船舶國籍法律沖突的消除與防止

1、船舶國籍法律沖突的消除與防止                        內(nèi)容提要船舶國籍之所以產(chǎn)生并獲得廣泛認(rèn)可，是源于確定船舶管轄的歸屬和有效地維持處于公海中的船舶內(nèi)部秩序以及公海秩序。各國法律有關(guān)船舶國籍取得與喪失的規(guī)定不一致而引發(fā)船舶國籍沖突。如何解決好船舶國籍的積極沖突，消除多重國籍現(xiàn)象，有待國內(nèi)法上的趨同化與國際社會(huì)立法統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)的發(fā)展。無國籍

2、船舶或船舶國籍的消極沖突的消除和防止，則可通過各國完善國內(nèi)立法來實(shí)現(xiàn)，也可以通過國際社會(huì)統(tǒng)一立法即國際公約或條約來完成。關(guān)鍵詞船舶國籍，積極沖突，消極沖突，船旗國法一、船舶國籍的特殊性船舶國籍是指船舶所有人按照某一國家的船舶登記管理規(guī)范進(jìn)行登記，取得該國簽發(fā)的船舶國籍證書并懸掛該國國旗航行，從而使船舶隸屬于登記國的一種法律上的身份。此即表明該艘船與登記國有了法律上的隸屬關(guān)系，擁有這一國家的國籍。船舶國籍證書是船舶國籍法律上的證明，船舶懸掛的國旗是該船國籍的外部象征或標(biāo)志。（注：司玉琢等：海商法詳論，大連海事大學(xué)出版社1995年版第6061頁。）由于船舶作為具有特殊意義的物，通常不把它當(dāng)作一般客

3、體對待，在法律上往往把它當(dāng)作具有一定的人格來處理，從而具有了法律主體的一些屬性，其中賦予船舶國籍就是如此。但是，也有學(xué)者認(rèn)為法律上的國籍是與人（自然人或法人）聯(lián)系在一起的，從而懷疑國籍一詞能否用于船舶。（注：李浩培：國籍問題的比較研究，商務(wù)印書館1979年版第14頁；法享利？巴蒂福爾等：國際私法總論，中國對外翻譯出版公司1989年版第8283頁。）他們主張以“allacation”（注：A.Meyers， The Nationality of Ship， New York，1967，P.3轉(zhuǎn)引自黃異國際法上船舶國籍制度之研究，臺灣文笙

4、書局1985年版第7頁。）、“pusoedo-nationality”（注：A.Meyers， The Nationality of Ship， New York，1967，P.3轉(zhuǎn)引自黃異國際法上船舶國籍制度之研究，臺灣文笙書局1985年版第7頁。）或“quasinationality”（注：D.W.Greig， International Law， London，1970，P.307.）來指稱船舶的歸屬。實(shí)際上，這種觀點(diǎn)的理論前提和基礎(chǔ)不牢靠，它是建立在“國籍只屬于人而不屬于物”這一認(rèn)識基礎(chǔ)上的。一旦

5、我們將視野拓寬，注意到確認(rèn)單純的“國籍”在法律上是毫無意義的。國籍必須與特定主體聯(lián)系在一起才有法律意義。因此，有必要區(qū)分的是“船舶國籍”與“自然人國籍”這兩個(gè)不同的概念，而不是去懷疑“國籍”一詞是否適用于船舶的問題。正如法國當(dāng)代著名的國際私法學(xué)家亨利？巴蒂福爾和保羅？拉加德所指出的：“已經(jīng)提到的國籍定義只賦予權(quán)利主體國籍，即賦予人國籍。但實(shí)在法還將國籍的概念適用于某些動(dòng)產(chǎn)，這是由于它們本身的價(jià)值，加上其固有的活動(dòng)性，應(yīng)該將其置于特定國家的權(quán)力的監(jiān)督下。目前，這樣的動(dòng)產(chǎn)有海船、內(nèi)河航運(yùn)船舶和飛行器，但是國籍一詞在這里幾乎很少有相似之處，它所指的關(guān)系與人所具有的國籍毫無任何共同之處，其存在的條件或

6、產(chǎn)生的效果，都完全不相同?！保ㄗⅲ悍ㄏ砝堪偷俑?、保羅？拉加德：國際私法總論，中國對外翻譯出版公司1989年版第8283頁。）這就是說，船舶國籍與自然人國籍是兩個(gè)不同的概念，前者是指船舶歸屬于特定國家的情形，后者是指人歸屬于特定國家的情形。船舶國籍所引起的國籍國的權(quán)利義務(wù)與自然人國籍所引起的國籍國的權(quán)利義務(wù)在內(nèi)容上完全不同。因?yàn)榇皣且环N法律上的聯(lián)系，即船籍國與船舶之間的聯(lián)系，從而使得船籍國能對船舶行使管轄權(quán)及給予保護(hù)。從國際法角度看，由于船舶并非法律主體，而是規(guī)范對象，因此，船舶國籍不會(huì)引起授籍國與船舶之間的權(quán)利與義務(wù)，它引起船籍國對第三國的權(quán)利與義務(wù)。不過，在國內(nèi)法上，船籍國對船舶有

