作品的獨(dú)創(chuàng)性

1、論作品的獨(dú)創(chuàng)性一作品獨(dú)創(chuàng)性的概念所謂作品的獨(dú)創(chuàng)性，就是指作品必須是作者獨(dú)立創(chuàng)作完成，不能是對他人已有作品的抄襲、剽竊或者復(fù)制。世界知識產(chǎn)權(quán)組織曾解釋為：獨(dú)創(chuàng)性是指作品是作者自己的創(chuàng)作，完全不是或者基本不是從另一作品抄襲來的。各國著作權(quán)法雖然對獨(dú)創(chuàng)性高低的要求不盡一致， 但一般并不排斥兩個(gè)以上的作者就同一題材獨(dú)立創(chuàng)作出相似的或者雷同的作品，只要作品是作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的， 各自都享有著作權(quán)。 獨(dú)創(chuàng)性對作品質(zhì)量沒有要求，也沒有作品創(chuàng)作的先后之分。二如何判斷一件作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性（以著作權(quán)來論）如何判斷一件作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性并非十分簡單的事情。對著作權(quán)來說。著作權(quán)法不保護(hù)作品的思想、觀點(diǎn)、信息等。作品

2、的主題思想、事實(shí)或者事件、人物或者其他信息等可能 相同，但對思想、內(nèi)容的表達(dá)方式不同，具有作者獨(dú)特的風(fēng)格、手法、技巧，反映出作者有 別于他人的構(gòu)思和對事物的認(rèn)識，說明一部作品有別于另一部作品，具有特異性。如何界定表達(dá)相同或者不同， 并沒有也不可能有一個(gè)具體標(biāo)準(zhǔn)。僅僅在一些語言、 段落結(jié)構(gòu)上有所不同，或者一件實(shí)用美術(shù)作品僅僅在色調(diào)、線條等方面有所區(qū)別， 是否就意味著具有特異性？在多大程度上有區(qū)別才構(gòu)成特異性？這需要根據(jù)不同作品的具體情況做出判斷。一般情況下,應(yīng)該是從整體上看創(chuàng)作手法不同，作品具有明顯的特異性。如果一部作品在已有相同主題的作品發(fā)表的情況下，僅僅在某些語言上、段落上、布局上或者線條上

3、等方面做些調(diào)整，大部分表達(dá)與在先發(fā)表的作品沒有本質(zhì)上的區(qū)別，很難說在后作品具有特異性。 三作品獨(dú)創(chuàng)性的表現(xiàn)形式獨(dú)創(chuàng)性是僅就作品的表現(xiàn)形式而言的，而不涉及作品中包含或反映的思想、信息和創(chuàng)作 技法。一部科學(xué)論著盡管使用了一部已有作品的思想、信息和創(chuàng)作技法，但只要沒有對已有作 品借以表達(dá)這種思想和信息的結(jié)構(gòu)和語言進(jìn)行完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，與已有作品存在差異， 就具有獨(dú)創(chuàng)性。當(dāng)然，這并不是說，一部作品中使用已有作品的思想和信息在任何情況下都 不涉及道德規(guī)范或其他法律規(guī)范。獨(dú)創(chuàng)性也并不限于原始作品。改編、翻譯、注釋、編輯或整理已有作品而產(chǎn)生的演繹作品，盡管不是絕對的獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物， 但仍然是經(jīng)過一定的創(chuàng)作

4、活動產(chǎn)生的，而不是對改編、翻譯、注釋、編輯或整理同一部已有作品而產(chǎn)生的另一部演繹作品的完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿， 因而也具有獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性與作品的文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)價(jià)值的大小無關(guān)，一幅由兒童獨(dú)立完成的書法作品， 即使藝術(shù)價(jià)值很小，沒有經(jīng)濟(jì)利用的可能，仍然具有獨(dú)創(chuàng)性。四作品獨(dú)創(chuàng)性的意義著作權(quán)的取得和專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)的取得不同，當(dāng)今大多數(shù)國家和地區(qū)在作品著作權(quán)的產(chǎn)生上奉行自動保護(hù)主義，不存在獨(dú)創(chuàng)性審查。即作品一經(jīng)產(chǎn)生，就享有著作權(quán)，不需要履行登記 公告等其他手續(xù)。實(shí)際上，任何作品都是人們思想和情感的表現(xiàn)形式，作品創(chuàng)作出來以后，能夠滿足人們的精神生活需要，它必然會對人類精神生活產(chǎn)生直接的影響，因此，作品的獨(dú)創(chuàng)

5、性實(shí)際上是由能夠接觸到該作品的社會公眾“自然而然地”加以評判的。從此種意義上講，作品的獨(dú)創(chuàng)性并不具有法律意義。只是在特殊情況下，當(dāng)當(dāng)事人對某一作品的獨(dú)創(chuàng)性發(fā)生爭議而不能調(diào)和時(shí)，需要法官最后裁判時(shí)，作品的獨(dú)創(chuàng)性才具有法律意義。因?yàn)橹挥性诖_認(rèn)了作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性以后 ,才會相應(yīng)地涉及到當(dāng)事人能否主張權(quán)利、權(quán)利歸屬及司法侵權(quán)的問題。特別是對涉 及著作權(quán)權(quán)屬爭議時(shí) ,如抄襲、部分復(fù)制、模仿 ,往往需要對作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行評判。 正如有學(xué)者所說的 ,對于作品的獨(dú)創(chuàng)性判斷 ,并非是一個(gè)純理論的問題 ,也非單純的事實(shí)問題 , 而是一個(gè)實(shí)踐問題。那么解決這一問題,就能夠給法官判案提供一個(gè)尺度 ,增強(qiáng)司法實(shí)

