公司治理：基于債權(quán)人視角的分析

1、公司治理：基于債權(quán)人視角的分析        【摘要】 目前，我國的公司治理研究往往忽視了債權(quán)人在公司治理中的作用。事實上，由于環(huán)境的變化和理論的演進(jìn)，債權(quán)人參與公司治理的角色正在發(fā)生實質(zhì)性的變化，債權(quán)人不可避免地參與了公司治理，而且越來越成為未來公司治理結(jié)構(gòu)的核心。本文從債權(quán)人視角出發(fā)研究公司治理問題，分析了債權(quán)人在公司治理中的地位、作用及現(xiàn)狀，提出了幾點對策。 【關(guān)鍵詞】 公司治理結(jié)構(gòu)；債權(quán)人；相機(jī)治理 一、公司治理的內(nèi)涵 公司治理有狹義和廣義兩方面的理解。狹義的公司治理是指股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機(jī)制，即

2、通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離。其主要特點是通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)來進(jìn)行內(nèi)部治理。廣義的公司治理則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡，而是涉及到廣泛的利害相關(guān)者，包括股東、債權(quán)人、供應(yīng)商、雇員、政府和社區(qū)等與公司有利害關(guān)系的集團(tuán)。公司治理是通過一整套包括正式或非正式的、內(nèi)部的或外部的制度或機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面的利益。較早的有關(guān)公司治理的論著以及現(xiàn)實公司治理的實踐大多只涉及股東、董事會及經(jīng)理層面，認(rèn)為

3、這是問題的核心，只要正確處理了股東、董事會、經(jīng)理之間的關(guān)系，公司治理結(jié)構(gòu)就會得到優(yōu)化，各參與者的利益就可得到保護(hù)。最近的研究表明，討論公司治理問題以“所有權(quán)”為起點，并假定從一定的權(quán)利和索取權(quán)出發(fā)是不全面的，“股東就是所有者”的觀點是一個誤導(dǎo)，這些權(quán)利、索取權(quán)和責(zé)任應(yīng)該被分解到所有的公司參與者身上。平衡公司參與者的利益成了全球公司治理發(fā)展的共同趨勢。 20世紀(jì)70年代后，以國外學(xué)者布萊爾（Blair）為代表的經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出了利益相關(guān)者理論，認(rèn)為公司治理的目標(biāo)不應(yīng)局限于股東利益最大化，公司的發(fā)展離不開各種利益相關(guān)者，利益相關(guān)者是指已經(jīng)為公司貢獻(xiàn)了關(guān)系專用性資產(chǎn)的人或集團(tuán)。關(guān)系專用性資產(chǎn)是指其價值依

4、賴于公司價值的那部分資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)一旦改作他用，其價值就會降低，因此，投入公司的這部分資產(chǎn)是處于風(fēng)險狀態(tài)的。為激勵專用性資產(chǎn)進(jìn)入公司，需要給予其投入者一定的監(jiān)控權(quán)，以保障其自身的利益。并不是只有股東投入的股本才是專用性資產(chǎn)，債權(quán)人、雇員甚至是消費者和供應(yīng)商投入的資產(chǎn)都可能是關(guān)系專用性的。由于這些利益相關(guān)者對公司的績效都做出了貢獻(xiàn)，那么公司理所當(dāng)然要為利益相關(guān)者服務(wù)，一部分利益相關(guān)者通過直接介入公司的決策機(jī)構(gòu)，參與公司的戰(zhàn)略制定，以此來保障自身的利益，股東僅僅是其中之一。利益相關(guān)者理論為債權(quán)人參與公司治理提供了理論上的支撐。 二、債權(quán)人在公司治理中的地位與作用分析 （一）債權(quán)人在公司治理中的地

