商業(yè)秘密的保護方法

1、商業(yè)秘密的保護方法商業(yè)秘密是能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟利益的無形資產(chǎn)。這種無形資產(chǎn)帶有一定的壟斷性,往往可以使企業(yè)在一定時間、一定領域內(nèi)獲得豐厚的回報。正是因為如此,商業(yè)秘密對其他企業(yè)來說有著極大的誘惑力,必然導致灰色、黑色市場的出現(xiàn),即企業(yè)、個人甚至國家,以不正當手段去進行灰市甚至黑市買賣。不難想象,在未來越來越激烈的市場競爭中,我們將長期面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為棗即使法制日趨完善,也難以禁絕。因此,如何有效地保護商業(yè)秘密,成為經(jīng)濟工作中必須認真加以研究的問題。一、以法律手段保護商業(yè)秘密目前我國對商業(yè)秘密的法律保護主要有兩種形式:一是侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護,主要是民法通則、反不正當競爭法

2、和刑法。二是合同法對商業(yè)秘密的保護,主要是技術(shù)合同法和勞動法。侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時,權(quán)利人可以就其侵犯自己的民事權(quán)利的事實,依照民法通則第117條和第118條的有關民事侵權(quán)的規(guī)定,向法院提起訴訟,請求停止侵害和賠償損失。權(quán)利人也可根據(jù)反不正當競爭法第10條的有關經(jīng)營者不法侵權(quán)的規(guī)定,向工商行政管理部門請求處理,也可向人民法院提起訴訟。如果侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密,給權(quán)利人造成重大損失,構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的,權(quán)利人也可依據(jù)刑法第219條向人民法院起訴,追究侵權(quán)人的刑事責任。合同法對商業(yè)秘密的保護是指商業(yè)秘密的權(quán)利人以訂立合同的方式,明確各方對商業(yè)秘密保護的權(quán)利和義務。若

3、對方違反了保密義務,則權(quán)利人可依合同對其追究違約責任,包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務等。合同法主要針對商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密在流轉(zhuǎn)過程中給予保護。無論是權(quán)利人或與權(quán)利人為交易對象的相對人,都必須嚴格履行規(guī)定的保密義務,否則承擔違約責任。而勞動法主要針對勞動者與用人單位有關商業(yè)秘密的保護問題。勞動合同的當事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。如果勞動者違反這些約定的保密事項,給用人單位造成損失的,用人單位可要求其承擔法律責任。商業(yè)秘密的法律保護目前仍處在初始階段,還存在著許多不足和空檔。例如民法通則是針對民事侵權(quán)的普遍性、概括性的規(guī)定,缺乏具體的侵犯商

4、業(yè)秘密的行為標準,以界定行為性質(zhì)、侵權(quán)程度,可操作性比較差。并且民法通則強調(diào)“誰請求誰舉證”和“過錯責任”原則,在現(xiàn)實生活中商業(yè)秘密的權(quán)利人對一些侵犯其商業(yè)秘密的行為很難證明侵權(quán)人是否存在過錯。又如反不正當競爭法主要針對其他經(jīng)營者的侵權(quán)行為,而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范。新刑法增加的侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定,對犯罪構(gòu)成特征的規(guī)定并不比其他法律詳細,只是加大了對經(jīng)營者侵權(quán)行為的打擊力度。合同法的特定的保護對象為商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密,它并不能涵蓋經(jīng)營秘密,并且主要是對技術(shù)秘密在轉(zhuǎn)讓、許可、使用過程中的保護,而對因其他原因引起的企業(yè)技術(shù)秘密的流失無能為力。勞動法對商業(yè)秘密的保護只作了原則規(guī)定

