國際貨物買賣合同的訂立課件

1、國際貨物買賣合同的訂立1 第十二章第十二章 國際貨物買賣合同的國際貨物買賣合同的 訂立訂立國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立2國際貿易實務 第十二章 第一節(jié)第一節(jié) 訂立國際貨物買賣訂立國際貨物買賣 合同的法律步驟合同的法律步驟 第二節(jié)第二節(jié) 合同成立的時間與合同成立的時間與 合同生效的要件合同生效的要件 第三節(jié)第三節(jié) 合同的形式及其基本內容合同的形式及其基本內容 國際貨物買賣合同的訂立3第一節(jié) 訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發(fā)盤還盤接受詢盤其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個基本環(huán)節(jié)國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立4一、詢盤 含義準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢

2、該商品的成交條件或交易的可能性的業(yè)務行為，不具有法律上的約束力。國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立5 詢盤的內容：詢盤的內容： 商品的品質、規(guī)格、數(shù)量、包裝、價格和裝運等成交條件 多數(shù)是詢問成交價格（詢價） 有時還表達了與對方進行交易的愿望(邀請發(fā)盤) 詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序國際貨物買賣合同的訂立6二、發(fā)盤（OFFER）發(fā)價、報價、法律上:要約 （一）公約規(guī)定：向一個或一個以上特定的向一個或一個以上特定的人提出人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構成發(fā)價。可由賣方提出，也可由買方提出（后者習慣上稱為遞盤）國際貿

3、易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立7 發(fā)盤應向一個或一個以上特定的人提出(向有名有姓的公司或個人提出) 目的:把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單等行為區(qū)別開來國際貨物買賣合同的訂立8對廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告對廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構成發(fā)盤是否構成發(fā)盤大陸法：不得視為發(fā)盤英美法：只要內容確定，在某些場合下也可以視為發(fā)盤公約：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。 ( (折衷態(tài)度折衷態(tài)度) )不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立9（二） 構成有效發(fā)盤的條件應向一

4、個或一個以上特定的人提出內容必須十分確定內容必須十分確定必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被接受即受約束的意思國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立10 內容必須十分確定（品名、數(shù)量、價格）內容必須十分確定（品名、數(shù)量、價格） 1 1、標明貨物的名稱、標明貨物的名稱 2 2、明示或默示規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法、明示或默示規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法 3 3、明示或默示規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確立價格的方、明示或默示規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確立價格的方法法 發(fā)盤中沒有提到的其他條件發(fā)盤中沒有提到的其他條件, ,（包裝、交貨、支付）（包裝、交貨、支付）在合同成立后在合同成立后, ,以雙方當事人建立的

5、習慣做法及采以雙方當事人建立的習慣做法及采用的慣例予以補充用的慣例予以補充, ,或者按或者按公約公約中關于貨物銷中關于貨物銷售部分的有關規(guī)定予以補充售部分的有關規(guī)定予以補充國際貨物買賣合同的訂立11（三）發(fā)盤的有效期口頭發(fā)盤的有效時間如何？未規(guī)定有效期如何處理？規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定一段接受的期限如何規(guī)定國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立12 采用口頭發(fā)盤時,除發(fā)盤人發(fā)盤時另有聲明外,受盤人只能當場表示接受,方為有效 未規(guī)定有效期,受盤人應在合理時間內合理時間內接受才能有效 “合理時間”需根據(jù)具體情況而定國際貨物買賣合同的訂立13 案例:一法國商人于某日上午走訪我國外貿企業(yè)洽購某商品

6、。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立14 分析：中國與法國均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，洽談過程中，雙方對公約均未排除或作出任何保留。因此，雙方當事人均應受該公約約束。按公約規(guī)定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據(jù)此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續(xù)洽談。 國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立15（四）發(fā)盤生效的時間 口頭方式： 自對方了解時生效書面形式： 到達主義到達主義 發(fā)

7、信主義數(shù)據(jù)電文形式：進入特定系統(tǒng)時間國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立16 確定發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義確定發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義1、關系到受盤人能否表示接受 受盤人收到發(fā)盤后,發(fā)盤生效后,受盤人才能 表示接受2、關系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其 內容國際貨物買賣合同的訂立17（五）發(fā)盤的撤回與撤銷 發(fā)盤的撤回:發(fā)盤送達受盤人之前,即發(fā)盤生效之前,將其撤回,以阻止其生效 發(fā)盤的撤消:發(fā)盤已送達受盤人,即發(fā)盤生效之后,將其發(fā)盤取消,使其失去效力國際貨物買賣合同的訂立18發(fā)盤撤回與撤銷的不同點是什么發(fā)盤撤回與撤銷的不同點是什么公約規(guī)定，發(fā)盤送達受盤人之前公約規(guī)定，發(fā)盤送達受