5、位：理論探析 關(guān)于債權(quán)人在公司治理中的地位，理論上的經(jīng)典討論有兩條路徑：一條路徑由Fama等人在 20世紀(jì)80年代提出。Fama不僅注意到債權(quán)人權(quán)益保護(hù)是公司治理的應(yīng)有之義，而且創(chuàng)造性地發(fā)現(xiàn)：從理論上講，公司的債權(quán)人與人們尋常理解的債權(quán)人群體有不一致的地方。主要表現(xiàn)為：像供應(yīng)商和客戶這樣的利害關(guān)系人，他們與公司之間實際上也建立了一種非標(biāo)準(zhǔn)化的債的關(guān)系。這個天才的想法把企業(yè)理論和組織行為理論向前大大推進(jìn)了一步，使人們可以在理論上把公司利害關(guān)系人簡單地劃分成固定清償權(quán)益主體和剩余索取權(quán)益主體兩類。其中，固定清償權(quán)益主體就是人們平常所說的與公司有著債的關(guān)系的主體。沿著這樣一條路徑，人們立即能夠發(fā)現(xiàn)，

6、公司治理結(jié)構(gòu)中關(guān)于債權(quán)人保護(hù)的機(jī)制安排得是否完善，直接影響到債權(quán)人的行為選擇。另一條路徑由Jensen 和Mecking，以及Myers 在更早一些時候提出。他們的研究分別指出，債權(quán)人的存在使得公司股東享有資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和信息方面的便利，占據(jù)了優(yōu)勢地位的股東有條件損害債權(quán)人的權(quán)益。需要注意的是：雖然這些討論并沒有考慮法律的作用，但我們還是可以看出，保護(hù)債權(quán)人這個議題從一開始就是公司內(nèi)部治理的題中之義。債權(quán)人在公司治理中的地位，在公司發(fā)生財務(wù)危機(jī)甚至破產(chǎn)清償?shù)臅r候，得到了夸張性的凸顯。因為在這兩種情形下，債權(quán)人不僅能夠監(jiān)督公司的經(jīng)營，甚至直接獲得了公司控制權(quán)。   

7、60;             （二）債權(quán)人在公司治理中的作用機(jī)制 1.負(fù)債本身的激勵約束機(jī)制。一方面，經(jīng)理的剩余索取權(quán)隨舉債的增加而增加，這就激發(fā)了經(jīng)理的內(nèi)在積極性，使經(jīng)理利益與股東利益趨于一致，而且負(fù)債還可以減少經(jīng)理用于享受個人私利的自由現(xiàn)金（Jensen Mecking，1976）；另一方面，負(fù)債的還本付息壓力，可以減少可支配的自由現(xiàn)金流量，從而抑制那些有利于營造經(jīng)理帝國卻不利于企業(yè)價值增長的過度投資。 2. 相機(jī)治理和破產(chǎn)程序。相機(jī)治理 (Contingent Con

8、trol)即控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，是指當(dāng)企業(yè)無力償債時，剩余控制權(quán)和剩余索取權(quán)便由股東轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。這時，債權(quán)人的控制是通過受法律保護(hù)的破產(chǎn)程序進(jìn)行的，包括兩種處理方式：（1）清算，即把企業(yè)的資產(chǎn)拆開賣掉，收益按債權(quán)的優(yōu)先序列分配。清算有自愿和強(qiáng)制兩種情況。清算的結(jié)果是經(jīng)營者沒有了飯碗。（2）重組，即由股東、債權(quán)人和經(jīng)營者商量后提出方案，如果重組的價值大于清算的價值，破產(chǎn)企業(yè)可能被重組。企業(yè)重組涉及減免債務(wù)本金和利息、債轉(zhuǎn)股、延長償還期、注入新資金等，也可能涉及更換經(jīng)營者。因而在“破產(chǎn)威脅”下，債務(wù)成為一種擔(dān)保機(jī)制，對經(jīng)理形成了“硬約束”。 3. 銀行監(jiān)控。大債權(quán)人銀行在公司治理中有著獨特的作用。其一