5、,特別是在企業(yè)保密利益與勞動者發(fā)展利益相沖突時,立法就出現(xiàn)了空檔。一方面企業(yè)商業(yè)秘密需要保護,以維護正常的經(jīng)濟秩序;另一方面也要為科技、管理人才自主擇業(yè)、合理流動提供寬松的、便利的法律環(huán)境。立法在這方面應采取什么樣的價值取向,在勞動法中未得到體現(xiàn)。針對這種狀況,企業(yè)不能坐等國家完善法制,而應從自身做起,強化商業(yè)秘密的事前保護手段,以彌補法律的不足。二、以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密商業(yè)秘密在大企業(yè)中往往較多,在中小企業(yè)則可能較少。企業(yè)對商業(yè)秘密的保護也有一個分層次管理的問題。重要的、能帶來較大收益的商業(yè)秘密,必須付出較大的成本予以保護,次要的商業(yè)秘密則可酌情采取低成本的保護方法。以經(jīng)濟手段保護商業(yè)秘密

6、,主要包括下列三個層次:(1用分配方法來保護商業(yè)秘密。即對接觸、使用企業(yè)商業(yè)秘密的職工,給予較優(yōu)厚的工資、獎金待遇,若有可能,再輔之以必要的雇傭合同,寫明一旦享受特殊津貼,則應負有相應的保密義務;(2,可以用長期化勞動契約來保護商業(yè)秘密。在人員流動比較普遍的今天,這一方法更具有重要作用。勞動契約長期化,可以使關鍵崗位(接觸、掌握商業(yè)秘密的職工,由于收益長期化的預期,而留在崗位上。如果再輔之以較優(yōu)厚的工資、獎金,對增強企業(yè)重要職工保護商業(yè)秘密的責任感會更有作用。(3以某種產(chǎn)權(quán)安排,來保護商業(yè)秘密。比如,允許商業(yè)秘密的發(fā)明人,接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權(quán),成為企業(yè)的股東,使之與企業(yè)形成休戚相

7、關的命運共同體。在發(fā)達國家的許多企業(yè)里,正是這么做的。日本許多中小企業(yè)中的掌握和從事關鍵技術(shù)、工藝的職工,往往是“基干社員”(一般不予解雇,終身雇擁的職工或是企業(yè)的股東,其用意是既防止人才流失,又防止商業(yè)秘密外泄。我國高新技術(shù)開發(fā)區(qū)的某些高新技術(shù)企業(yè)以及南方的部分企業(yè)中已開始了這方面嘗試。究竟在分配、勞動契約長期化、產(chǎn)權(quán)安排之間做何選擇,要視企業(yè)的具體情況和商業(yè)秘密的存在形態(tài)、收益大小而定。一般來說,為保護商業(yè)秘密而做出了產(chǎn)權(quán)安排,企業(yè)付出的成本要大一些。但是,從長遠來看,為了保護對企業(yè)至關重要的商業(yè)秘密,這樣做還是值得的。目前,相當一部分高新技術(shù)企業(yè)并未從產(chǎn)權(quán)安排的角度去保護商業(yè)秘密,是高新

8、技術(shù)企業(yè)人員跳槽不斷,企業(yè)技術(shù)訣竅、新產(chǎn)品被別的企業(yè)竊取、仿冒的重要原因之一。其實從某種意義上講,對技術(shù)發(fā)明人給以一定的股份,是市場經(jīng)濟中的按勞分配原則的體現(xiàn)。在知識技術(shù)密集型的企業(yè)中,由于技術(shù)對資本、勞動等其他生產(chǎn)要素,相對來說,有更重要的意義,就更需要精心做出一定的產(chǎn)權(quán)安排。實際上,美日等國的實踐證明,高新技術(shù)企業(yè)崛起之初,產(chǎn)權(quán)安排往往決定了企業(yè)的命運。三、以行政管理的手段保護商業(yè)秘密僅靠成功地保護商業(yè)秘密,并不能保證企業(yè)的興旺發(fā)達,但如果不能有效地保護商業(yè)秘密,企業(yè)是絕不會興旺發(fā)達的。因此,企業(yè)應把保護商業(yè)秘密作為現(xiàn)代化企業(yè)管理的重要組成部分來抓緊、抓好。一是建立保護商業(yè)秘密的機構(gòu)?？紤]

