行政法與行政訴訟法形成性考核冊

1、行政法與行政訴訟法形成性考核冊(2008-10-24 08:36:08)標(biāo)簽：雜談作業(yè)1.（答題要點）2 U; K（ k$ k# f8 I1、結(jié)合工作實際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實踐中的運用。答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應(yīng)能反應(yīng)出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。主要表現(xiàn)在：（1 ）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2 ）當(dāng)行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關(guān)可以直接適用行政法的基本 原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。2、如何確定一個組織是否能成為行政主體？（須舉例說明）答：行政主體具有的特征：（1）行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政

2、活動的組織。（2）行政主體是能以能的名義行使行政權(quán)的組織。（3）行政主體是能夠獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。6 g* L# 1（ P' G） h% o1 |3、行政救濟的途徑有哪些？（須舉例說明）9 m& 5 3 a5 A:% n! A; g8 j4 1 '1 |" 0 0$ ）9 F答：行政救濟的途徑主要有兩種，即行政機關(guān)救濟和司法機關(guān)救濟。0 A6 k4 K& 6 k/ '0x, w6 D-8 g# v: N6 k$ Q7 人提起行政訴訟必須符合：I6 B4 E, g0 n#+ E' h* n* N/ J（ P3 e5

3、b9 N* x7 c. T（1 ）提出訴訟請求的管理相對方必須是認(rèn)為行政主體的具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益 的公民，法人或其他組織。2 ; E+ w& R# D- ） 07 Z（2 ）被訴的對象是行使國家行政管理職權(quán)的行政主體，即作出具體行政行為的行政主體。3 |1 b- R.;d5 F（3）必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定行政管理相對方可以向人民法院起訴的行政爭議案件。丫（ 5 16 v5 _% Q（4）必須在法定的期限內(nèi)向管轄權(quán)的人民法院起訴。3 f5 X$ t6 Y. o( E$ 作業(yè)2一答：行政權(quán)是把非法律直接授權(quán)行為，只有在法律法規(guī)直接授權(quán)的情形，被授權(quán)機構(gòu)才具有行政主體資格，行政

4、行為的實施主體是某鄉(xiāng)人民政府，但是該具體行政行為責(zé)任主體是某市林業(yè)局。鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體 依據(jù)中華人民共和國森林防火條例，授權(quán)鄉(xiāng)人民政府， 鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織 ，被授權(quán)的組織享有法律，法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán) ，屬于 行政主體鄉(xiāng)人民政府依據(jù) 中華人民共和國森林防火條例 具有處罰的權(quán)力，能以自己的名 義行使處罰權(quán)，能獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任 ，是行政行為的主體 * J# W%-* A0 A二. 答：本案中派出所具有行政法上的行政資格 派出所有警告的權(quán)力派出所是以自己的名 義作出警告處罰派出所能夠獨立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任 綜上，派出所具有行政 法的主體資格不服

5、的向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議。三. 答：1、北京科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī) 定，并且每年收取田某教育費等一系列行為，說明田某仍是在校大學(xué)生，成績合格，符合畢業(yè)條件然而北京科技大學(xué)不履行法定 職責(zé)，不給頒發(fā)畢業(yè)證，學(xué)位證，派遣證，依據(jù)中華人民共和國行 政訴訟法的第11條規(guī)定，應(yīng)屬于行政訴訟案件2 、沒有侵犯行政權(quán)行政訴訟法第54條規(guī)定"被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行"本案中要 求北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證 ，審核學(xué)士學(xué)位，辦理派 遣證，屬

6、于依法辦事，沒有侵犯行政權(quán)3 、要求獲得行政賠償，應(yīng)符合中華人民共和國國家賠償法第3條，第4條的規(guī)定，即應(yīng)屬于行政賠償?shù)姆秶景覆话l(fā)畢業(yè)證,學(xué)位證，派遣證,不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償 請求被駁回.一.1.行政相對方2.組織3.中央 地方4.公務(wù)行為民事行為 5.民主原則效率原則(S: z" + Z _8 0 g0 八，m& u" o6.書面7.60 8.損害賠償9.行政侵權(quán)行為10. 當(dāng)事人 訴訟代理 人11. 上訴人 被上訴人12.713.行政賠償14. 一審判決 二審判決 6 % I! ' +Q% H M二.B BD D B B AB B ABD

