股權(quán)投資協(xié)議中投資人的權(quán)利條款解析及示例

1、私募基金投資協(xié)議中的投資人權(quán)利條款解釋及表述示例天津昭元律師事務(wù)所 崔潔律師一、有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先受讓權(quán)、優(yōu)先出售權(quán)、跟隨售股權(quán)條款含義：指在被投資企業(yè)IPO前或投資人退出前，如果被投資企業(yè)原有股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份，在同等條件下，投資人有優(yōu)先購買的權(quán)利。也可同時(shí)設(shè)定享有選擇優(yōu)先出售或跟隨售股的權(quán)利。參考表述：1.1本次出資完成至投資方退出被投資企業(yè)前，未經(jīng)投資人書面同意，原股東不得轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)；1.2原股東經(jīng)投資人書面同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，投資人享有下列選擇權(quán)：(1)【優(yōu)先購買權(quán)】在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)；(2)【優(yōu)先出售權(quán)】 在同等條件下投資人全部股權(quán)的優(yōu)先出售權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以不低

2、于本協(xié)議第X條約定的股權(quán)回購價(jià)格為限；（3）【跟隨售股權(quán)】在受讓人可以接受的情況下，投資人跟隨原股東一起出售公司股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格以不低于本協(xié)議第X條約定的股權(quán)回購價(jià)格為限。（二）強(qiáng)制拖售權(quán)條款含義：是指如果被投資企業(yè)在一個(gè)約定的期限內(nèi)沒有上市或原股東沒有履行回購義務(wù)，投資人有權(quán)要求原有股東和自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份，原有股東必須按投資人與第三方談好的價(jià)格和條件按與投資人在被投資企業(yè)中的股份比例向第三方轉(zhuǎn)讓股份。強(qiáng)制原有股東賣出股份的權(quán)利可以保障投資者在被投資企業(yè)無法如期上市時(shí)，有其他的退出途徑。參考表述：投資人行使賣出選擇權(quán)的同時(shí)，有權(quán)要求股東A將其所持有被投資企業(yè)N%的股權(quán)（按與投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

3、的同等的價(jià)格）出售給投資人指定的買方，而在此情況下，股東A有義務(wù)將其所持被投資企業(yè)的股權(quán)按與投資人同等的條件與投資人一起出售給相關(guān)買方。（三）共同賣股權(quán)條款含義：是指在被投資企業(yè)IPO前或投資人退出之前，如果原有股東向第三方轉(zhuǎn)讓股份，投資人有權(quán)按照擬賣股的股東與第三方達(dá)成的價(jià)格和協(xié)議，參與到這項(xiàng)交易中，按原有股東和投資人在被投資企業(yè)中的目前的股權(quán)比例向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。比如原有股東準(zhǔn)備向第三方轉(zhuǎn)讓200000股，而原有股東和投資人在被投資企業(yè)中的目前的股權(quán)比例是75%：25%，那么原有股東可以最多向第三方轉(zhuǎn)讓150000股，而投資人以同樣價(jià)格可以向第三方轉(zhuǎn)讓50000股，除非投資人放棄這一權(quán)利。

4、參考表述：投資人享有共同賣股權(quán)。若管理層股東（“賣方”）打算轉(zhuǎn)讓其股份給第三方（需經(jīng)投資人同意），投資人被賦予以下選擇權(quán)：、按第三方給出的相同的條款和條件購買“出售股份”或、按照“賣方”及投資人當(dāng)時(shí)的各自持股比例共同出售股份。 投資人的上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先受讓權(quán)、優(yōu)先出售權(quán)、跟隨售股權(quán)、強(qiáng)制拖售權(quán)、共同賣股權(quán)，事實(shí)上都是對被投資企業(yè)原有股東轉(zhuǎn)讓股份的限制來確保原有股東對被投資企業(yè)的長期投入和承諾，避免不理想和不必要的股東進(jìn)入，使原有股東和投資人具有承擔(dān)相同風(fēng)險(xiǎn)和收益的條件。二、新股優(yōu)先購買權(quán)（包括增資優(yōu)先認(rèn)購權(quán)）條款含義：指投資人有權(quán)在新股發(fā)行時(shí)優(yōu)先認(rèn)購，且價(jià)格、條件與其他投資者相同。這一條款將保

