（最新）朱福建經(jīng)濟(jì)法第三章企業(yè)法律制度(精)

1、第三章 企業(yè)法律制度第一節(jié)現(xiàn)代企業(yè)法律制度一.現(xiàn)代企業(yè)實(shí)現(xiàn)形式：1.形式：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公司2.區(qū)別責(zé)任不同無限有限；出資人稱謂不同自然人股東注冊(cè)資金不同申報(bào)注冊(cè)資金限制組織機(jī)構(gòu)不同委托完善機(jī)構(gòu)性質(zhì)不同非法人法人財(cái)產(chǎn)歸屬不同共有出資比例二.特征產(chǎn)權(quán)明晰-權(quán)責(zé)明確政企分開管理科學(xué)三.內(nèi)容有限責(zé)任制度： 產(chǎn)權(quán)制度：組織構(gòu)造制度：財(cái)務(wù)制度：第二節(jié) 企業(yè)法律制度概述問題：1、企業(yè)、公司、法人、工廠、店區(qū)別？2、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商企業(yè)、合伙企業(yè)等分別屬于哪種企業(yè)法律形式？一、企業(yè)的概念及特征 企業(yè)是依法成立并具有一定的組織形式，以營利為目的獨(dú)立從事商業(yè)消費(fèi)經(jīng)營活動(dòng)和商業(yè)效勞的經(jīng)濟(jì)組織

2、1、成立：依法設(shè)立2、目的：以營利為目的3、形式：經(jīng)濟(jì)組織 穩(wěn)定性、持續(xù)性4、主體資格：法人：組織完全獨(dú)立于投資人非法人：組織不完全獨(dú)立于投資人二、企業(yè)的分類1、根據(jù)企業(yè)的法律形式3、根據(jù)企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)性質(zhì) 5、以企業(yè)的存在與社會(huì)共利益關(guān)系親疏我國現(xiàn)行企業(yè)法體系一、合伙企業(yè)概述二、合伙企業(yè)的種類三、合伙企業(yè)的設(shè)立四、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)五、合伙事務(wù)的執(zhí)行六、合伙企業(yè)債務(wù)七、合伙企業(yè)入伙、退伙八、合伙企業(yè)的解散與清算2、有限合伙企業(yè)例：趙、錢、孫三人合伙經(jīng)營一家商鋪，趙因急需錢，他有權(quán) A.將該旅館出售給李B.經(jīng)錢孫同意將自己的份額轉(zhuǎn)讓給李C.將旅館抵押給李D.將自己的份額轉(zhuǎn)讓給李4種形式：1全體合伙人

3、共同執(zhí)行2由各合伙人分別單獨(dú)執(zhí)行3委托1名或數(shù)名合伙人執(zhí)行4聘任第三人經(jīng)營管理6、除合伙協(xié)議外，合伙企業(yè)有關(guān)以下事項(xiàng)需經(jīng)全體合伙人一致同意：第31條第四種形式：合伙事務(wù)執(zhí)行人與合伙企業(yè)是代理關(guān)系。合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行事務(wù)權(quán)限受代理權(quán)限制。1超越代理權(quán)限無效，但第三人有足夠理由相信其有代理權(quán)的有效；2無權(quán)代理行為經(jīng)合伙企業(yè)追認(rèn)的有效例：甲、乙二人每人出資5萬元合伙經(jīng)營一家飯店，因經(jīng)營不善，對(duì)丙負(fù)債7萬元，而合伙所剩凈資產(chǎn)僅為4萬元。同時(shí)甲欠丁個(gè)人債務(wù)1萬元，丙丁同時(shí)起訴要求甲歸還債務(wù)，而甲個(gè)人資產(chǎn)為3萬元。試分析甲應(yīng)該如何歸還債務(wù)。例：1998年，小劉、小張、小王三人合辦了一家冰淇淋加工廠，約定共