8、盤人之前, ,生效之前，可撤回生效之前，可撤回不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動。且采取了行動。 1撤回2撤銷( (發(fā)盤已送達受發(fā)盤已送達受盤人盤人, ,即發(fā)盤已即發(fā)盤已生效生效) )在未接受之前，可以撤銷，但要求撤銷在未接受之前，可以撤銷，但要求撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達受盤通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達受盤人；人；國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立19（六）發(fā)盤的失效有效期已過有效期已過( (在發(fā)盤規(guī)定的有在發(fā)盤規(guī)定的有效期內未被接受效期內未被接受) )發(fā)盤人依發(fā)盤人

9、依法撤銷法撤銷受盤人拒絕受盤人拒絕而失效而失效發(fā)生不發(fā)生不可抗力可抗力事件事件發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失發(fā)盤被接受前喪失行為能力行為能力發(fā)盤的失效發(fā)盤的失效國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立20三、還盤(還價、法律上:反要約)受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改盤條件進行添加、限制或其他更改的答復的答復國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立21 還盤的實質：還盤的實質：受盤人對發(fā)盤進行了添加、限制或其受盤人對發(fā)盤進行了添加、限制或其他更改的答復他更改的答復: :

10、1、受盤人的答復如果在實質上變更了發(fā)盤條件,就構成了對發(fā) 盤的拒絕 法律后果：法律后果： 否定原發(fā)盤，原發(fā)盤失效實質上變更發(fā)盤的條件：實質上變更發(fā)盤的條件：有關貨物價格、付款、貨物質量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件的添加或更改2、對發(fā)盤表示有條件的接受,也是還盤的一種形式（“俟最后確 認為準”、“未售有效”，視為還盤或邀請發(fā)盤） 受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立國際貨物買賣合同的訂立22四、接受(法律上:承諾)受盤人在發(fā)盤規(guī)定的時限內,以聲明或行動表示同意發(fā)盤提出的各項條件注：緘默或不行動本身

11、不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等 （一） 含義國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立23（二）構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件( (對交易條件提出實質性修對交易條件提出實質性修改改, ,或提出有條件的接受或提出有條件的接受, ,不不能構成接受能構成接受, ,只能視作還盤只能視作還盤) )接受通知的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內作出國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立24 有關接受的另外一種情況有關接受的另外一種情況（發(fā)盤的交易（發(fā)盤的交易條件變化）條件變化） 受盤人在表示接受時,對發(fā)盤內容提出某些非非實質性的添加、限制和更改

12、實質性的添加、限制和更改 (如:要求增加重量單、裝箱單、原產(chǎn)地證明或某些單據(jù)的份數(shù)等),除非發(fā)盤人在不過分遲延的時間內表示反對期間的差異外,仍可構成有效的接受,使合同得以成立國際貨物買賣合同的訂立25案例（1）我某公司向法國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但價格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立26（三） 接受生效的時間英美法系：投郵

13、主義英美法系：投郵主義 大陸法系：到達主義大陸法系：到達主義公約規(guī)定：到達時生效。公約規(guī)定：到達時生效。或以受盤人采取某種行或以受盤人采取某種行為時生效為時生效( (習慣做法和慣習慣做法和慣例例) )國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立27（四）逾期的接受各國法律一般認為逾期的接受無效,公約對此作了靈活的處理公約：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知受盤人(條件)。國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立28 如果發(fā)盤人對逾期的接受表示拒絕或不立即向受盤人發(fā)出上述通知,則該項逾期的接受無效所以所以, ,逾期的接受是否有效逾期的接受是否有效, ,關鍵

14、要看發(fā)關鍵要看發(fā)盤人如何表態(tài)盤人如何表態(tài)國際貨物買賣合同的訂立29 案例 我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？ 國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立30 分析：分析：中國與意大利均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應受公約約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應即復電通知對方：我方原發(fā)盤已經(jīng)失效。如我

15、方鑒于其他原因，愿按原發(fā)盤達成交易，訂立合同，可回電確信。國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立31（五）接受的撤回或修改問題：在英美法系國家，接受可以撤回嗎？（接受生接受生效的時間效的時間, ,在英美法系國家采用在英美法系國家采用投郵主義）投郵主義）公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回( (接受生效的時間接受生效的時間采用采用“送達生效送達生效”原則原則) )國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立32 案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支