5、證投資人不會因?yàn)槠髽I(yè)發(fā)行新股而導(dǎo)致投資人控股比例的下降。 參考表述：（1）【A類優(yōu)先股】股權(quán)持有人有認(rèn)購最多與其持股比例相當(dāng)?shù)墓救魏涡掳l(fā)證券的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，且購買的價(jià)格、條款和條件應(yīng)與其他潛在投資人的購買相同，如果有【A類優(yōu)先股】股權(quán)持有人放棄購買其優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，則其他【A類優(yōu)先股】股權(quán)持有人有權(quán)認(rèn)購其放棄部分。（2）被投資企業(yè)新增資本時(shí)，投資人有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。三、股票被回購的權(quán)利條款含義：如果被投資企業(yè)在一個(gè)約定的期限內(nèi)沒有上市或約定的投資期限到期，被投資企業(yè)應(yīng)該以一個(gè)約定的價(jià)格買回投資人所持有的全部或部分的被投資企業(yè)的股份。投資人可以在約定的期限屆滿后，隨時(shí)行使這項(xiàng)權(quán)利。

6、（如果是由投資人提出要求其股票被回購的稱為put option ，如果是由被投資企業(yè)提出回購?fù)顿Y商的股票稱為 call option 。 雖然在一個(gè)約定的期限內(nèi)被投資企業(yè)可以上市，但由于被投資企業(yè)的盈利不夠，以至于如果上市，他的市值沒有達(dá)到一個(gè)約定的數(shù)值如一億美元，即沒有達(dá)到一個(gè) qualified IPO 的條件，投資人也會要求被投資企業(yè)回購股票。）參考表述：參考一：當(dāng)出現(xiàn)下列重大事項(xiàng)時(shí)，投資人有權(quán)利要求被投資企業(yè)現(xiàn)有股東回購?fù)顿Y人所持有的全部股份：1）公司于201x年12月31日前沒有合格的首次公開發(fā)行；2）公司累計(jì)新增虧損達(dá)到投資方介入時(shí)公司凈資產(chǎn)的20；3）公司現(xiàn)有股東出現(xiàn)重大個(gè)人誠信

7、問題，尤其是公司出現(xiàn)投資方不知情的帳外現(xiàn)金銷售收入時(shí)，投資人將有權(quán)要求出售被投資企業(yè)任何種類的權(quán)益股份給有興趣的買方，包括任何戰(zhàn)略投資者；在不止一個(gè)有興趣的買方的情況下，這些股份將按照令投資者滿意的條款和條件出售給出價(jià)最高的買方?；刭弮r(jià)格的確定以下列兩種情況下價(jià)值較高者為準(zhǔn)：第一種情況，最近被投資公司的財(cái)務(wù)報(bào)表中所反映的投資人持有股份所擁有的凈資產(chǎn)；第二種情況，投資人對被投資企業(yè)投資總額加上投資人對被投資企業(yè)增資額加上上述投資到回購日期間以每年一定的利息率（通常為15%20%）計(jì)算的利息總額。如果股東A無力支付回購股份的金額，那么，投資人持有的股權(quán)將自動轉(zhuǎn)化為一年到期的商業(yè)票據(jù)（利息可以規(guī)定）

8、。而且在股東A完成贖回前，投資人仍有權(quán)利保持其在被投資企業(yè)董事會中的董事席位及表決權(quán)。四、反攤薄約定或反稀釋約定條款含義：是一種用來確保原始投資人利益的約定，按照該約定，后來加入的投資人等額投資所擁有的權(quán)益不能超過這些原始投資人。參考表述：（1）投資后，無論被投資企業(yè)以何種方式引進(jìn)新的投資人，應(yīng)經(jīng)投資人書面同意，并應(yīng)確保新投資人的投資價(jià)格不低于本輪投資的價(jià)格。（2）當(dāng)被投資企業(yè)增發(fā)時(shí)，對被投資企業(yè)的估值低于投資人對應(yīng)的公司估值，投資人有權(quán)從被投資企業(yè)或被投資企業(yè)的初始所有者手中無常或以象征性價(jià)格獲得一定比例的額外股權(quán)。五、排他性條款條款含義：排他性條款規(guī)定的是被投資企業(yè)與投資人進(jìn)行交易的一個(gè)獨(dú)