7、AB A9 t# h ! v0 Y* '6 N.a: w, V$ p/ H1. 行政法律事實：是指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實，簡稱法律事實。 $ : g( k: c& L& " _; b) V2.資格許可：是允許其享有某種資格或具備某種能力的許可。3 ) Z% N. g$ W. N s3.要式行政行為:指必須根據(jù)法定方式進行或者必須具備法定的形式才能產(chǎn)生法律后果的行為。，0 M* K8 j: s7R, K* i4.行政不當(dāng)：也叫行政失當(dāng)，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理

8、。# A2 w2 y; " y# ' q0 N% M4 F） g四.1. 行政法的法源的形式有哪些？答：行政法的法源共有以下表現(xiàn)形式：（1）憲法。憲法是國家的 根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的根據(jù)。我國憲法 所包含的行政法規(guī)范主要有： 關(guān)于國家行政機關(guān)的設(shè)置、 組成及 基本職權(quán)、職責(zé)的規(guī)范；關(guān)于國家行政機關(guān)的活動基本原則的規(guī) 范；關(guān)于公民在有關(guān)行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和應(yīng)盡的義務(wù)的 規(guī)范。（2）法律。作為行政法主要淵源的法律，有兩種情況：一 是某一項法律的全部法律規(guī)范都屬于行政法規(guī)范。二是某一項法律，只有其中一部分和某一條款屬于行政法規(guī)范，其他部分或條款屬于其他性質(zhì)

9、的法律規(guī)范。（3）行政法規(guī)和部門規(guī)章。這是行 政法最主要的淵源，但行政法規(guī)和部門規(guī)章并不全部是行政法規(guī) 范，它們也可以是其它部門法的淵源。（4）地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例。（5）與行政法有關(guān)的法律解釋。 包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和地方解釋。此外，我國政 府所簽訂、加入或承認(rèn)的國際條約， 以及中共中央和國務(wù)院聯(lián)合 發(fā)布的法律文件，其中涉及行政內(nèi)容的也是行政法的法源。4 n$ f- i/ L! r3 T+ v2 '2. 行政許可的特征主要有以下幾方面：（1）.行政許可是依申請的行政行為.（2）. 行政許可的 內(nèi)容是國家一般禁止的活 動.（3）.行政許可是行政主體賦

10、予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為.（4）.行政許可是一種外部行政行為.（5）. 行政許可是一種要式行政行為.3. 一般行政監(jiān)督的主要方式是什么？3 f. Z+ Q7 5 I& U% g答：根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，目前一般行政監(jiān)督的主要方式有以 下幾種：（1）報告工作。聽取、審查報告，是上級政府監(jiān)督下級 政府、各級政府監(jiān)督其工作部門執(zhí)行情況的主要方式。（2）執(zhí)法監(jiān)督檢查。執(zhí)法檢查大致有三類：一是全面檢查和專項檢查。二 是單獨檢查和聯(lián)合檢查。三是定期檢查和不定期檢查。（3）審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)是監(jiān)督主體對監(jiān)督對象的普遍行政行為、具體行政行為，如對財政預(yù)算、決算、賬冊、報表等進行

11、審閱核對并加 以確定的行為。（4）備案。備案是根據(jù)法律規(guī)定或上級行政機關(guān) 要求，監(jiān)督對象將其他規(guī)范性文件或某些重大行政行為的書面材 料報上級行政機關(guān)供其了解情況的行為。（5）行政復(fù)議。行政復(fù)議制度是各級人民政府及其工作部門實施行政法制監(jiān)督的一項 重要制度。（6）懲戒。懲戒處分分為兩種：一是對行政機關(guān)適用 的。另一種是對違法機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人或直接責(zé)任人的行政處分。五.:|! g$ U（ Z/ o9 q8 g! v1. 行政主體的特征。0 |6 Q- L: Q7 M2 c答:（一）行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織；（二）行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織；（三）行政主體是能夠獨立對

