擬上市公司股權轉讓問題簡析

1、擬上市公司股權轉讓問題簡析發(fā)布日期： 2008-12-24國楓律師周旦【內(nèi)容摘要】本文主要關注與擬上市公司的股權轉讓有關的事項，并結合實踐具體分析擬上市公司股權轉讓的目的、股權轉讓的定價、股權轉讓合同的簽訂與履行、特殊主體的股權轉讓、股權轉讓的稅收以及擬上市公司轉讓股權的特別注意事項等問題。本文的目的在于探討公司首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱 “IPO”）之前發(fā)生或可能遇到的各種與股權轉讓有關的情形，并總結出擬上市公司在進行股權轉讓時應特別注意的事項，以期對正在準備IPO的公司提供基礎層面的參考。本文所指擬上市公司股權轉讓，系指擬上市公司的股東轉讓所持擬上市公司股權的行為。擬上市公司轉讓所持子

2、公司股權的行為或收購其他公司股權的行為因主要涉及股權并購與資產(chǎn)重組，不在本文討論范圍之內(nèi)。 本文的目的在于探討公司首次公開發(fā)行股票并上市 （以下稱 “IPO”）之前發(fā)生或可能遇到的各種與股權轉讓有關的情形，并總結出擬上市公司在進行股權轉讓時應特別注意的事項，以期對正在準備 IPO 的公司提供基礎層面的參考。一、擬上市公司股權轉讓的目的從具體實踐的角度，擬上市公司股權轉讓主要基于以下一個或幾個目的：1、創(chuàng)造公司 IPO 的實質(zhì)性條件。 例如 2005 年修訂的中華人民共和國公司法 （以下稱 “公司法 ”）要求設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有

3、住所，外商獨資企業(yè)為了達到上述要求，比較直接的方法就是將部分股權轉讓給境內(nèi)的投資者。再如有的公司存在職工持股會持股的現(xiàn)象，對其進行清理的簡便方法就是將該部分股權轉讓給合格的投資者。2、優(yōu)化股權結構。不少擬上市公司存在股權過于集中的弊端，尤其是民營企業(yè)中的一些家族企業(yè)，一股獨大特征尤為明顯，這無疑增加了企業(yè)發(fā)行上市的風險。通過大股東轉讓其所持有的一部分股權的方式，可以有效解決股權過于集中的問題，優(yōu)化公司的股權結構，從而使公司的股權結構能更好地滿足公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12 號公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告（以下稱“12 號編報規(guī)則 ”）所規(guī)定的發(fā)行人設立時的股權設置、股本結

4、構應當合法有效的要求。3、引入戰(zhàn)略投資者。擬上市公司引入戰(zhàn)略投資者有各種各樣的目的，但方式往往是兩種：一是戰(zhàn)略投資者對公司進行增資，二是公司現(xiàn)有股東向戰(zhàn)略投資者進行股權轉讓。后者可以在保持公司的股本不變的情況下改變公司股權結構，也可以讓公司股東在 IPO 之前收回部分投資并取得一定的股權溢價收益。4、股權激勵。 有的擬上市公司的大股東為了激勵公司的高級管理人員或高級技術人員，會將其持有的少量股權在公司 IPO 前轉讓給這部分人員，對該部分人員進行股權激勵，更好地為公司留住人才。5、合法避稅。 根據(jù)我國個人所得稅法的規(guī)定，個人股息、 紅利所得應納個人所得稅，適用 20%的比例稅率。擬上市公司（

5、A 公司）的自然人股東可將所持 A 公司的股權轉讓給自己控制的另一家公司（ B 公司），根據(jù)我國企業(yè)所得稅法的相關規(guī)定，在 B 公司所在地的企業(yè)所得稅稅率不高于 A 公司所在地的企業(yè)所得稅稅率的情況下， B 公司取得 A 公司的股息、紅利所得可以免納企業(yè)所得稅。6、拓寬融資渠道。根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會（以下稱“中國證監(jiān)會 ”）發(fā)布的上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規(guī)定，持有上市公司股份的股東，可以經(jīng)保薦人保薦，向中國證監(jiān)會申請發(fā)行可交換公司債券，該上市公司的股東，應當是符合公司法、證券法規(guī)定的有限責任公司或者股份有限公司。擬上市公司（A 公司）的自然人股東為了拓寬融資渠道，可以在A 公司