9、家鎖定期。在這個(gè)期限內(nèi)，被投資企業(yè)不能跟其他投資人進(jìn)行類似的交易談判。在私募投資業(yè)務(wù)中，這個(gè)鎖定期可能只有60天；而在一個(gè)并購業(yè)務(wù)中，鎖定期則可以很長。 參考表述：考慮到本次交易所需要的時(shí)間以及支出，并且涉及交易談判和盡職調(diào)查等問題，被投資企業(yè)和主要股東同意自簽署本意向書之日起有N天的排他期。在此期間內(nèi)，除了投資人以外，被投資企業(yè)或者被投資企業(yè)的任何內(nèi)部公司、關(guān)聯(lián)公司、主要股東、以及其雇員、董事、代表、相關(guān)任何個(gè)人不得直接或間接尋求、啟動、洽談、接受關(guān)于被投資企業(yè)的任何投資、收購，或與被投資企業(yè)相關(guān)的任何兼并、重組，不得直接或間接向任何第三方發(fā)起或者啟動關(guān)于被投資企業(yè)任何投資性活動。如果被投資

10、企業(yè)或者其主要股東接到此類潛在第三方交易的請求，應(yīng)立即通知投資人。六、分紅權(quán)條款含義：這一條款是為了避免被投資公司過度分配利潤而對投資人的投資價(jià)值產(chǎn)生不利的影響。參考表述：如果可分配利潤沒有達(dá)到投資人投資總額一定的比例，被投資企業(yè)在未經(jīng)過投資人書面批準(zhǔn)的情況下，不得進(jìn)行利潤分配?；蛘唠p方就被投資企業(yè)將不按照股權(quán)比例進(jìn)行分紅。就被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)的可分配利潤，將由投資人和股東A按照N%對M%的比例進(jìn)行利潤分配。（通常投資人的比例較大）。在投資期內(nèi)，被投資企業(yè)不進(jìn)行分紅。但自投資期滿后，且被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)利潤后的一個(gè)月內(nèi)，被投資企業(yè)應(yīng)按上述的分紅比例將可分配利潤進(jìn)行分配。本條的規(guī)定即視為投資人和股東A已

11、就前述分紅事項(xiàng)作出了有效的股東會決議。七、保留權(quán)及強(qiáng)制分紅權(quán)條款含義：是為了確保投資人在可分配利潤中直接保留投資額不受損失，并可進(jìn)行強(qiáng)制分紅。參考表述：在被投資企業(yè)原股東不能履行回購等合同義務(wù)時(shí)，投資人繼續(xù)保留被投資企業(yè)的股權(quán)，并且有權(quán)在被投資企業(yè)實(shí)現(xiàn)利潤后，要求被投資企業(yè)將全部利潤首先分配給投資人，并在投資人獲得的利潤數(shù)額相當(dāng)于協(xié)定價(jià)格的110%之后，在由被投資企業(yè)將其余的利潤（如有）按照上述約定進(jìn)行分配。股東A承諾屆時(shí)將在關(guān)于利潤分配的相關(guān)股東會決議和董事會決議中作出同意公司利潤分配，且按前述方式分配利潤的意見。八、強(qiáng)制清算權(quán)條款含義：旨在當(dāng)被投資企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)清算時(shí)，保護(hù)投資人的投資利益。

12、通常，在破產(chǎn)清算時(shí)，投資人將獲得一個(gè)優(yōu)先于其他股權(quán)持有人的優(yōu)先分配額。這一金額可以設(shè)定為投資人投資總額的一定比例。當(dāng)投資人獲得優(yōu)先分配額以后，剩余的部分將按照股權(quán)比例分配給包括投資人在內(nèi)的全部持股人。參考表述：投資人有權(quán)要求將被投資企業(yè)進(jìn)行清算，并且清算所得應(yīng)當(dāng)先支付給投資人。原則上投資人與股東A將根據(jù)股權(quán)比例對被投資企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，但股東A應(yīng)當(dāng)確保投資人獲得清算分配款項(xiàng)/財(cái)產(chǎn)不低于本協(xié)議第X條計(jì)算的協(xié)定價(jià)格（投資本金+回報(bào)）的110%。如果投資人按照股權(quán)比例分得的剩余財(cái)產(chǎn)低于協(xié)定價(jià)格的110%，就差價(jià)部分，投資人有權(quán)在股東A根據(jù)股權(quán)比例應(yīng)分得的剩余財(cái)產(chǎn)中直接扣除?？鄢蟮氖Ｓ嘭?cái)產(chǎn)（如有

