公司股權(quán)收購(gòu)業(yè)務(wù)操作指引-20161130

1、公司股權(quán)收購(gòu)業(yè)務(wù)操作指引第一章概念界定股權(quán)收購(gòu)：本指引所稱之收購(gòu)，僅指收購(gòu)人通過購(gòu)買有限責(zé)任公司股東的出資或以其他合法途徑控制該出資，進(jìn)而取得該公司的控制權(quán)。 一般有限責(zé)任公司：本指引所稱的一般有限責(zé)任公司是指目標(biāo)公司為不含有國(guó)有資產(chǎn)且不是外商投資企業(yè)的有限責(zé)任公司。 第二章股 權(quán) 收 購(gòu)一、基本流程 （1）收購(gòu)方與目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購(gòu)意向，簽訂收購(gòu)意向書。 （2）收購(gòu)方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，了解對(duì)目標(biāo)公司的管理構(gòu)架等盡職調(diào)查。 （3）債權(quán)人與被收購(gòu)方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購(gòu)后的債務(wù)

2、償還事宜。 （4）收購(gòu)雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購(gòu)合同。 （5）雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)，如股東會(huì)就收購(gòu)事宜進(jìn)行審議表決。 （6）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購(gòu)合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。 （7）收購(gòu)合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。 二、收購(gòu)預(yù)備階段 收購(gòu)預(yù)備階段為公司初步確定目標(biāo)公司起至實(shí)施收購(gòu)前的準(zhǔn)備期間。本階段工作主要由公司開發(fā)部負(fù)責(zé)，主要包括以下注意點(diǎn)：（1）根據(jù)公司的需求，尋找收購(gòu)目標(biāo)。 （2）收集目標(biāo)公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營(yíng)能力等

3、信息，在此基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營(yíng)的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)方面考查有無重大障礙影響收購(gòu)活動(dòng)的進(jìn)行。 （3）確認(rèn)收購(gòu)行為是否違背我國(guó)收購(gòu)政策和法律、可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、收購(gòu)行為是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先報(bào)告、地方政策對(duì)同類收購(gòu)有無傾向性態(tài)度。 三、簽訂收購(gòu)框架協(xié)議關(guān)于目標(biāo)公司的收購(gòu)?fù)瓿晒緝?nèi)部立項(xiàng)程序后，開發(fā)部負(fù)責(zé)與目標(biāo)公司股東、目標(biāo)公司簽訂關(guān)于收購(gòu)意向書，或框架協(xié)議?？蚣軈f(xié)議原則上不得有約束公司必須簽訂收購(gòu)協(xié)議、或承擔(dān)其他重大責(zé)任的條款，且必須包含目標(biāo)公司股東、目標(biāo)公司承諾將配合后續(xù)盡職調(diào)查的條款。建議包含如下條款：（1）排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購(gòu)方同意，被收購(gòu)方方不得與第三方

4、以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 （2）提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購(gòu)方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信息和資料，以利于收購(gòu)方更全面地了解目標(biāo)公司。 （3）不公開條款。該條款要求收購(gòu)的任何一方在共同公開宣告收購(gòu)事項(xiàng)前，未經(jīng)對(duì)方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購(gòu)事項(xiàng)的信息或資料，但有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開的除外。 （4）鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購(gòu)方可依約定價(jià)格購(gòu)買目標(biāo)公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進(jìn)而排除目標(biāo)公司拒絕收購(gòu)的可能。 （5）費(fèi)用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定，無論收

5、購(gòu)是否成功，因收購(gòu)事項(xiàng)發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)由收購(gòu)雙方分?jǐn)?。?）終止條款。該條款明確，如收購(gòu)雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購(gòu)協(xié)議，則意向書喪失效力。 （7）保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮，收購(gòu)雙方往往在簽訂收購(gòu)意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時(shí)設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有： 保密條款適用的對(duì)象。除了收購(gòu)雙方之外，還包括參與收購(gòu)事務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。 保密事項(xiàng)。除了會(huì)談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公司保密資料的第三方在一段時(shí)間內(nèi)不得購(gòu)買目標(biāo)公司的股權(quán)。 收購(gòu)活動(dòng)中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評(píng)估收購(gòu)項(xiàng)目的可行性和收購(gòu)對(duì)價(jià)，不得用于

6、其他目的。 資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定，如收購(gòu)項(xiàng)目未能完成，收購(gòu)雙方負(fù)有相互返還或銷毀對(duì)方提供之信息資料的義務(wù)。 四、對(duì)目標(biāo)公司的盡職調(diào)查階段 （請(qǐng)相關(guān)部門補(bǔ)充）本階段工作由公司建設(shè)部、財(cái)務(wù)人員、法務(wù)人員、開發(fā)部協(xié)同完成，本部分只列舉盡職調(diào)查可能涉及的主要內(nèi)容，各部門可參考本項(xiàng)并根據(jù)部門實(shí)際情況完成具體工作。1.對(duì)目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實(shí): （1）目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營(yíng)范圍； （2）目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)關(guān)的批件； （3）目標(biāo)公司及其子公司的公司章程； （4）目標(biāo)公司及其子公司股東名冊(cè)和持股情況； （5）目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會(huì)和股東

7、會(huì)決議； （6）目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明； （7）目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度； （8）目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購(gòu)合同； （9）收購(gòu)標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。 2.對(duì)目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查： （1）政府有關(guān)主管部門對(duì)目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件； （2）目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件； （3）目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動(dòng)合同； （4）目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。 3.對(duì)目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查： （1）公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財(cái)務(wù)報(bào)表、評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告； （2）不動(dòng)產(chǎn)證明文件、動(dòng)產(chǎn)清單及其保險(xiǎn)情況；