12、外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。 5 n! X: r% ） i0 f# g$ ' Z7 B" u0 z! Y8 h: o; 08 J! m2. 論述追償制度與賠償制度的關(guān)系2 u! T） ） J. s6 f% z! h% Y5 F9 i答：追償，是國家向行政賠償請求人支付賠償費用以后，依法責(zé) 令有故意或重大過失的公務(wù)員，受委托組織和人員承擔(dān)部分或全部賠償費用的法律制度。追償制度與國家賠償制度是直接有關(guān)的，追償制度本身并不是與國家賠償制度同時發(fā)展的，而是國家賠償制度發(fā)展完善的一個重要體現(xiàn)。賠償義務(wù)機關(guān)賠償損失后， 應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過失的人員或受委托的組織和個人承 擔(dān)部

13、分或全部賠償費用，對有故意或者重大過失的責(zé)任人員，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。:':, 4 C5 S( S! l) '四. ! I# m, M) t7 F% 0& N5 1% e行政復(fù)議法第12條規(guī)定,對縣級以上的地方各級人民政府工作部 門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級 人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù) 議根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人 民政府申請行政復(fù)議，也可以向省自考委申請行政復(fù)議.作業(yè)四:.|+ E# V- j3 G8 E0 t, u( h, R(f$ | ! t

14、! m: M* f一. o$ 3 N, c' q & y/ c: s2 n* e6 m8 D/17 ?5 6 ?1義務(wù) 2.選任 委任 調(diào)任 聘任 3. 權(quán)利 義務(wù)4. 民主原則效率原則5. 拍賣邀請發(fā)價直接磋商6. 對財產(chǎn) 行為人身 7.違法行為發(fā)生地 8.警告通報批評9.過錯責(zé)任危險責(zé)任C ACD ACBD ABCDABD A-e; M2 w0 o" k$ M8 v2 E9 八6 B9 ?6 : k- U1. 國家行政機關(guān)是指一個國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意 志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家 行政事務(wù)的機關(guān)。,K* O: T' o&a

15、mp; y/ n3 g2. 行政許可是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照或批準(zhǔn)、登記、認(rèn) 可等方式，允許其從事某項活動，行使某項權(quán)利，獲得某種資格 和能力的具體行政行為。)R9 S2 S( C) h7 3. 行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或者其他組織給予制裁的具體行政行為.4.行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益， 依法定程序和要求向人民法院起 訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。2 # B4 J" F/ g# L6 c:Q四.1.簡述

16、劃分個人行為與機關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)。6 3 D% 19 c" k7 w% K% B答：公務(wù)員的行為首先可以劃分為個人行為和機關(guān)行為。但機關(guān)行為有兩種可能：機關(guān)以 機關(guān)法人”的身份出現(xiàn)時，公務(wù)員的行 為屬于機關(guān)民事行為；如果機關(guān)以公務(wù)機關(guān)身份出現(xiàn)，公務(wù)員行為則屬于公務(wù)行為。劃分個人行為與機關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)主要有三 個：（1）公務(wù)員的行為以所屬機關(guān)作出的，屬于機關(guān)行為。以自 己的名義作出的則屬個人行為；（2）公務(wù)員的行為是在他的職責(zé) 范圍內(nèi)作出的，屬機關(guān)行為，如果超越職責(zé)范圍，必須結(jié)合第一 標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定；（3）公務(wù)員的行為是執(zhí)行機關(guān)的命令 或委托，不管機關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機