16、付，限20日復到有效”。我方于17日復電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復?！贝藭r馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立33分析：分析：合同不能成立。理由是：D公司16日的發(fā)盤經(jīng)過C公司17日的還盤已失效。(受盤人的答復在實質上變更了發(fā)盤條件,就構成了對發(fā)盤的拒絕,原發(fā)盤失效。）我方失誤。具體有二：1、我C公司不接D公司16日發(fā)盤，

17、而應接受其17日 盤，因為 D公司16日盤已失效2、在作“接受”時，不應用“請確認”樣式文句。等于 對方確認后合同方可成立，使對方有了主動權。 BACK國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立34第二節(jié) 合同成立的時間與合同生效的要件 通常情況下通常情況下, ,合同成立之時合同成立之時, ,就是合同生就是合同生效之時效之時. .但有時但有時, ,合同雖然成立合同雖然成立, ,卻不立卻不立即產(chǎn)生法律效力即產(chǎn)生法律效力, ,而是需要其他條件成而是需要其他條件成立時立時, ,合同才開始生效合同才開始生效合同成立與生效是不同的概念(判斷依據(jù)：)成立接受是否生效生效是否具有法律上的效力國際貿易實務

18、第十二章國際貨物買賣合同的訂立35一、合同成立的時間有效接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明日期(或以收到對方確定合同的時間為準)當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效公約公約實際業(yè)務中實際業(yè)務中我國合同法我國合同法國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立36二、合同生效的要件合同必須符合法合同必須符合法律規(guī)定的形式律規(guī)定的形式合同當事人的意思合同當事人的意思表示必須真實表示必須真實合同必須有對價合同必須有對價（英美法）或約（英美法）或約因（法國法）因（法國法）當事人必當事人必須具有簽須具有簽約能力約能力合同要件合同要件BACK國際貿易實務 第十二章合同內容必須合法合

19、同內容必須合法國際貨物買賣合同的訂立37 合同當事人的意思表示必須真實合同當事人的意思表示必須真實 參考我國參考我國合同法合同法第第52條規(guī)定：有下列情條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效形之一的，合同無效 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益國家利益 2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益 3、以合法形式掩蓋非法目的、以合法形式掩蓋非法目的 4、損害社會公共利益、損害社會公共利益 5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定國際貨物買賣合同的訂立38第三節(jié)合同的形式及其基本內容一、合

20、同的形式書面形式，最為常見，比較有利(合同、確認書、協(xié)議書)口頭形式其他形式：如行為表示接受國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立39 合同的意義合同的意義: : 1、合同成立的證據(jù) 2、合同生效的條件 3、合同履行的依據(jù)國際貨物買賣合同的訂立40二、合同的基本內容約首（合同名稱、編號、締約（合同名稱、編號、締約雙方名稱和地址、電話號碼、雙方名稱和地址、電話號碼、電傳號號碼電傳號號碼基本條款 (合同的主要內容：合同的主要內容：品名、規(guī)格、數(shù)量、價格、包品名、規(guī)格、數(shù)量、價格、包裝運輸、保險、支付、檢驗、裝運輸、保險、支付、檢驗、索賠、不可抗力、仲裁索賠、不可抗力、仲裁)約尾 (訂約日期、

21、地點、雙訂約日期、地點、雙方當事人簽字方當事人簽字)三個部分BACK國際貿易實務 第十二章國際貨物買賣合同的訂立41 我方某公司向日商報實盤我方某公司向日商報實盤, , “玉米玉米, , 一一級級, ,CIFCIF神戶每公噸神戶每公噸243243美元美元,8,8月裝運月裝運, , 以不可撤以不可撤銷信用證支付。限五天復到有效。銷信用證支付。限五天復到有效?！?第三天日方復函：第三天日方復函：“你方報價你方報價, , 我方接受。我方接受。但需在但需在7 7月裝運。月裝運?！眴枂? , 雙方合同是否成立？雙方合同是否成立？ 案例分析1國際貨物買賣合同的訂立42合同不成立合同不成立根據(jù)一根據(jù)一: :