9、，銀行與公司有獨特的關(guān)系擁有公司充分的信息。其二，銀行相對于其他治理主體更完善和強(qiáng)大。銀行無論在人員、資金、設(shè)施、知識等方面具有強(qiáng)大優(yōu)勢，使其具備監(jiān)控公司的能力。其三，銀行能夠?qū)具M(jìn)行全程監(jiān)控：事前監(jiān)控信貸導(dǎo)向機(jī)制，在借貸關(guān)系中，銀行具有較為主動的選擇權(quán)力，為保障信貸資金的合理配置和使用效益，銀行對企業(yè)的借款申請、資金用途及其資格進(jìn)行嚴(yán)格的貸前審查，這意味著銀行具有一種篩選機(jī)制(Screen Device)；事中監(jiān)控常規(guī)監(jiān)督機(jī)制，即通過派駐人員、建立信息傳導(dǎo)機(jī)制了解和掌握公司的經(jīng)營狀況，及時發(fā)現(xiàn)道德風(fēng)險問題并促其整改；事后監(jiān)控破產(chǎn)程序的實施，通過控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，對企業(yè)實行緊急救助，保障債務(wù)償還

10、并對不合格的管理層進(jìn)行懲罰。 三、我國債權(quán)人參與公司治理的現(xiàn)狀分析 中國資本市場發(fā)展的時間較短，企業(yè)資金主要來源于銀行體系。據(jù)中國人民銀行金融研究所的一項研究報告資料顯示，在其抽樣調(diào)查的41家國有大中型企業(yè)和29家國有小型企業(yè)中，平均資產(chǎn)負(fù)債率為71.1。在總負(fù)債中，銀行借款占 74.4。因此，本文主要以銀行債權(quán)人為例來說明問題。 總體上講，銀行與其他債權(quán)人相比，銀行具有介入債務(wù)公司治理的優(yōu)越性。銀行與企業(yè)聯(lián)系廣泛，獲取信息的成本較低；銀行作為金融中介，可以通過投資組合的多樣化減少銀行經(jīng)營的總風(fēng)險，而單個債權(quán)人無法做到；銀行還有規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，采用高設(shè)備處理大量業(yè)務(wù)，擁有一大批各種專業(yè)性人才，具

11、有優(yōu)勢和現(xiàn)實能力參與債務(wù)公司的治理。這些均使銀行的外部約束力日益得到加強(qiáng)。但是，從現(xiàn)實情況來看，作為公司治理重要力量的銀行仍然沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用，企業(yè)逃廢債事件時有發(fā)生。銀行債務(wù)治理軟約束主要表現(xiàn)在以下四個方面： （一）銀行貸款發(fā)放的獨立性仍然不強(qiáng)  在貸款發(fā)放上銀行仍然受到方方面面不同程度的干預(yù)，導(dǎo)致銀企關(guān)系扭曲。在企業(yè)對銀行形成強(qiáng)依賴的同時，專業(yè)銀行并沒有對企業(yè)形成有效的約束，比如，企業(yè)大量拖欠銀行貸款。它們之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系經(jīng)常遭到破壞，很難形成真正嚴(yán)格意義上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而只能是一種虛擬的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，無法起到約束經(jīng)營者行為進(jìn)而增進(jìn)企業(yè)效益的作用。由此造成的后果是：既不能

12、建立合理的企業(yè)融資結(jié)構(gòu)而提高效率，又不能形成有效的公司治理結(jié)構(gòu)。 （二）在公司董事會、監(jiān)事會中缺乏代表 盡管銀行是企業(yè)的主要債權(quán)人，上市公司通常卻并不邀請銀行代表出席年度股東代表大會；在上市公司董事會和監(jiān)事會中一般缺乏銀行的代表，在董事會作出重大決策時一般都沒有銀行代表的列席。                 （三）債權(quán)人的利益得不到有效保護(hù) 盡管事前的借款契約中有種種保護(hù)性條款，但資金一旦到了債務(wù)人手里，債權(quán)人便失去了控制，由于債權(quán)人