6、上市前將其所持A 公司股權轉讓給自己控制的另一家公司（B 公司），待A 公司上市后，自然人股東就可以利用B 公司發(fā)行可交換公司債券。與直接持有A 公司股權相比， 通過一次股權轉讓，自然人股東獲得了一種新的融資方式。二、公司法關于股權轉讓的一般規(guī)定擬上市公司的股權轉讓應當遵循公司法規(guī)定的股權轉讓行為的一般規(guī)則，根據(jù)公司法及其他相關的規(guī)定，有限責任公司的股權轉讓與股份有限公司的股權轉讓有不同的規(guī)定，簡述如下：（一）有限責任公司根據(jù)公司法第 72 條的規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股

7、東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。該條款構建了有限責任公司股權轉讓行為的一般性規(guī)則，同時也建立了有限責任公司的股東退出機制。值得注意的是公司法規(guī)定了 “公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定 ”，即賦予了有限責任公司章程高度的自治權，股東可以在不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)

8、定的前提下，根據(jù)意思自治的原則對公司股權轉讓事項創(chuàng)設最符合其需要的規(guī)則。（二）股份有限公司根據(jù)公司法第138 條至 141 條的規(guī)定，股份有限公司股東持有的股份可以依法轉讓。股東轉讓其股份， 應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉讓， 由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。上市公司的股票，依照有關法律、行政法規(guī)及證券交易所交易規(guī)則上市交易。由于股份有限公司的高度資合性特征，公司法充分保證股東轉讓股份的自由權利，僅對具有特殊身份

9、的幾類股東或特殊時期的股東進行股權轉讓做了限制性規(guī)定。值得注意的是，公司法也賦予了股份有限公司章程對股權轉讓事項一定程度的自治權，即股份有限公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出公司法明確限制以外的其他限制性規(guī)定。但除此之外，股份有限公司章程不得違反公司法的規(guī)定限制股東轉讓股份，以充分保護股份有限公司股東自由轉讓股份的權利。三、特殊主體的股權轉讓（一）向外國投資者轉讓股權的若干注意點2006 年 8 月 8 日，中華人民共和國商務部、國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了經(jīng)修訂后的關于外

10、國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（以下稱 “外資并購規(guī)定 ”），對外國投資者購買境內(nèi)公司股東的股權進行了規(guī)范，該規(guī)定于 2006 年 9 月 8 日起施行。根據(jù)外資并購規(guī)定及其他外商投資企業(yè)法律，將擬上市公司（內(nèi)資企業(yè)）的股權轉讓給外國投資者，應當遵循以下規(guī)定：1、遵守中國的法律與政策。首先，應遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益，不得導致國有資產(chǎn)流失。其次，應符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。依照外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權轉

11、讓不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)股權轉讓后，仍應由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)的股權不得向外國投資者轉讓。2、審批、核準、登記與備案。（1 ）應依照外資并購規(guī)定及其他外商投資企業(yè)法律的規(guī)定，向商務部門報送相關材料并經(jīng)其批準，并向工商登記管理部門辦理變更登記；（ 2）應當按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務機關的監(jiān)督；（ 3）應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續(xù)；（ 4）股權轉讓涉及企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的，還應當遵守國有資產(chǎn)管理的相關規(guī)定。3、股權定