13、）將分配給股東A。股東A承諾屆時(shí)將在關(guān)于公司清算的相關(guān)股東會決議和董事會決議中做出同意公司清算，且按前述方法分配清算后財(cái)產(chǎn)的意見。九、信息權(quán)條款含義：只要投資者持有被投資企業(yè)的股份，被投資企業(yè)應(yīng)該向投資人提供投資人所認(rèn)可的形式的信息。這包括每月的財(cái)務(wù)報(bào)告、預(yù)算報(bào)告、所有提供給股東的文件或信息的副本以及向其他人員、公眾或者監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供的信息資料。參考條款：投資人將被提供及可以取得提供給董事會成員的財(cái)務(wù)或其它方面的、所有的信息或材料。投資人將有權(quán)向被投資企業(yè)管理層提出建議并與之進(jìn)行商討。特別地，被投資企業(yè)將提供給投資人：1、每日歷季度最后一日起30天內(nèi)，提供月度合并管理帳，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)

14、金流量表；2、每日歷年結(jié)束后45天內(nèi)，提供公司的年度合并管理帳；3、每日歷年結(jié)束后120天內(nèi)，提供公司的年度合并審計(jì)帳；4、每日歷年/財(cái)務(wù)年度結(jié)束前至少30天，提供公司的年度業(yè)務(wù)計(jì)劃、年度預(yù)算和預(yù)測的財(cái)務(wù)報(bào)表；在投資人收到管理帳后的30天內(nèi)，提供機(jī)會供投資人與公司就管理帳進(jìn)行討論及審核；以及按照投資人要求的格式提供其它統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)、其它交易和財(cái)務(wù)信息，以便他們被適當(dāng)告知公司信息及保護(hù)其自身權(quán)益?；蛘撸和顿Y人享有公司經(jīng)營管理的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，投資人有權(quán)取得公司財(cái)務(wù)、管理、經(jīng)營、市場或其它方面的信息和資料。標(biāo)的公司應(yīng)當(dāng)按時(shí)向投資人提供以下資料： 1季度財(cái)務(wù)報(bào)表，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表；2年度

15、財(cái)務(wù)報(bào)表，含利潤表、資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表；3投資方要求的其它財(cái)務(wù)資料和其他說明經(jīng)營狀況的資料。十、投票權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)條款含義：通常在投資后，公司治理結(jié)構(gòu)中，投資人應(yīng)當(dāng)在董事會和股東會享有一票否決權(quán)，并享有對被投資企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)。參考表述：1 各方同意并保證，投資完成后，標(biāo)的公司董事會成員應(yīng)不超過N人，投資方有權(quán)提名 1 人擔(dān)任標(biāo)的公司董事，各方同意在相關(guān)股東會上投票贊成上述投資方提名的人士出任公司董事。標(biāo)的公司應(yīng)在辦理營業(yè)執(zhí)照變更的同時(shí)辦理董事變更手續(xù)。標(biāo)的公司新董事會至少每季度召開一次董事會會議。2 各方同意并保證，所有標(biāo)的公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格均應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)

16、定。當(dāng)上述任何一方提名的董事、監(jiān)事辭任或者被解除職務(wù)時(shí)，由提名該名董事、監(jiān)事的一方繼續(xù)提名繼任人選，各方并應(yīng)保證在相關(guān)股東會上投票贊成該等人士擔(dān)任公司董事、監(jiān)事。3 投資方董事對標(biāo)的公司董事會的決議事項(xiàng)享有一票否決權(quán)，負(fù)責(zé)監(jiān)督公司新增注冊資本的使用，保證新增注冊資本用于本協(xié)議約定的用途。4 原股東和標(biāo)的公司同意并保證，投資完成后，標(biāo)的公司的財(cái)務(wù)總監(jiān)、會計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所的聘任或解聘必須經(jīng)投資方同意或認(rèn)可。5 下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按照修訂后的公司章程規(guī)定的決策機(jī)制審議通過，如系董事會決議事項(xiàng)，則必須經(jīng)標(biāo)的公司董事會中的投資方董事的投票確認(rèn)方可形成決議；如系股東會決議事項(xiàng)，則須經(jīng)出席股東會議的股東或股東代表所持表決權(quán)三分之二（2/3）以上 ，并在投資方的股東代表出席且同意的條件下，方可形成決議：5.1增加或者減少注冊資本；5.2公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式；5.3公司業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)活動的重大改變；5.4購買和處置超過 200 萬元以上的資產(chǎn);5.5公司向銀行貸款單筆超過 500 萬元或累計(jì)超過 100