13、治理權(quán)后置，通常情況下債權(quán)人無法參與企業(yè)經(jīng)營決策，這就為債務(wù)人損害債權(quán)人利益提供了便利條件。甚至，當(dāng)國有企業(yè)貸款到期不能還本付息，債權(quán)銀行提出訴訟時，地方政府往往出于安定團(tuán)結(jié)的考慮，要求法院不予受理，即使法院作出有利于債權(quán)銀行的判決，也得不到有力的執(zhí)行。特別是在許多國有企業(yè)破產(chǎn)案中，政府剝奪了銀行作為貸款抵押品的土地使用權(quán)，優(yōu)先安置員工和發(fā)放養(yǎng)老金，銀行的債權(quán)人利益得不到保障。 四、債權(quán)人參與公司治理的對策 （一）大力發(fā)展企業(yè)債券市場，建立真正的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 國有銀行與國家控股上市公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的虛擬性，使銀行信貸對企業(yè)無法形成硬約束。然而，如果通過發(fā)行企業(yè)債券，企業(yè)面對的是廣大的債券

14、投資者（大多數(shù)為居民），這種債務(wù)對企業(yè)來說是必須歸還的（欠老百姓的錢是無法賴賬的），否則企業(yè)經(jīng)營者就會面臨巨大的社會壓力和經(jīng)濟(jì)壓力。因此，發(fā)行企業(yè)債券將形成一種“硬約束”的真正的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。目前，我國企業(yè)債券市場發(fā)展滯后，計劃控制色彩濃厚。大力發(fā)展企業(yè)債券市場，應(yīng)該使企業(yè)債券的發(fā)行盡快由指標(biāo)分配制向市場化的發(fā)行方式過渡；建立起充滿競爭、交易活躍的統(tǒng)一的債券市場體系；健全相關(guān)的法律法規(guī)，培育債券評級等中介機(jī)構(gòu)并引導(dǎo)其規(guī)范運(yùn)作。 （二）加強(qiáng)法制建設(shè)，提高金融中介機(jī)構(gòu)參與公司治理的積極性 1.在法律上保證債權(quán)人以外部董事的身份進(jìn)入公司董事會，設(shè)立債權(quán)人董事，參與公司治理。在我國，對經(jīng)營尚佳的企業(yè)，

15、銀行可充分發(fā)揮其間接信息生產(chǎn)者的職能，對企業(yè)的重大經(jīng)營決策提出建議，并爭取在這些企業(yè)實施股份制改造和建立健全治理結(jié)構(gòu)的過程中，以外部董事的身份進(jìn)入董事會，強(qiáng)化企業(yè)的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，對企業(yè)日常活動享有知情權(quán)，與企業(yè)建立主動的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。通過有效溝通和共同決策，最大程度地保證債權(quán)安全。同時，債權(quán)的安全也將提高企業(yè)的融資作用，為企業(yè)構(gòu)筑一個良好的發(fā)展空間，有利于規(guī)避企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險，推動企業(yè)長期發(fā)展。 2.加強(qiáng)債權(quán)人在企業(yè)破產(chǎn)上的權(quán)利，限制政府和債務(wù)企業(yè)在破產(chǎn)程序中的權(quán)利，增加債權(quán)人的權(quán)利，允許債權(quán)人參加清算組等。建立破產(chǎn)財產(chǎn)追索制度，也即“揭開公司的面紗制度”。 2006年我國修訂的公司法確立了公司法人人格否認(rèn)原則，其目的就是為了阻止公司法人獨立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人的利益及社會公共利益，否認(rèn)公司股東的有限責(zé)任。此外，新公司法還規(guī)定，對逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的股東，公司債權(quán)人可以追究股東的連帶責(zé)任。隨著新公司法的實施，債權(quán)人將更多地參與到公司的治理之中，這必將促進(jìn)公司的良性發(fā)展。 【主要參考文獻(xiàn)】 1 (美)瑪格麗特