12、價及股權價款支付的強制性要求。股權轉讓的雙方當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉讓的股權價值的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。雙方可以約定在中國境內(nèi)依法設立的資產(chǎn)評估機構進行評估。資產(chǎn)評估應采用國際通行的評估方法，禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權，變相向境外轉移資本。股權轉讓當事人應對雙方是否存在關聯(lián)關系進行說明，如果雙方屬于同一個實際控制人，則當事人應向?qū)徟鷻C關披露其實際控制人，并就股權轉讓的目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避前述要求。外國投資者受讓擬上市公司的股權后，擬上市公司變更為外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個

13、月內(nèi)向轉讓股權的股東支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內(nèi)支付全部對價的 60% 以上， 1 年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。作為股權轉讓對價的支付手段，應符合國家有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定，外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應經(jīng)外匯管理機關核準，以其擁有處置權的股權作為支付手段的，按照外資并購規(guī)定的要求辦理。（二）國有股權轉讓的若干注意點根據(jù) 2003 年 5 月 13 日施行的企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例、 2004 年 2 月 1 日施行的企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法 、2008 年 10 月

14、28 日通過并于 2009 年 5 月 1 日起施行的 中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法以及其他國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)與規(guī)范性法律文件，擬上市公司的國有股權持有者轉讓國有股權應當遵循以下規(guī)定：1、國有股權轉讓的審批。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定其所出資企業(yè)的國有股權轉讓。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有股權轉讓。其中，重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權轉讓事項，應當報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預先報經(jīng)政府有關部門審批。2、國有股權的轉讓場所。企業(yè)國有股權轉讓應當在依法設

15、立的產(chǎn)權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關系的限制。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。企業(yè)國有股權轉讓可按下列基本條件選擇產(chǎn)權交易機構：（1）遵守國家有關法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及企業(yè)國有產(chǎn)權交易的政策規(guī)定；（2）履行產(chǎn)權交易機構的職責，嚴格審查企業(yè)國有產(chǎn)權交易主體的資格和條件；（3 ）按照國家有關規(guī)定公開披露產(chǎn)權交易信息，并能夠定期向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構報告企業(yè)國有產(chǎn)權交易情況；（4 ）具備相應的交易場所、信息發(fā)布渠道和專業(yè)人員，能夠滿足企業(yè)國有產(chǎn)權交易活動的需要；（5 ）產(chǎn)權交易操作規(guī)范，連續(xù)3 年沒有將企業(yè)國有產(chǎn)權拆細后連續(xù)交易行為以及其他違法、違規(guī)記錄。企業(yè)國有股權

16、轉讓成交后，轉讓和受讓雙方應當憑產(chǎn)權交易機構出具的產(chǎn)權交易憑證，按照國家有關規(guī)定及時辦理相關產(chǎn)權登記手續(xù)。3、國有股權的轉讓方式。企業(yè)國有股權轉讓可以采取拍賣、招投標、協(xié)議轉讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個以上受讓方時，轉讓方應當與產(chǎn)權交易機構協(xié)商，根據(jù)轉讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式組織實施產(chǎn)權交易。經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方或者按照有關規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式。企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓成交后，轉讓方與受讓方應當簽訂產(chǎn)權轉讓合同，并應當取得產(chǎn)權交易機構出具的產(chǎn)權交易憑證。4、股權定價及股權價款支付的強制性要求。企業(yè)國有股權轉讓事項

17、經(jīng)批準或者決定后，轉讓方應當組織轉讓標的企業(yè)按照有關規(guī)定開展清產(chǎn)核資，根據(jù)清產(chǎn)核資結果編制資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)移交清冊，并委托會計師事務所實施全面審計（包括按照國家有關規(guī)定對轉讓標的企業(yè)法定代表人的離任審計）。資產(chǎn)損失的認定與核銷，應當按照國家有關規(guī)定辦理。轉讓所出資企業(yè)國有股權導致轉讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構開展相關業(yè)務。在清產(chǎn)核資和審計的基礎上，轉讓方應當委托具有相關資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構依照國家有關規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權交易過程中，當交易價格低于評估結果的 90% 時，