4、同經(jīng)營，共同收益，共同承當(dāng)責(zé)任，但是三人都缺乏必要的消費(fèi)加工技術(shù)，于是小王找來自己的親戚大花，介紹其參加合伙。小張因?yàn)榕c大花有過節(jié)，所以不同意其參加，而小劉那么表示同意。小王以合伙中多數(shù)人同意為由，讓大花在廠里工作，后來由于內(nèi)部矛盾，經(jīng)營不善，冰淇淋廠負(fù)債。關(guān)于冰淇淋廠債務(wù)承當(dāng)?shù)恼f法正確的選項(xiàng)是 A.因?yàn)榇蠡ㄒ远鄶?shù)通過參加冰淇淋廠，所以大花為合伙人，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)責(zé)任B.三個(gè)合伙人對(duì)于新合伙人的參加沒有書面協(xié)議約定，而三個(gè)人對(duì)于大花的參加意見不一致，所以，大花不是合伙人，不應(yīng)當(dāng)承當(dāng)責(zé)任C.小張、小王、小劉對(duì)冰淇淋廠的債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任D.小張、小王、小劉和大花對(duì)冰淇淋廠的債務(wù)承當(dāng)無限連帶責(zé)任例1、

5、甲、乙、丙各出資5萬元合伙創(chuàng)辦一家餐館，經(jīng)營期間，丙提出退伙，甲、乙同意，三方約定丙放棄一切權(quán)利，也不承當(dāng)合伙債務(wù)，以下選項(xiàng)哪一個(gè)是正確的 A.丙退伙后對(duì)原合伙的債務(wù)不承當(dāng)責(zé)任B.丙退伙后對(duì)原合伙的債務(wù)仍應(yīng)承當(dāng)無限連帶責(zé)任C.丙退伙后對(duì)原合伙的債務(wù)承當(dāng)補(bǔ)充清償責(zé)任D.丙退伙后應(yīng)以其出資額為限對(duì)原合伙的債務(wù)承當(dāng)清償責(zé)任例2、甲、乙、丙三人各出資5000元，合伙成立一養(yǎng)雞廠，合伙協(xié)議中約定按投資比例分享收益和承當(dāng)虧損。經(jīng)營1年后，養(yǎng)雞廠欠下飼料公司2萬元。此時(shí)丙提出退伙，甲、乙同意，三人達(dá)成如下協(xié)議：丙退出合伙，放棄投入合伙的財(cái)產(chǎn)，并以5000元作為對(duì)合伙債務(wù)的承當(dāng)結(jié)清，甲、乙以此5000元還了債

6、務(wù)。之后甲、乙又經(jīng)營不到1年，不僅未還上原有欠款，反又欠下飼料廠2萬元。飼料廠遂以養(yǎng)雞廠為被告訴到法院，要求甲、乙、丙三人歸還欠款4萬元。但丙以已退伙且已結(jié)清債務(wù)為由回絕承當(dāng)。問：甲、乙、丙對(duì)于養(yǎng)雞廠所欠飼料公司的債務(wù)應(yīng)承當(dāng)何種責(zé)任？ 練習(xí)一1、張某打算自己投資設(shè)立一企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)，以下哪些選項(xiàng)是正確的 A、張某可以設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù)B、張某可以設(shè)立一個(gè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)C、假如張某設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，那么該企業(yè)不能再入伙普通合伙企業(yè)。D、假如張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司，那么該公司可以再入伙普通合伙企業(yè)。2、國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)從

7、事貿(mào)易活動(dòng)，根據(jù)我國合伙企業(yè)法規(guī)定，以下哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的A、擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，也可以是有限合伙企業(yè)B、乙不能以勞務(wù)作為出資方式C、三方可以約定丙按固定數(shù)額分配紅利而不承當(dāng)虧損。第十四條設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：一有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為才能；第五十條合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，獲得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有以下情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：一繼承人不愿意成為合伙人；二法律規(guī)定或者合

8、伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未獲得該資格；三合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為才能人或者限制民事行為才能人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。練習(xí)二1、2000年3月，周星星、錢某、孫某三人合辦一普通合伙企業(yè)“*長(zhǎng)江七號(hào)，同年6月周星星與小花結(jié)婚。2005年8月雙方協(xié)議離婚，約定將“*長(zhǎng)江七號(hào)中周星星的財(cái)產(chǎn)份額全部轉(zhuǎn)讓給小花。以下哪些說法不正確？A、合伙企業(yè)中趙的財(cái)產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)B、假如錢孫同意，小花依法獲得合伙人地位

