資深法官提示：出庭的十個雷區(qū)iCourt

1、資深法官提示：出庭的十個雷區(qū) | iCourt原創(chuàng) 2015-07-29 佘瓊圣 法秀資深法官提示：出庭的十個雷區(qū)作者：佘瓊圣單位：廣東省高級人民法院法庭上經(jīng)常見到的場景是，律師口若懸河，慷慨陳詞；坐在一旁的當(dāng)事人暗自欣喜，仿佛勝券在握；審判臺上的法官卻時常皺起眉頭。問題出在哪里呢？筆者根據(jù)自己的工作體會，試列舉出律師在法庭上有待商榷的十個細(xì)節(jié)，供讀者諸君參考。一訴訟（上訴、再審）請求不具體，請求權(quán)基礎(chǔ)不明確訴訟請求是當(dāng)事人通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的實(shí)體主張。當(dāng)事人作為原告或者上訴人、再審申請人，應(yīng)當(dāng)有具體的訴訟（上訴、再審）請求。何謂具體的請求？一句話，就是當(dāng)事

2、人想要的裁判文書主文。在確認(rèn)、形成、給付三類訴中，確認(rèn)之訴和形成之訴的請求相對簡單，一般不存在請求不具體的問題。問題出在大量的給付之訴中。給付之訴的判決主文有何要求？民事訴訟法新司法解釋第四百六十三條給出了答案：“當(dāng)事人申請人民法院執(zhí)行生效的法律文書應(yīng)當(dāng)具備下列條件（一）權(quán)利義務(wù)主體明確；（二）給付內(nèi)容明確。法律文書確定繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當(dāng)明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容?！彼痉ń忉寣ιХ晌臅囊髮?shí)際上也是對訴訟請求的要求。請求權(quán)基礎(chǔ)是原告提出訴訟請求所依據(jù)的法律規(guī)范。訴訟請求和請求權(quán)基礎(chǔ)是訴訟的核心。法院通過審理，認(rèn)定構(gòu)成請求權(quán)基礎(chǔ)的要件事實(shí)是否存在，從而對原告的訴訟請求全部支持、部分支持或者全

3、部駁回。當(dāng)事人能否提出或然的請求權(quán)基礎(chǔ)，法院能否超出當(dāng)事人主張的請求權(quán)基礎(chǔ)支持其訴訟請求，理論和實(shí)踐中存在爭議。適用法律固然是法官的職責(zé)，證成自己的訴訟請求，更是當(dāng)事人的訴訟義務(wù)。同樣道理，處于防御一方的當(dāng)事人，對自己的抗辯主張，也應(yīng)當(dāng)提供具體的事實(shí)和法律依據(jù)。二庭前不提交答辯狀民事訴訟法沒有規(guī)定強(qiáng)制答辯制度。實(shí)踐中大部分當(dāng)事人在庭審前不提交書面答辯狀，而是在庭審中做口頭答辯。這種做法的動機(jī)可能是不想讓對方當(dāng)事人提前知道自己的觀點(diǎn)，便于在庭審中處于上風(fēng)。庭前提交答辯狀有利于法官和對方當(dāng)事人明確爭議焦點(diǎn)，圍繞爭議焦點(diǎn)收集證據(jù)，提早固定訴訟請求、證據(jù)和爭點(diǎn)，提高訴訟效率。在答辯期內(nèi)不做答辯，在法庭

4、上提出意想不到的觀點(diǎn)，可能會給對方當(dāng)事人申請延期舉證提供理由，反而將證據(jù)收集得更加全面、扎實(shí)。同時，也會給法官的庭前準(zhǔn)備工作造成障礙，降低訴訟效率，這顯然是法庭不愿意看到的。筆者以為，在民事訴訟法明確規(guī)定誠實(shí)信用原則的背景下，訴訟有技術(shù)，但絕無技巧。任何所謂訴訟技巧的武器都會被誠實(shí)信用原則反彈回去，傷害到自己。三在開庭陳述階段將法庭調(diào)查、法庭辯論階段的內(nèi)容一次性講完一般來講，庭審都會按開庭陳述-法庭調(diào)查-法庭辯論-法庭調(diào)解的順序來進(jìn)行，每個階段的任務(wù)和重點(diǎn)不一樣。律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)庭審的不同階段安排發(fā)言內(nèi)容。開庭陳述階段的任務(wù)在于展示各方的觀點(diǎn)。法庭通過各方的開庭陳述，歸納爭議焦點(diǎn)，圍繞爭議焦點(diǎn)組織