18、應當暫停交易，在獲得相關產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的全部價款，受讓方應當按照產(chǎn)權轉讓合同的約定支付。轉讓價款原則上應當一次付清。如金額較大、 一次付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的， 受讓方首期付款不得低于總價款的 30% ，并在合同生效之日起 5 個工作日內(nèi)支付；其余款項應當提供合法的擔保， 并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1 年。四、股權轉讓的定價問題如何確定股權價格是股權轉讓過程中十分關鍵的問題， 恰當?shù)亩▋r有利于股權轉讓的順利進行，反之一方面會在無形中加大日后產(chǎn)生糾紛的可能性，另一方面對于擬上市公司

19、而言，亦可能會面臨監(jiān)管部門的質(zhì)疑，對公司 IPO 造成不利影響。（一）定價方式根據(jù)實踐中的大量案例總結，股權轉讓的價格確定一般主要有以下五種方式：1、出資額法。即按公司工商注冊登記時的出資額來確定股權價格。根據(jù)在深圳證券交易所上市（2008 年 2 月 1 日）的深圳市特爾佳科技股份有限公司公開披露的招股說明書記載，其于2003 年的一次股權轉讓采用了根據(jù)出資額法進行定價的方式：2003年 5 月 21 日，深圳市特爾佳運輸科技有限公司原股東梁堅與梁鳴簽訂股權轉讓合同書 ，梁堅將其持有的特爾佳運輸科技有限公司鳴。本次股權轉讓是以出資額為定價依據(jù)的。深證內(nèi)柒字第945 號。7% 的股權（ 70

20、萬元的出資）以70 萬元的價格轉讓給梁本次股權轉讓經(jīng)深圳市公證處公證，公證書號（ 2003 ）2、凈資產(chǎn)法。即按公司某一時點的凈資產(chǎn)值或根據(jù)該凈資產(chǎn)值進行適當?shù)囊鐑r來確定股權的價格。根據(jù)在深圳證券交易所上市（2008 年 7 月 28 日）的浙江大東南包裝股份有限公司公開披露的招股說明書記載，其于2003 年的一次股權轉讓采用了根據(jù)凈資產(chǎn)值進行定價的方式：2003 年 7 月 8 日本公司三個外方股東德國布魯克納公司、德國萊芬豪舍公司、英國阿特拉斯公司與浙江巨能東方控股有限公司簽訂了股權轉讓協(xié)議，三方將其所持本公司股權全部轉讓給巨能東方。根據(jù)股權轉讓協(xié)議，股權轉讓價格的確定依據(jù)為 2003 年

21、 6 月 30 日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，確定每股轉讓價格為 2.07 元，合計轉讓價款為 10,764,414 元。該公司 2007 年的一次股權轉讓則采用了根據(jù)凈資產(chǎn)值進行適當溢價的定價方式：2007 年 7 月 11 日，集團公司與諸暨貿(mào)易簽訂股權轉讓協(xié)議，約定將其持有的本公司1,566.7466萬股的股權轉讓給諸暨貿(mào)易，轉讓價格以截至2006 年 12 月 31 日本公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)進行適當溢價折算為每股2.50 元。2007 年 10 月 20 日，集團公司收到諸暨貿(mào)易支付的股權轉讓款 3,916.8665 萬元。3、評估價法。即按公司經(jīng)資產(chǎn)評估后確定的資產(chǎn)價格來確定股權的價格。根據(jù)在深

22、圳證券交易所上市（2008 年 6 月 23 日）的上海萊士血液制品股份有限公司公開披露的招股說明書記載，其于2005 年的一次股權轉讓采用了根據(jù)評估價法進行定價的方式：2004 年 6 月 3 日，經(jīng)上海市衛(wèi)生局滬衛(wèi)財收【2003 】29 號、上海市外國投資工作委員會滬外資委協(xié)字【 2004 】第 838 號關于同意上海萊士血制品有限公司股權轉讓的批復同意，原合資中方上海血液生物醫(yī)藥有限責任公司將其持有的 50% 的股權轉讓給科瑞天誠， 外方股東美國萊士放棄優(yōu)先受讓權。本次股權轉讓價格參照經(jīng)上海市資產(chǎn)評審中心（滬評審【 2004 】021 號）確認的評估結果（上海申信資產(chǎn)評估有限公司滬申信評