9、C、假如錢孫不同意小花入伙，必須購置該財(cái)產(chǎn)份額D、合伙企業(yè)應(yīng)清算，小花分得周星星應(yīng)得財(cái)產(chǎn)份額2、周星星、張大謀、王寶三、馮剛剛設(shè)立一合伙企業(yè)，張大謀是合伙事務(wù)執(zhí)行人。企業(yè)存續(xù)期間，周星星轉(zhuǎn)讓部分合伙份額給馮剛剛用于償債并告知了張大謀、王寶三。后周星星又經(jīng)張大謀同意將部分份額送給其情人楊某。周星星妻子知情后與周星星發(fā)生沖突，失手將周星星殺死而被判刑。周星星死后，其妻和16歲兒子要求繼承周星星在合伙企業(yè)中的份額，各合伙人同意周星星妻及子的懇求，以下哪些表述是正確的：A、馮剛剛受讓周星星的合伙份額有效B、楊某可以獲得周星星贈(zèng)與的合伙份額C、周星星妻子可以獲得合伙人資格D、周星星兒子可以限得合伙人資格

10、2、某合伙組織起字號(hào)為“通達(dá)商場(chǎng)，由甲、乙、丙合伙經(jīng)營，其中甲出資40% ，乙、丙各出資30%。甲被推選為負(fù)責(zé)人在與丁的訴訟中，甲放棄“通達(dá)商場(chǎng)對(duì)丁的債權(quán)5萬元，乙、丙知道后表示反對(duì)。甲的這一行為的效力如何？A甲放棄債權(quán)的行為無效，因?yàn)槲传@得乙、丙的同意B甲放棄債權(quán)的行為部分無效，即對(duì)乙、丙的份額不發(fā)生效力C甲放棄債權(quán)的行為效力未定，即獲得乙、丙的同意發(fā)生法律效力D甲放棄債權(quán)的行為有效3、合伙企業(yè)的以下事務(wù)哪些必須經(jīng)全體合伙人同意才能作出決定：A、出售合伙企業(yè)的房屋B、以合伙企業(yè)的名義為另一家企業(yè)提供擔(dān)保C、轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的商標(biāo)D、改變合伙企業(yè)的名稱第三十一條除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的以下

11、事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：一改變合伙企業(yè)的名稱；二改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn)；三處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；四轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；五以合伙企業(yè)名義為別人提供擔(dān)保；六聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。 第四節(jié)三資企業(yè)法律制度一.國際投資方式分類1按照承當(dāng)責(zé)任的性質(zhì)不同 公司式投資：和股份公司 合伙式投資2.是否投資于已有企業(yè)而分為： 新建投資：綠地投資 并購?fù)顿Y 3.是否有政府對(duì)投資者的特許與承諾分為： 普通商業(yè)投資 政府特許投資：形式， 建立營運(yùn)移交 二 .投資方式介紹一三資企業(yè)區(qū)別：合資合作獨(dú)資1性質(zhì)不同：合資：股權(quán)合作：契約；合資：合作：

12、或者合伙企業(yè)；合資：法人合作：法人或者非法人2審批期限不同：合資：3個(gè)月合作：45天獨(dú)資：90天3外商所占注冊(cè)資金比例不同：外方不得低于25%4出資方式：合資：現(xiàn)金，實(shí)物，工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，土地使用權(quán) 合作：除了以上四種，還包括其他財(cái)產(chǎn)權(quán)5利潤(rùn)分配和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)不同：合資：出資比例合作：合同約定6回收投資期限不同：合資：期間不能回收合作:可以回收7財(cái)產(chǎn)歸屬不同：合資：出資比例合作：合同約定8組織機(jī)構(gòu)不同：合資：董事會(huì)合作：董事會(huì)或者合伙三資企業(yè)一樣點(diǎn)9，董事任職條件不同：積極條件：國籍年齡法人股東消極條件：公務(wù)員 無限制民事行為才能處以刑罰處分或剝奪政治權(quán)利，期滿5年不得擔(dān)任個(gè)人原因，企業(yè)破產(chǎn)，