5、下一步的庭審活動。如果律師在開庭陳述階段就將想在法庭上說的話一次性說完，或者在法庭調(diào)查階段大談法律適用問題，就會打亂庭審的節(jié)奏。其結(jié)果是要么發(fā)言被法官打斷，要么在之后的庭審環(huán)節(jié)還要重復(fù)之前的發(fā)言（又不免會被法官打斷），浪費(fèi)庭審時間。當(dāng)然不排除一些簡單案件的庭審并不需要清楚地區(qū)分為若干個階段，如果法官做這樣的安排一般會有明確的提示。四在再審或重審案件的庭審中，大談本案不應(yīng)再審或發(fā)回重審裁定再審或者發(fā)回重審是對案件程序問題的決定，該裁定既不能申請復(fù)議，也不能提起上訴。也就是說，裁定再審、發(fā)回重審的程序是不可逆的，是當(dāng)事人必須無條件接受的事實(shí)。啟動再審或重審程序后，律師要面對的是說服法庭支持當(dāng)事人實(shí)

6、體上的訴訟主張，糾纏于案件是否應(yīng)當(dāng)再審或重審已經(jīng)沒有任何意義。五在二審、申請?jiān)賹?、重審、再審等程序中不提交證據(jù)材料法官在庭審中聽到律師提到“我方證據(jù)X”時，常常會感到非常茫然。因?yàn)槁蓭熖岬降淖C據(jù)或者還躺在原審法院的檔案室，或者深藏在十幾冊卷宗的某一冊之中。案件在不同的審理程序中會有不同的爭議焦點(diǎn)；即使?fàn)幾h焦點(diǎn)相同，也會呈現(xiàn)出不盡相同的事實(shí)和理由。律師在不同的審理程序中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況有針對性地整理和提交證據(jù)材料，而不是一勞永逸地援用一審的證據(jù)材料。六對法庭的詢問回答：“我沒有代理一審（二審），對這個問題不清楚。”沒有參加原審訴訟活動顯然不應(yīng)當(dāng)是律師不了解案情的正當(dāng)理由。沒有參加原審訴訟活動的

7、律師，應(yīng)當(dāng)在庭前閱卷，并向當(dāng)事人全面深入地了解案件事實(shí)和訴訟經(jīng)過。七法庭對當(dāng)事人本人詢問時搶先回答，或者“糾正”當(dāng)事人的回答當(dāng)事人陳述是一種獨(dú)立的證據(jù)形式，具有獨(dú)立的證據(jù)效力。民事訴訟法新司法解釋第一百一十條還規(guī)定了當(dāng)事人接受詢問前的具結(jié)程序。當(dāng)事人作為案件事實(shí)的親歷者，其陳述最有可能還原案件事實(shí)。法庭希望查明的是原汁原味的案情，而不是被律師以當(dāng)事人立場和專業(yè)思維過濾過的案情。八不查看現(xiàn)場，對現(xiàn)場情況不了解，無法回答法庭詢問在相鄰權(quán)糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛等案件中，了解現(xiàn)場的情況非常重要。如果法官沒有進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)，常常會向當(dāng)事人詢問現(xiàn)場的情況。查看現(xiàn)場是律師庭審前的必做功課。九對案件事實(shí)所涉專業(yè)問題既不鉆研清楚，又不申請具有專門知識的人出庭對案件事實(shí)所涉的專業(yè)問題，律師在庭前應(yīng)當(dāng)通過研究鑒定意見、查閱文獻(xiàn)、咨詢專業(yè)人士等方式，對爭議的主要問題做到心中有數(shù)，這樣才能在庭審中有的放矢。如果所涉專業(yè)問題非常復(fù)雜，還應(yīng)當(dāng)申請有專門知識的人出庭。否則，在法庭上就專業(yè)問題進(jìn)行調(diào)查和辯論時，就會陷入非常被動的境地。有的律師因?yàn)閷I(yè)問題不清楚，在鑒定意見的質(zhì)證中只能發(fā)表非?；\統(tǒng)的意見，法官無從判