23、報字【 2003 】第 105 號）確定，轉讓價款 13,000 萬元，于 2004 年 3 月 8 日在上海聯(lián)合產(chǎn)權交易所完成產(chǎn)權交割， 2004 年 6 月 7 日取得變更后外商投資企業(yè)批準證書， 2004 年 6 月 16 日取得變更后營業(yè)執(zhí)照。4、市盈率法。即股權轉讓價款按照公司的凈利潤乘以一定倍數(shù)的市盈率計算確定。根據(jù)在深圳證券交易所上市（2008年 6 月25 日）的深圳市彩虹精細化工股份有限公司公開披露的招股說明書記載，其于2006年底的一次股權轉讓采用了“市盈率法 ”定價方式：經(jīng) 2006年12月25 日公司股東會決議，股東陳永弟將所持有的環(huán)保建材5% 的股權以875 萬元的價

24、格轉讓給黃翠綢，公司另一股東彩虹集團將其持有的環(huán)保建材的10% 、7.6% 、7.6% 、6.2% 、6.2% 、 5%的股權分別作價1,750萬元、 1,330萬元、 1,330萬元、 1,085萬元、 1,085萬元、 875萬元轉讓給中科招商、華宇投資、興南投資、深港產(chǎn)學研、東方富海、喬治投資。具體作價依據(jù)如下：根據(jù)陳永弟、彩虹集團與各受讓方的協(xié)商，決定以2006 年預測凈利潤2,500 萬元按七倍市盈率計算公司股權總價為17,500 萬元，各受讓方以擬受讓比例確定價格。2006 年 12 月 25 日各方簽署股權轉讓協(xié)議書，深圳市工商局于2006 年 12 月 29 日核準了前述變更登

25、記。5、協(xié)商作價法。即由股權的轉讓方和受讓方按照意思自治的原則協(xié)商確定股權轉讓價格。前四種方法可以歸類為客觀定價法，如“出資額法 ”反映了企業(yè)資產(chǎn)原有的價格，“凈資產(chǎn)法 ”與 “評估價法”反映了企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)有價格，“市盈率法 ”則考慮企業(yè)的動態(tài)盈利能力，主要體現(xiàn)企業(yè)的未來收益，反應了企業(yè)資產(chǎn)的將來預期價格。“協(xié)商作價法 ”屬于主觀定價法，即轉讓方和受讓方可以綜合考慮企業(yè)資產(chǎn)的歷史、現(xiàn)狀與未來以及其他需要考慮的因素，確定雙方都滿意的價格。但“協(xié)商價法 ”也因其主觀性而存在一定弊端，尤其在涉及關聯(lián)交易等特殊情形且沒有足夠證據(jù)支持的情況下，容易讓監(jiān)管層對交易的公允性產(chǎn)生懷疑。根據(jù)在深圳證券交易所上市

26、（說明書記載，其前身于20052008 年 5 月 12 日）的奧維通信股份有限公司公開披露的招股年的一次股權轉讓采用了 “協(xié)商價法 ”定價方式：2005年 5 月 23 日，經(jīng)奧維有限股東會同意，2005年 5 月24 日，王崇梅與杜方簽訂了股權轉讓協(xié)議，王崇梅將其持有的奧維有限13% 的股權轉讓給杜方；杜安順與杜方、白萍、胡穎、馬志杰簽訂了股權轉讓協(xié)議，杜安順將其所持奧維有限32% 的股權轉讓給杜方、1% 的股權轉讓給白萍、 1% 的股權轉讓給胡穎、1%的股權轉讓給馬志杰。次日，杜安順與白萍、胡穎、馬志杰分別簽訂了補充協(xié)議書，依據(jù)奧維有限2005 年 4月30 日的賬面凈資產(chǎn)，杜安順轉讓給