13、3年個(gè)人原因，撤消營業(yè)執(zhí)照，3年個(gè)人負(fù)債數(shù)額宏大10，投資總額與注冊(cè)資金比例不同投資總額 比例300萬美元以下 7/10300萬1000萬美元之間 1/21000萬3000萬美元之間 2/53000萬美元以上 1/3三資企業(yè)案例中外雙方擬設(shè)立合資企業(yè)。1企業(yè)性質(zhì)為股份；2投資總額為2000萬美元，注冊(cè)資金為600萬美元，外商以專利形式出資，另出資現(xiàn)金30萬美元；3企業(yè)最高權(quán)利機(jī)構(gòu)為股東大會(huì)，董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)有中方擔(dān)任，總經(jīng)理有外商擔(dān)任，總經(jīng)理為法人代表；4.雙方協(xié)議：公司先試行二年，假設(shè)盈利那么延長(zhǎng)八年，期滿后雙方按照合同比例五五分成；5.企業(yè)從成立之日起申請(qǐng)兩免三減半；6.企業(yè)保險(xiǎn)在香港友邦公

14、司投保；7.合資期間假設(shè)出現(xiàn)爭(zhēng)議那么選擇中外方法律解決；8.雙方以全部資產(chǎn)對(duì)外承當(dāng)無限連帶責(zé)任；9.合同一旦簽訂，那么企業(yè)成立生效。問：這家合資企業(yè)能否成立？投資方式介紹二形式運(yùn)作過程：特許建立經(jīng)營轉(zhuǎn)讓；運(yùn)作方式：公司或者合伙(三)并購 )四經(jīng)濟(jì)特區(qū) :出現(xiàn)于13世紀(jì)末，是一國于境內(nèi)所劃定的在投資，貨物進(jìn)出口，稅收及外匯管制方面實(shí)行特別法律制度的區(qū)域，是吸引外資和促進(jìn)外資的一種有效的方式 三.三資企業(yè)評(píng)價(jià)1.獨(dú)資比例增加，合資合作比例下降2.加快并購：品牌技術(shù)-不良資產(chǎn)3.避稅問題：4.質(zhì)和量問題：2021年4月13日，?國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的假設(shè)干意見?2021年4月13日，?國

15、務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的假設(shè)干意見? 1.修訂?外商投資產(chǎn)業(yè)目錄?，擴(kuò)大開放領(lǐng)域，鼓勵(lì)外資投向高端制造業(yè)，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，現(xiàn)代效勞業(yè)，新能源，節(jié)能環(huán)保產(chǎn)業(yè)。2.嚴(yán)格限制“兩高一資和低程度，過剩產(chǎn)能擴(kuò)張類工程。兩高一資：高耗能、高污染和資源性產(chǎn)品出口 僅在2021年，環(huán)境保護(hù)部不予受理、審批或暫緩審批的“兩高一資工程就有156個(gè)，總投資4737億元。 3.引導(dǎo)外資向中西部轉(zhuǎn)移和增加投資4.外資方式多樣化5.深化外商投資管理體制改革6.營造良好投資環(huán)境7.標(biāo)準(zhǔn)外資參與進(jìn)內(nèi)證券投資和企業(yè)并購8.依法施行反壟斷審查9.建立外資并購平安審查制度外資企業(yè)常見避稅方法：1.轉(zhuǎn)讓定價(jià)法這是外資企業(yè)最常見