17、關(guān)行為。 機關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于公務(wù)行為，具有平等有償特點的行為一般是民事行為。；Q1 e7 T! C6 g% q0 f）# ?4 S6 s: R9 H i2. 被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別是什么?答：被委托組織不具有行政主體資格，而被授權(quán)組織具有。具體 區(qū)分如下：（1 ）性質(zhì)不同。被委托組織不具有法律法規(guī)所授予的 職權(quán)，不是行政主體，只能與委托的行政主體的名義作出具體的 行政行為。而被授權(quán)組織則享有法律法規(guī)所授予的特定的行政職 權(quán)，屬于行政主體。（2）產(chǎn)生的依據(jù)不同。被委托組織的權(quán)限、 范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授予組

18、織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授予而產(chǎn)生。（3）行為的后果不同。被委托組織的行為后果的法律責(zé)任，由行政委托權(quán)的行政主體承擔(dān)。被授權(quán)組織則對其行為后果獨立承擔(dān)法律責(zé)任?！?-w;B+ W' f# 3. 行政訴訟原告的法律特征。答:一，認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益。二，以自己的名義向人民法院起訴。三，受人民法院裁判的拘束。$ q* ?+ Z3 M& I） SO m+ 6 # E） S1試論行政行為的合法要件。答：行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。行政行為一旦成立即具有公定力、確定力、枸 束力、和執(zhí)行力，但這并不意味著行政行為具有了實質(zhì)上的合法

19、性。只有當(dāng)行政行為具備合法要件后，才能是合法的，從而獲得 肯定性評價。一般來說，行政行為的合法要件主要包括：,K# G*K8 b' ! Q一是主體合法。所謂主體合法是指作為行政行為的組織必須具有 行政主體資格，能以自己名義作出行政行為，并能獨立承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)我國的法律、法規(guī)規(guī)定，能夠成為行政主體的是行政 機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。由于行政行為通常是由行政主體 的具體工作人員實施的，因此這些工作人員應(yīng)具備法定條件，才能保證行政行為的合法有效性。另外，主體合法除了要求行為主體必須是行政主體以外， 還要求其行為必須在權(quán)限范圍內(nèi)。若行政主體的行為超出其權(quán)限范圍， 則其行為不合法。，T&a

20、mp;+ V*0 a! i） 18 Z二是內(nèi)容合法。內(nèi)容合法要求：（1）行為有確鑿的證據(jù)證明，有 充分的事實依據(jù)。（2）行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律、法 規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。（3）行為必須公正、合理、符合立 法目的和立法精神。:P: Q% Z0 _1 '/ " s三是程序合法。程序是實施行政行為所經(jīng)過的步驟、時限方式等。行為的程序是否合法影響著行政行為實體的合法性。程序合法要求：（1）行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度， 如行政行為公開、公正、效率等原則以及為確保上述原則的實施 而確立的情報公開制度、調(diào)查制度、職能分離制度、回避制度、 辯論制度、聽證制度、案

21、卷制度、時效制度等。（2）行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定的步驟和順序。如行政處罰的先調(diào)查后取證裁決的順 序不得顛倒，否則即構(gòu)成違法。2.論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式/ o4 ', n） k0 R7 r-09 U（ B/ g o答：行政責(zé)任指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當(dāng)，違反其法定責(zé)任和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。行政責(zé)任的構(gòu)成要件有：（1 ）行政責(zé)任的主體是行政主體及 其執(zhí)行公務(wù)的人員。（2）行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或 行政不當(dāng)。（3 ）行政責(zé)任必須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)，是一種法 律責(zé)任，而且行政責(zé)任的內(nèi)容和承擔(dān)方式必須依法確定。（4）承擔(dān)行政責(zé)任須有主觀上的故意或過失。7 t; v4 u% 5 z- N:作為承擔(dān)行政責(zé)任的主體之一的行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式 主要有：（1）通報批評、即由有權(quán)機關(guān)在一定范圍采取的一種書面形式的批評措施。（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯誤。即由承擔(dān)行政責(zé) 任行政主體本身向相對方采取的一種事后悔過措施。（3）恢復(fù)名譽，消除影響。即由承擔(dān)行政責(zé)任行政主體或其他有權(quán)機關(guān)在一 定范圍米取一定的方式對相對方米取的一種事后補救措施。（4）返還權(quán)益，恢復(fù)原狀。