27、上述三人的股權價值均為62 萬元，杜安順暫不向上述三人收取股權轉讓價款，如果具備以下幾項條件，杜安順同意將上述股權無償贈送給上述三人：上述三人應自受讓奧維有限股權之日起至少為奧維有限繼續(xù)服務六年，上述三人同意與奧維有限簽訂為期六年的勞動合同，并服從奧維有限對其的工作安排；上述三人應遵守國家的各項法律、法規(guī)及奧維有限的各項規(guī)章制度，不存在違反法律、法規(guī)及奧維有限各項規(guī)章制度及勞動紀律的情況。經(jīng)過奧維有限董事會的認可，上述三人具備相應的工作能力，并能夠被奧維有限董事會繼續(xù)聘任擔任相應的職務。如果上述三人違反上述任何一項內(nèi)容，應向杜安順支付上述股權轉讓價款或?qū)⑵涑钟械膴W維有限股權無償轉讓給杜安順或杜

28、安順指定的第三人。 2005 年 5 月 30 日，奧維有限依法進行了工商變更登記手續(xù)。（二） “同次轉讓、不同定價”問題股份公司股票發(fā)行要求同股同價、同股同權，股票交易的定價則由于競價交易規(guī)則的存在可以千差萬別。對于擬上市階段的有限責任公司而言，由于不存在等額劃分的股份，往往只按出資額的數(shù)量或股權的百分比來進行計量。在有限責任公司的股權進行轉讓時，同一股東將其持有的一定百分比的股權轉讓給不同的受讓方，是否可以進行不同的定價？理論上講，不論是按照何種定價方式計算，在同一時點同一股東持有的股權應當是等價的，之所以有不同的定價結果，必然是股權本身價值以外的因素在起作用。在股權轉讓自由的原則之下，是

29、否允許股權同次轉讓不同定價，關鍵看是否會損害相關各方的利益。首先考慮公司本身，股權轉讓是股東間的行為，股權價款的高與低對公司自身資產(chǎn)不會產(chǎn)生任何影響，因此不會損害公司的利益；其次考慮其他股東，由于公司法賦予了其他股東對于股權向外部人轉讓時的否決權以及法定優(yōu)先購買權，因此也不會損害其他股東的利益；最后考慮公司債權人，由于股權不同價轉讓不會對公司資產(chǎn)產(chǎn)生影響，因此也不會損害債權人的利益。總而言之，在法律沒有明文禁止，且滿足以下條件的情形下，有限責任公司的股權 “同次轉讓、不同定價 ”不違反現(xiàn)行法律的相關規(guī)定：1、遵循有限責任公司股權轉讓的一般規(guī)則并履行了相應的程序，在股權擬向外部人轉讓時，其他股東

30、過半數(shù)同意并放棄優(yōu)先購買權；2、不構成關聯(lián)交易利益輸送的情形，即股權轉讓雙方不應通過股權轉讓行為轉移資源與義務。根據(jù)在深圳證券交易所上市（ 2008 年 9 月 19 日）的四川川潤股份有限公司公開披露的招股說明書記載，其于 2006 年的一次股權轉讓中采用了 “同次轉讓、不同定價 ”的方式：經(jīng)川潤集團股東會同意， 2006 年 6 月 20日，相關各方簽定股權轉讓協(xié)議：羅永清將其持有的川潤集團 3.883% 的股權作價116.5 萬元轉讓給羅麗華， 將 1.45% 的股權作價 43.5 萬元轉讓給鐘智剛；羅全將其持有的 3.167%的股權作價95 萬元轉讓給羅麗華，將 0.5% 的股權作價7