16、的避稅方法，大概有60%的企業(yè)都會(huì)選擇這個(gè)手段來避稅。轉(zhuǎn)讓定價(jià)法又可細(xì)分為：1.1有形產(chǎn)品購銷，主要是通過“高進(jìn)低出，抬高原材料的進(jìn)口本錢，低價(jià)出口產(chǎn)成品。企業(yè)把利潤(rùn)轉(zhuǎn)到了境外，從賬面上看總是負(fù)利潤(rùn)；1.2其次是無形產(chǎn)品的轉(zhuǎn)移，主要是企業(yè)購置特許權(quán)、專利技術(shù)等無形資產(chǎn)，其利用此類產(chǎn)品定價(jià)困難進(jìn)展避稅；1.3再次是融通資金，通過關(guān)聯(lián)企業(yè)的借貸，減低甚至無息的借貸來避稅。 2.避稅地注冊(cè)按照目前國際比擬通行的繳稅方法，是按照法人匯總款項(xiàng)來繳稅，假設(shè)在一些稅率比擬低甚至是免稅的國家或者區(qū)域注冊(cè)的話，企業(yè)就可以順理成章地避開稅收。目前不少國際企業(yè)會(huì)選擇去英屬維爾京群島注冊(cè)，這里逐漸開展成一個(gè)避稅天堂，

17、一個(gè)不到60平方公里的小島上，已經(jīng)有全世界25萬家海外離岸公司在此地注冊(cè)。 避稅港： 3.選擇公司組織形式因?yàn)椴煌墓拘问?，繳稅的方式大相徑庭，一些企業(yè)往往抓住這點(diǎn)來從事避稅行為。例如，母子公司是獨(dú)立核算，而總公司和分公司是匯總核算。在企業(yè)成立初期，往往會(huì)選擇母子公司的形式，因?yàn)橛捎谧庸緞倓偲鸩剑叭氩环蟪?，順理成章地避開了稅收。等到企業(yè)成長(zhǎng)起來后，就會(huì)“搖身一變成總公司和分公司，這樣又可以進(jìn)展利潤(rùn)的轉(zhuǎn)移，自然又可以少繳或者免繳稅收。 4資本弱化目前，許多外企到中國投資前后，向境內(nèi)外的銀行借大量的資金，其中不乏一些實(shí)力雄厚的出名國際公司。促使這些企業(yè)向銀行貸款，不僅僅是缺少資金，這也是

18、一種避稅的方法。根據(jù)稅法的規(guī)定，利息支出是在稅前扣除。企業(yè)適度地負(fù)債，利用稅前列支利息，先行分取企業(yè)利潤(rùn)而到達(dá)少交或免交企業(yè)所得稅的目的。 5. 濫用稅收協(xié)定一種非凡的國際避稅方式，是跨國納稅人通過設(shè)法獲得或者利用中介體居民身份，“主動(dòng)靠某國的居民管轄權(quán)來享受稅收協(xié)定中所確定的待遇，從而減輕在另一非居住國的有限納稅義務(wù)。 國際稅法關(guān)于避稅區(qū)分更細(xì)1利用轉(zhuǎn)讓定價(jià)利潤(rùn)。這在于涉外企業(yè)避稅這一領(lǐng)域中占有相當(dāng)重要的地位。由于涉外企業(yè)與國外聯(lián)絡(luò)廣泛，甚至有的是跨國公司的分支機(jī)構(gòu)，所以，在利用轉(zhuǎn)讓定價(jià)轉(zhuǎn)移利潤(rùn)上涉外企業(yè)有著明顯的優(yōu)勢(shì)。 2利用“獲利之年開始“免二減三的優(yōu)惠政策。許多涉外企業(yè)往往將它與轉(zhuǎn)讓定

19、價(jià)連用，造成常年虧損，因此常年享受減免稅。即使已經(jīng)開始盈利或者將要正常納稅時(shí)，它又來個(gè)假倒閉，然后過一段時(shí)期改頭換面換個(gè)招牌，重新設(shè)立一個(gè)新企業(yè)，又開始享受新企業(yè)的一切優(yōu)惠。 3利用“再投資避稅。將涉外企業(yè)所得利潤(rùn)繼續(xù)用于投資，從而享受退稅優(yōu)惠。 4利用“特殊行業(yè)優(yōu)惠避稅。涉外企業(yè)千方百計(jì)掛靠特殊行業(yè)以到達(dá)避稅目的。 5利用“逆向避稅。 6利用“高勞務(wù)避稅。對(duì)于從母公司或關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)購置的勞務(wù)定以高價(jià)，從而利用費(fèi)用到達(dá)避稅目的。 7利用“設(shè)備避稅。人為進(jìn)步投資固定資產(chǎn)的價(jià)值，以到達(dá)多提折舊，減少利潤(rùn)的目的來避稅。 8利用“高信息避稅。對(duì)關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)提供的信息付以高報(bào)酬，通過費(fèi)用，減少利潤(rùn)。 9利用“高