22、 日方雖表示接受我方報價日方雖表示接受我方報價, , 但對我方報價但對我方報價內容做出了實質性修改內容做出了實質性修改, , 即把交貨期由即把交貨期由8 8月改為月改為7 7月月, , 己構成還盤。（構成對發(fā)盤的拒絕，否定原己構成還盤。（構成對發(fā)盤的拒絕，否定原發(fā)盤發(fā)盤, ,原發(fā)盤失效）原發(fā)盤失效）根據(jù)二根據(jù)二: : 我方報價構不成有效發(fā)價我方報價構不成有效發(fā)價, , 因為報價內容因為報價內容不完整（缺少數(shù)量規(guī)定）。不完整（缺少數(shù)量規(guī)定）。 國際貨物買賣合同的訂立43 我某公司向港商我某公司向港商A A報價報價, , 限十天復到有效。限十天復到有效。 第三天第三天, , 我方收到兩份傳真我方收

23、到兩份傳真, , 一份是港商一份是港商A A的的傳真：傳真：“你方報價你方報價, , 已轉美商已轉美商B B” 。 另一份是美商另一份是美商B B的信用證傳真件的信用證傳真件, , 其內容與我其內容與我方報價完全相符。方報價完全相符。 我方退回美商我方退回美商B B的信用證的信用證, , 同時向美商同時向美商B B發(fā)出發(fā)出新的報價。事后新的報價。事后, , 美商美商B B認為與我方的合同已成立認為與我方的合同已成立, , 指控我方違約。指控我方違約。問問, 我與美商我與美商B的合同是否成立？的合同是否成立？ 案例分析2國際貨物買賣合同的訂立44 回答是肯定的回答是肯定的, , 我與美商我與美商

24、B B的合同不成立。根的合同不成立。根據(jù)是美商據(jù)是美商B B不是我方報價的特定受盤人。不是我方報價的特定受盤人。( (構成有構成有效接受的條件之一效接受的條件之一: :接受必須由受盤人作出，由接受必須由受盤人作出，由第三者作出的接受，不能視為有效的接受，只能第三者作出的接受，不能視為有效的接受，只能作為一項新的發(fā)盤作為一項新的發(fā)盤) ) 但此案例作進一步引伸但此案例作進一步引伸, , 則涉及到一系列國則涉及到一系列國際貿易慣例。際貿易慣例。 假設一假設一, , 若港商接受我方報價若港商接受我方報價, , 然后要求我方直然后要求我方直接發(fā)貨給美商接發(fā)貨給美商B, B, 可否？可否？ 可以。為照顧

25、中間商利益可以。為照顧中間商利益, 在我方條件便利的情在我方條件便利的情況下況下, 可以答應港方要求。可以答應港方要求。國際貨物買賣合同的訂立45 假設二假設二, , 我方發(fā)運貨物給美商我方發(fā)運貨物給美商B, B, 在它收到在它收到貨物后貨物后, , 經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)品質有問題（問題是真實經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)品質有問題（問題是真實存在的存在的, , 我方亦發(fā)現(xiàn)裝船時錯把部分三等品當我方亦發(fā)現(xiàn)裝船時錯把部分三等品當一等品裝箱）一等品裝箱）, , 向我方提出索賠向我方提出索賠, , 我方應持什我方應持什么態(tài)度？么態(tài)度？ 拒賠拒賠。因為美商因為美商B B不是我方的交易對象不是我方的交易對象, , 對于美商對于美商B

26、 B我方僅是貨物承運人。我方僅是貨物承運人。 國際貨物買賣合同的訂立46假設三假設三, , 美商美商B B找港商索賠找港商索賠, , 港商找我方索賠港商找我方索賠, , 我方是否應賠償？我方是否應賠償？拒賠。拒賠。理由是港商必須拿出雙方認可的權威檢理由是港商必須拿出雙方認可的權威檢驗機構的商檢證書方可。驗機構的商檢證書方可。 理由二理由二, , 緩引緩引“美國對外貿易法案美國對外貿易法案” 的的有關規(guī)定：貿易的一方若發(fā)生了侵犯另一方所有關規(guī)定：貿易的一方若發(fā)生了侵犯另一方所有權的行為有權的行為, , 即喪失索賠權。即喪失索賠權。港商在不經(jīng)檢驗港商在不經(jīng)檢驗, , 即把我方貨物轉售經(jīng)美商即把我方貨物轉售經(jīng)美商, , 已發(fā)生侵犯我方所有權行為。已發(fā)生侵犯我方所有權行為。國際貨物買賣合同的訂立47假設四假設四, , 港商派員（商務代表和香港方的商港商派員（商務代表和香港