31、.5 萬元轉讓給陳亞民， 將 0.5% 的股權作價 7.5 萬元轉讓給吳善惟； 西潤廠將持有的 0.1665%的股權作價 5萬元轉讓給陳亞民， 將 0.1665% 的股權作價 5萬元轉讓給吳善惟； 川達廠將其持有的0.4833% 的股權作價 14.5 萬元轉讓給陳亞民，將0.4833% 的股權作價 14.5萬元轉讓給吳善惟；研究所將其持有的 0.1% 的股權作價 3 萬元轉讓給陳亞民，將0.1% 的股權作價3 萬元轉讓給吳善惟。截至2005 年12 月 31 日，發(fā)行人每股凈資產(chǎn)為2.94 元。本次股權轉讓以原始出資額定價而沒有參照公司凈資產(chǎn)定價。 2006 年 6 月 23 日完成工商變更登

32、記。經(jīng)保薦人國金證券核查，股東將股權低價轉讓給陳亞民、吳善惟的主要原因是，陳亞民和吳善惟兩位分別是在財務會計、企業(yè)管理和稅務領域頗有建樹的專家，多年以來他們一直是公司及主要股東的管理咨詢顧問，引入他們成為股東有助于進一步提高公司經(jīng)營決策水平和管理的科學性，協(xié)助公司高級管理人員和財務人員完善內(nèi)部管理體制和財務體系，促進公司可持續(xù)發(fā)展。股權轉讓的價格充分考慮了陳亞民和吳善惟為公司多年來良好發(fā)展所作貢獻、對公司今后制訂并實施經(jīng)營戰(zhàn)略的重要作用以及公司經(jīng)營現(xiàn)狀，經(jīng)轉讓各方協(xié)商確定的，股權轉讓行為是雙方真實意思表示，其他股東均明確放棄優(yōu)先認購權，交易雙方無任何附加協(xié)議，轉讓方對轉讓行為無任何異議。經(jīng)國金

33、證券核查，并根據(jù)陳亞民和吳善惟分別出具的書面說明，陳亞民、吳善惟與發(fā)行人、保薦機構的實際控制人及持有 5% 以上的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均不存在關聯(lián)關系。發(fā)行人律師認為，陳亞民、吳善惟與發(fā)行人、保薦機構的實際控制人及股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員不存在關聯(lián)關系。五、股權轉讓合同簽訂與履行中的若干問題股權轉讓合同是股權轉讓行為的法律表現(xiàn)形式，其簽訂與履行除了要遵循公司法的規(guī)定外，還必須符合合同法的相關要求。實踐中常見的與有限責任公司以及非上市股份有限公司股權轉讓合同的簽訂與履行有關的幾個比較重要的問題如下：（一）股權轉讓合同的生效與股權轉讓合同的履行在股權轉讓合同無需監(jiān)管部門審批且未附生

34、效條件以及期限的情況下，股權轉讓合同的成立日往往就是合同的生效日，但合同的生效并不意味著股權發(fā)生轉讓，股權的轉讓屬于股權轉讓合同履行的范疇。根據(jù)公司法第 33 條、第 74 條、第 140 條的規(guī)定，有限責任公司的股權自新股東記載于股東名冊之日起發(fā)生轉讓；股份有限公司的記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓后，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊時發(fā)生轉讓，無記名股票則由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。至于股權轉讓后的工商變更登記，也是股權轉讓合同實際履行的一部分，或者說是整個股權轉讓過程中的一項法定義務，但與股權轉讓合同的生效以及股權實際發(fā)生轉讓

35、并沒有必然的聯(lián)系。根據(jù)公司法第 33 條，有限責任公司股東變更未經(jīng)工商變更登記的，只發(fā)生 “不得對抗第三人 ”的效力，因此不應以未辦理股東變更登記手續(xù)而否認股權轉讓合同以及股權發(fā)生轉讓的效力。（二）簽訂股權轉讓合同的股東出資有瑕疵股東出資有瑕疵包括虛假出資、未按期足額出資以及抽逃出資等情形，公司法第 200 條與條規(guī)定了出資有瑕疵的情況下股東應承擔的法律責任。 由于有限責任公司股東以及股份有限第 201公司發(fā)起人出資瑕疵引起的是補足差額義務以及其他股東的連帶責任，并不必然導致該股東資格的喪失，因此在遵循股權轉讓一般規(guī)則并且公司章程沒有禁止的情況下，出資有瑕疵的股東轉讓其出資并不違反現(xiàn)行法律的規(guī)