20、專利避稅。對(duì)從關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)獲得的專利技術(shù)付以過高的專利費(fèi)、特許權(quán)使用費(fèi)，通過費(fèi)用，減少利潤(rùn)。 10利用“擔(dān)保避稅。利用關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)進(jìn)展不必要的“擔(dān)保，以擔(dān)保費(fèi)形式轉(zhuǎn)移利潤(rùn)。中國在世行投票權(quán)進(jìn)步至4.42% 成第三大股東國世界銀行開展委員會(huì)春季會(huì)議2021年4月25日通過了興隆國家向開展中國家轉(zhuǎn)移投票權(quán)的改革方案，這次改革使中國在世行的投票權(quán)從目前的2.77%進(jìn)步到4.42%，成為世界銀行第三大股東國，僅次于美國和日本。 第五節(jié)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度一、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念、法律特征 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指按照?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?在中國境內(nèi)設(shè)立、由一個(gè)自然人投資、財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有、投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)

21、承當(dāng)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。第九屆全國 人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議于1999年8月30日通過、自2000年1月1日起施行的?中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的根本法律。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有以下法律特征： (1) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)自然人投資的企業(yè)。根據(jù)?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?的規(guī)定，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只能是一個(gè)自然人，國家機(jī)關(guān)、國家受權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家受權(quán)的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立人。 (2) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)無限責(zé)任。由于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人是一個(gè)自然人，對(duì)企業(yè)出資的多少、是否追加資金或減少資金、采取什么樣的經(jīng)營方式等事項(xiàng)均由投資人一人作主

22、。當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)缺乏以清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，投資人應(yīng)以自己的全部財(cái)產(chǎn)用于清償，這實(shí)際上是將企業(yè)的責(zé)任與投資人的責(zé)任連為一體。 (3) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置簡(jiǎn)單，經(jīng)營管理方式靈敏。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人既是企業(yè)的所有者，又可以是企業(yè)的經(jīng)營者，因此，法律對(duì)其內(nèi)部機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理方式不像公和其他企業(yè)那樣加以嚴(yán)格的規(guī)定。 (4) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是非法人企業(yè)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由一個(gè)自然人出資，投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)無限責(zé)任。企業(yè)的責(zé)任即是投資人個(gè)人的責(zé)任，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)即是投資人個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)雖然不具有法人資格，但卻是獨(dú)立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。二、 個(gè)人獨(dú)資

23、企業(yè)的設(shè)立 (一) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 根據(jù)?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?的規(guī)定，設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備以下條件： (1) 投資人為一個(gè)自然人，且只能是中國公民。 (2) 有合法的企業(yè)名稱。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家關(guān)于企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)名稱與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合，可以叫廠、店、部、中心、工作室等，不得使用“有限、“有限責(zé)任或者“公司字樣。 (3) 有投資人申報(bào)的出資。投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?對(duì)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資數(shù)額未作限制。設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。采取實(shí)物

24、、土地 使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)將其折算成貨幣數(shù)額。(4) 有固定的消費(fèi)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的消費(fèi)經(jīng)營條件。(5) 有必要的從業(yè)人員。(二) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序(1) 提出申請(qǐng)。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)提交設(shè)立申請(qǐng)書、投資人身份證明、消費(fèi)經(jīng)營場(chǎng)所使用證明等文件。委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明以下事項(xiàng)： 企業(yè)的名稱和住所； 投資人的姓名和居所； 投資人的出資額和出資方式； 經(jīng)營范圍。(2) 工商登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請(qǐng)文件之日起15日內(nèi)，對(duì)符合?個(gè)