9、商業(yè)秘密與國家秘密雖然層次不同,但對保護的要求、制度措施、防范手段、宣傳教育等大體相似,可以把國家秘密與商業(yè)秘密納入統(tǒng)一管理,分別對待。如果原來已有機構(gòu)管理國家秘密的,可以由其承擔管理國家秘密和商業(yè)秘密的雙重任務。不過,這樣做的前提是要加強保密機構(gòu)的力量。目前外地一些國有企業(yè),已經(jīng)開始這方面的嘗試,值得我們借鑒。他們的主要做法是:(1明確一名企業(yè)主要領導人負責保密委員會的全面工作;(2在保密委員會成員中增加行政業(yè)務處室領導的比例;(3明確懂技術(shù)、通業(yè)務的專職人員負責商業(yè)秘密的日常管理。二是建立企業(yè)內(nèi)部相關的保密制度。國家保密部門已經(jīng)頒布的一系列保守國家秘密的制度,是針對各種泄密渠道提出的保密行

10、為規(guī)范,很多都適合用于商業(yè)秘密的管理,可以根據(jù)商業(yè)秘密的不同特點,進行取舍、充實,制訂出一套符合商業(yè)秘密運動規(guī)律的管理制度。有了章法還要注意加強宣傳教育和檢查監(jiān)督,防止有章不循、流于形式。要通過宣傳教育,使廣大職工增強道德觀念、法制觀念、責任感、歸屬感,樹立保護商業(yè)秘密人人有責的思想,普遍提高保護商業(yè)秘密的自覺性。與此同時,將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)基礎管理體系,變經(jīng)驗式管理為定量定性的目標管理。對內(nèi),明確各級領導應負擔的保密工作責任,劃出各業(yè)務系統(tǒng)商業(yè)秘密的具體內(nèi)容,把商業(yè)秘密管理作為企業(yè)基礎管理的子項目列入考核體系,對泄密單位、責任者按規(guī)定予以處罰;對外,建立商業(yè)秘密受侵犯后的快速反應機制,

11、確保商業(yè)秘密被侵犯后的損失降到最低限度。三是與職工簽定保密合同。在商業(yè)秘密訴訟中,權(quán)利人必須舉證證明:(1被侵犯的信息是原告的商業(yè)秘密;(2權(quán)利人已采取了合理的措施以保護其商業(yè)秘密(至于什么是合理措施,視具體情況而定;(3侵權(quán)人侵犯了權(quán)利人的商業(yè)秘密。雖然法律對商業(yè)秘密的概念作了明文規(guī)定,但只是概括性的,在具體實施中,某一信息是不是商業(yè)秘密,權(quán)利人、侵權(quán)人和法院可能會有不同的理解。把技術(shù)、工藝訣竅和產(chǎn)品配方等認定為商業(yè)秘密,一般人還比較容易接受;而對于客戶名單、財務狀況等資料或者企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等經(jīng)營性信息的認定,卻心存疑慮。在這種情況下,權(quán)利人和侵權(quán)人誰能勝訴,主要取決于雙方所舉的證據(jù)能在多大程度上支持自己的主張,并且能夠被法院所接受,權(quán)利人舉證、勝訴就比較艱難。在權(quán)利人和侵權(quán)人簽有保密合同的前提下,由于合同已載明了商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款,權(quán)利人在訴訟中僅憑合同本身就可證明:(1被告一方明確知道特定信息是原告的商業(yè)秘密;(2被告已承諾承擔相應的保密義務,包括不將秘密泄露給第三人,也不利用這些秘密與原告展開競爭;(3被告業(yè)已知道,違反合同約定將給原告帶來損失,并