6、踐中的可操作性。五我國關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性規(guī)定的現(xiàn)狀及改進(jìn)措施關(guān)于我國應(yīng)采取什么樣的獨(dú)創(chuàng)性界定標(biāo)準(zhǔn)，理論界一直存在爭議。司法實(shí)踐中,一般采用“獨(dú)立創(chuàng)作”的原則來作為作品獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)。但是由于缺乏法律依據(jù),對不同的案件獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)亦有不同 ,也給法官帶來了很大困擾。所以構(gòu)建合理的、適合我國國情的、內(nèi)涵 相對確定的獨(dú)創(chuàng)性判斷標(biāo)準(zhǔn) ,是解決作品是否享有著作權(quán)乃至處理侵權(quán)糾紛最行之有效的方 法,也是完善我國著作權(quán)法律制度的客觀需要。對比世界各國的規(guī)定，我國對作品獨(dú)創(chuàng)性的 界定主要存在下列不足：第一， 概念模糊。在我國著作權(quán)制度中， 獨(dú)創(chuàng)性是一個(gè)模糊概念。 根據(jù)現(xiàn)行著作權(quán)的立 法規(guī)定，無法找到對獨(dú)創(chuàng)性的合理解釋。

7、第二，標(biāo)準(zhǔn)單一。 我國在司法實(shí)踐中多采用獨(dú)立創(chuàng)作完成的觀點(diǎn)。 如果只采用獨(dú)立創(chuàng)作 完成的判斷標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定作品獨(dú)創(chuàng)性， 而沒有在獨(dú)立創(chuàng)作完成這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)加上必要明確的補(bǔ)充要 求，必然會導(dǎo)致法官在裁判過程中自由裁量權(quán)過大， 難有說服力來判定作品的獨(dú)創(chuàng)性， 引發(fā) 更多爭議?；谖覈鳈?quán)法的立法宗旨和基本原則和我國的著作權(quán)保護(hù)實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)狀況，我國 應(yīng)該采取一般原則和特殊原則相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。 將“智力投入” 作為衡量所有作品獨(dú)創(chuàng)性的一 般標(biāo)準(zhǔn)， 即只要作者在作品中投入了智力勞動， 就認(rèn)為該作品具備獨(dú)創(chuàng)性。 采納這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)作 為一般原則， 既避免了英國法標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)過于寬泛的缺點(diǎn)， 也避免了美國法采用創(chuàng)造性的概念 的

8、缺陷， 同時(shí)也不至于像德國法那樣嚴(yán)格， 可以在幾乎所有類型的作品中適用。 而對于特殊 類型的作品，獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的高或低則體現(xiàn)在智力投入的量的標(biāo)準(zhǔn)上，針對作品類型的特點(diǎn)， “智力投入”的數(shù)量上采取或嚴(yán)格或?qū)捤傻呐卸?biāo)準(zhǔn)，作為特殊原則。另外， “技藝性智力 成果”和“機(jī)械性智力成果”應(yīng)當(dāng)被排除在外。而按一定的順序、公式或結(jié)構(gòu)完成的作品， 不同人的智力勞動會得到相同的結(jié)果， 這種表達(dá)具有惟一性， 因而也不應(yīng)認(rèn)定為具有獨(dú)創(chuàng)性。 我認(rèn)為 ,我國著作權(quán)法上對作品獨(dú)創(chuàng)性的界定應(yīng)符合以下要求:第一 ,獨(dú)創(chuàng)性是獨(dú)立創(chuàng)作完成。作品必須是作者獨(dú)立創(chuàng)作出來的才受到著作權(quán)法保護(hù),這是普遍比較容易接受的結(jié)論。換而言之,獨(dú)創(chuàng)

9、性首先是指作品必須是作者個(gè)人通過自己的獨(dú)立構(gòu)思 ,運(yùn)用自己的技能技巧 ,發(fā)揮自己的聰明才智獨(dú)立完成的勞動成果,而不是從他人那里剽竊、抄襲過來的。第二 ,獨(dú)創(chuàng)性必須體現(xiàn)作者的個(gè)性。所謂的“個(gè)性”指的是作品是作者思想和情感的表 達(dá),體現(xiàn)了作者的選擇、取舍、安排和設(shè)計(jì)的結(jié)果。具體地說,作者創(chuàng)作是作者將思想或感情通過外在形式傳達(dá)給他人的行為 ,是作者將素材、主題進(jìn)行構(gòu)思、分析、整理、加工,并按照自己意志通過一定媒體得以表達(dá)的過程,通過自己的獨(dú)立構(gòu)思 , 運(yùn)用自己的技巧、 技能和方法直接產(chǎn)生了反映自己個(gè)性特點(diǎn)的作品。那些單純的事實(shí)堆砌、亂寫亂畫,智力機(jī)械勞動、智力技藝勞動成果及其他純工匠式的制作,雖然也是獨(dú)立創(chuàng)作完成的 ,但因其不具有個(gè)性 ,而應(yīng)被排除在著作權(quán)保護(hù)之外。第三 ,獨(dú)創(chuàng)性也不是絕對的 ,也不可能是絕對的。 并不存在絕對意義上的獨(dú)創(chuàng)。 任何智力 活動都是以前人的智力勞動成果為基礎(chǔ)。著作權(quán)法所保護(hù)的