36、定。值得注意的是，該種情形下的股權轉讓合同的效力須受合同法的約束，即要判斷轉讓方是否對受讓方構成欺詐，如果轉讓方向受讓方明示了擬轉讓股權存在的瑕疵，受讓方仍同意按照股權現(xiàn)狀予以接受，則合同有效；如果轉讓方未告知受讓方擬轉讓股權存在的瑕疵，受讓方對此也不明知或應知，受讓方可以欺詐為由主張撤銷或變更合同，若涉及危害國家利益的，還可以主張合同無效。（三）有限責任公司股權轉讓合同與公司章程公司章程是股東意志的體現(xiàn)，對股東具有約束力。如前文所述，公司法賦予了有限責任公司的章程極大的自治權，公司章程可以在不違反公司法的強行性規(guī)定的前提下對股權轉讓做出限制甚至禁止性的規(guī)定。如果公司章程對股權轉讓所做出限制或

37、禁止性規(guī)定，應視為對股權轉讓的條件做了特別約定，因此股東與他人簽訂股權轉讓合同時必須注意并遵循公司章程的規(guī)定。六、股權轉讓中的稅收問題根據(jù)國家稅法有關規(guī)定，股權轉讓行為主要涉及以下幾個稅種：（一）印花稅根據(jù) 1988 年國務院頒布的中華人民共和國印花稅暫行條例第2 條規(guī)定，產(chǎn)權轉移書據(jù)為應納稅憑證。產(chǎn)權轉移書據(jù)，是指單位和個人產(chǎn)權的買賣、繼承、贈與、交換、分割等所立的書據(jù)，包括財產(chǎn)所有權和版權、商標專用權、專利權、專有技術使用權等轉移書據(jù)。股權轉讓合同屬于該條所指的 “產(chǎn)權轉移書據(jù) ”，應當按照所載金額萬分之五貼花，依法繳納印花稅。（二）所得稅1、個人所得稅根據(jù)中華人民共和國個人所得稅法及其實

38、施條例的規(guī)定，自然人股東取得股權轉讓所得，應按 “財產(chǎn)轉讓所得 ”項目征收個人所得稅。財產(chǎn)轉讓所得以個人每次轉讓財產(chǎn)取得的收入額減除財產(chǎn)原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，適用20% 的比例稅率。2、企業(yè)所得稅根據(jù)國家稅務總局于 2000 年發(fā)布的 “國稅發(fā)（ 2000 ）118 號文 ”關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知規(guī)定，企業(yè)股權投資轉讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉讓或清算處置股權投資的收入減除股權投資成本后的余額。企業(yè)股權投資轉讓所得應并入企業(yè)的應納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。另根據(jù)國家稅務總局于2004 年發(fā)布的 “國稅函（ 2004 ） 390 號文 ”國家稅務總局關于企業(yè)

39、股權轉讓有關所得稅問題的補充通知規(guī)定：（1）企業(yè)在一般的股權（包括轉讓股票或股份）買賣中，應按前述 “國稅發(fā)（ 2000 ） 118 號文 ”有關規(guī)定執(zhí)行，股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質(zhì)的所得；（2）企業(yè)進行清算或轉讓全資子公司以及持股95% 以上的企業(yè)時，應按國家稅務總局關于印發(fā)企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務問題的暫行規(guī)定的通知（國稅發(fā)1998 97 號）的有關規(guī)定執(zhí)行。投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權轉讓所得時，允許從轉讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得；（ 3）按照國家稅務總局關于執(zhí)行企業(yè)會計制度需要明確的有關所得稅問題的通知（國稅發(fā)