8、（3）債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件； （4）納稅情況證明。 4.對(duì)目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查： （1）管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇； （2）主要技術(shù)人員對(duì)公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議等； （3）特別崗位職工的保險(xiǎn)情況。 5.對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)狀況的調(diào)查： （1）目標(biāo)公司有關(guān)項(xiàng)目的立項(xiàng)、批準(zhǔn)情況； （2）目標(biāo)公司對(duì)外簽訂的所有合同； （3）目標(biāo)公司合作方和主要競(jìng)爭(zhēng)者名單； （4）目標(biāo)公司對(duì)外保證情況； （5）目標(biāo)公司的特許經(jīng)營(yíng)情況；（6）目標(biāo)公司其他經(jīng)營(yíng)情況。 6.對(duì)目標(biāo)公司及其子公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查： （1）目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著

9、作權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)證明文件； （2）目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)的智力成果報(bào)告； （3）目標(biāo)公司及其子公司正在申請(qǐng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單。 7.對(duì)目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查： （1）正在進(jìn)行和可能進(jìn)行的訴訟和仲裁； （2）訴訟或仲裁中的權(quán)利主張和放棄情況； （3）生效法律文書的執(zhí)行情況。 五、簽訂股權(quán)收購(gòu)協(xié)議 本階段由開發(fā)部主導(dǎo)與被收購(gòu)方簽訂股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，公司法務(wù)人員負(fù)責(zé)對(duì)合同出具法律審核意見。1.股權(quán)收購(gòu)協(xié)議通常包括以下內(nèi)容：（1）收購(gòu)項(xiàng)目合法性的法律依據(jù)。 （2）收購(gòu)的先決條件條款： 收購(gòu)行為已取得相關(guān)的審批手續(xù)、目標(biāo)公司已取得的項(xiàng)目批復(fù)、原股東對(duì)后續(xù)項(xiàng)目合作的承諾等。 收購(gòu)各方當(dāng)

10、事人已取得收購(gòu)項(xiàng)目所需的第三方必要的同意。 （3）收購(gòu)標(biāo)的。 （4）收購(gòu)方式及收購(gòu)合同主體。 （5）收購(gòu)項(xiàng)目是否需要收購(gòu)雙方股東會(huì)決議通過。 （6）收購(gòu)價(jià)款及確定價(jià)格的方式。轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定通常有以下幾種方式：  以被收購(gòu)股權(quán)持有人出資時(shí)的股權(quán)價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；  以被收購(gòu)股權(quán)對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；  以評(píng)估價(jià)格為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；  其他確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方式。 （7）收購(gòu)款的支付； （8）確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費(fèi)及其他費(fèi)用的承擔(dān)。 （9）限制競(jìng)爭(zhēng)條款。 （10）確定違約責(zé)任和損害賠償條款。 （11）設(shè)定不可抗力條款。 （12）設(shè)定有關(guān)合同終止、收購(gòu)標(biāo)的

11、交付、收購(gòu)行為完成條件、保密、法律適用、爭(zhēng)議解決等其他條款。 （13）收購(gòu)各方的聲明、保證與承諾條款，包括：  被收購(gòu)方向收購(gòu)方保證沒有隱瞞影響收購(gòu)事項(xiàng)的重大問題；  收購(gòu)方如因目標(biāo)公司在收購(gòu)?fù)瓿芍暗慕?jīng)營(yíng)行為導(dǎo)致的債務(wù)、稅務(wù)、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購(gòu)方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。 （14）收購(gòu)合同的附件一般包括： 目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告； 目標(biāo)公司的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告； 目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議； 政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件； 由財(cái)務(wù)部等部門聯(lián)合出具的項(xiàng)目公司交接清單； 目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單； 目標(biāo)公司的流動(dòng)資產(chǎn)清單； 目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)清單； 目標(biāo)公司對(duì)外提供擔(dān)保的清單； 聯(lián)合會(huì)

12、議紀(jì)要、談判記錄。上述附件的內(nèi)容，可以根據(jù)實(shí)際情況選擇增減。 六、股權(quán)變更手續(xù) 1.本指引對(duì)股權(quán)變更所涉及的登記步驟及材料準(zhǔn)備做概括介紹，具體辦理時(shí)建議與當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)政府部門聯(lián)系確認(rèn)。2.股權(quán)變更主要包括但不限于：營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、開戶許可證、信用機(jī)構(gòu)代碼證等。3.主要步驟及提供材料包括： （1）根據(jù)公司要求確認(rèn)目標(biāo)公司新股東、法人、董事會(huì)、監(jiān)事、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人名單、確定公司章程、經(jīng)營(yíng)范圍等。（2）工商變更提交材料：股東變更申請(qǐng)書； 收購(gòu)前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議； 收購(gòu)協(xié)議；收購(gòu)各方的批準(zhǔn)證書和營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； 目標(biāo)公司董事會(huì)、股東會(huì)關(guān)于出資轉(zhuǎn)讓的決議； 出資變更后的董事會(huì)成員名單； 董事會(huì)成員、監(jiān)事、總經(jīng)理的免職書與任職書；各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認(rèn)可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議； 審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。（3）地方質(zhì)檢局變更組織機(jī)構(gòu)代碼 （4）地方稅務(wù)局變更稅務(wù)登記證（5）完成開戶許可證、信用機(jī)構(gòu)代碼證等的變更七、目標(biāo)公司交接手續(xù)項(xiàng)目公司的有關(guān)交接手續(xù)應(yīng)嚴(yán)格按照財(cái)務(wù)部和法務(wù)人員出具的清單進(jìn)行。其中，目標(biāo)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、