25、人獨(dú)資企法?規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?規(guī)定條件的，不予登記，并發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立日期。在領(lǐng)取個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動(dòng)。(3) 分支機(jī)構(gòu)登記。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托代理人向分支 機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承當(dāng)。(4) 變更登記。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起 15

26、日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)分支機(jī)構(gòu)比照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)申請(qǐng)變更、注銷登記的有關(guān)規(guī)定辦理。三、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理(一) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人的條件、權(quán)利與責(zé)任 根據(jù)?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人為具有中國國籍的自然人，但法律、行政法規(guī)制止從事營利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)我國有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)指導(dǎo)干部、法官、檢察官、商業(yè)銀行工作人員等人員，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 根據(jù)?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)展轉(zhuǎn)讓或繼承。 由于個(gè)人

27、獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體，因此，?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)缺乏以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其 他財(cái)產(chǎn)予以清償。假如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承當(dāng)無限責(zé)任。(二) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 ?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為才能的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用別人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同。合同應(yīng)訂明委托的詳細(xì)內(nèi)容、授予的權(quán)利范圍、委托人或者被聘用的人應(yīng)

28、履行的義務(wù)、報(bào)酬和責(zé)任等。受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，以老實(shí)信譽(yù)的態(tài)度對(duì)待投資人，對(duì)待企業(yè)，盡其所能依法保障企業(yè)利益，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理。 需要指出的是，投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗好心第三人。所謂“第三人，是指受托人或者被聘用的人員以外與企業(yè)發(fā)生經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)關(guān)系的人。所謂“好心第三人，是指第三人在有關(guān)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)交往中，沒有與受托人或者被聘用的人員串通，成心損害投資人利益行為的人。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人與受托人或者被聘用的人員之間有關(guān) 權(quán)利義務(wù)的限制只對(duì)受托人或者被聘用的人員有效，對(duì)第三人并無約束力，受托人或者被聘用的人員超出投資人

29、的限制與好心第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當(dāng)有效。 ?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?規(guī)定，投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有以下行為： 利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂； 利用職務(wù)或者工作上的便利侵占 企業(yè)財(cái)產(chǎn)； 挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給別人； 擅自將企業(yè)資金以個(gè)人 名義或者以別人名義開立賬戶存儲(chǔ)； 擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； 未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； 未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)展交易； 未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給別人使用； 泄露本企 業(yè)的商業(yè)機(jī)密； 法律、行政法規(guī)制止的其他行為。四、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) (一) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

30、的權(quán)利 根據(jù)?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)享有以下權(quán)利： (1) 依法申請(qǐng)貸款。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以根據(jù)?商業(yè)銀行法?、?中華人民共和國合同法?和中國人民銀行發(fā)布的?貸款通那么?等法律、法規(guī)的規(guī)定申請(qǐng)貸款，以供企業(yè)消費(fèi)經(jīng)營之用。 (2) 依法獲得土地使用權(quán)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可根據(jù)?中華人民共和國土地管理法?、?中華人民共和國土地管理法施行細(xì)那么?和?城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例?等規(guī)定獲得土地使用權(quán)。 (3) 回絕攤派權(quán)。攤派是指在法律、法規(guī)的規(guī)定之外，以任何方式要求企業(yè)提供財(cái)力、物力和人力的行為。國家制止任何國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、部隊(duì)、企業(yè)、事業(yè)單位和其他社會(huì)組織向企業(yè)攤派。?個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法?規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得違背法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強(qiáng)迫個(gè)人獨(dú)資企業(yè)提供財(cái)力、物力、人力。對(duì)于違法強(qiáng)迫提供財(cái)力、物力、人力 的行為，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有權(quán)回絕。(4) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)除享有上述權(quán)利外，還依法享有其他權(quán)利。例如，根據(jù)?中華人民共和國外貿(mào)法?的規(guī)定，企業(yè)可以依法獲得外貿(mào)經(jīng)營權(quán)或根據(jù)業(yè)務(wù)需要，委托具有外貿(mào)經(jīng)營