7、各種各樣的規(guī)范，于是，必然會(huì)在國內(nèi)法上衍生出船籍國對船舶的各種權(quán)利與義務(wù)?；谶@種認(rèn)識，韓國的國際法學(xué)者柳炳華不僅拓寬了“國籍”的概念，即“國籍指稱人、法人及某些財(cái)產(chǎn)與一國有特殊關(guān)系時(shí)，根據(jù)國際法原則，該國國內(nèi)法為行使管轄權(quán)賦予的法律關(guān)系”。（注：韓柳炳華：國際法，樸國哲等譯，中國政法大學(xué)出版社，1997年版第306頁。）而且明確主張“可賦予國籍的財(cái)產(chǎn)有船舶、 航空器和空間物體等”。這些物與自然人一樣具有國籍，“也以與特定國家之間的法律聯(lián)系為基礎(chǔ)，受該國保護(hù)并受其控制”。“私人船舶由各國國內(nèi)法規(guī)定其國籍取得方式，國際法仍要求國籍國和船舶之間應(yīng)有一定的客觀聯(lián)系”。（注：韓柳炳華：國際法

8、，樸國哲等譯，中國政法大學(xué)出版社，1997年版第306頁。）可見，無論從國際法還是國內(nèi)法來看，盡管船舶國籍這一概念有其獨(dú)特性，但它的產(chǎn)生與盛行已是理論與實(shí)踐不可否認(rèn)的事實(shí)。二、船舶國籍的存在價(jià)值與功用船舶為什么需要國籍呢？船舶國籍有無存在的必要性和現(xiàn)實(shí)性？對于這類問題，霍格（G.Hoog）曾從保障公海自由使用這一角度作了回答。他認(rèn)為：根據(jù)公海自由原則，各國可以自由使用公海。而航行是其他各種使用的基礎(chǔ)，沒有航行則其他各種使用幾乎不可能出現(xiàn)。因此，要想使用公海必先掌握航行，而掌握航行則以控制船舶為先決條件。然而，要想控制船舶，其前提條件就是必須對船舶實(shí)施排他管轄和保護(hù)。船舶國籍恰好確定某一特定國家

9、（船籍國）可以依法對船舶行使管轄權(quán)和進(jìn)行保護(hù)， 同時(shí)排斥其他國家的干預(yù)。（注：G.Hoog，DeutscheFlaggenhoket，Hamburg，1979，P.14. ）雖然霍格基于公海自由原則勉強(qiáng)將國籍觀念導(dǎo)入船舶，但總算有學(xué)者將視角對準(zhǔn)船舶國籍存在的必要性了。沿著這一方向深入下去，我們會(huì)更清晰地看到船舶國籍存在的客觀必然性。一方面，公海自由原則倡導(dǎo)公海應(yīng)開放給全人類使用，個(gè)人、團(tuán)體或國家都可以利用船舶使用公海，并應(yīng)不受任何國家干擾和阻礙；另一方面，公海自由原則同時(shí)禁止任何國家對公海的排他管轄。這樣，公海幾乎屬于“無管轄的真空地帶”。因此，在船舶進(jìn)入公海后，船舶內(nèi)部秩

10、序的維持以及公海秩序的維持就相當(dāng)困難。為了達(dá)到有效地維持船舶內(nèi)部秩序及公海秩序的目的，船舶勢必為某個(gè)特定國家（船籍國）來管轄。于是船舶國籍便應(yīng)運(yùn)而生。（注：R.Rienow，The Test of the Notionality of a Merchant Vessel，New York，1937，P.13.）可以說，船舶國籍之所以產(chǎn)生并獲得廣泛地認(rèn)可，歸根結(jié)底，就是為了確定船舶管轄的歸屬，從而有效地維持處于公海中的船舶內(nèi)部秩序以及公海秩序。（注：N.Singh，Maritime Flag

11、60;and International Law，Leyden， 1978，P.2. ）這一點(diǎn)可從船舶國籍在國內(nèi)法和國際法上的功能與作用中更清楚地顯示出來。1.船舶國籍在國內(nèi)法上的功用船舶取得了一國的國籍，如同自然人、法人獲得該國國籍一樣，在該國享受法律規(guī)定的權(quán)利和承擔(dān)法定的義務(wù)。具體分析，船舶國籍在國內(nèi)法方面表現(xiàn)出來的功能與作用主要有：第一，船籍國依法對該船舶及其所有人的合法權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。當(dāng)船舶具有某一國的國籍時(shí)，首先能在該國領(lǐng)海及內(nèi)海享有完全的航行權(quán)。例如，韓國船舶法第6 條規(guī)定：“非韓國船舶不得在不開放港口停泊，或在國內(nèi)各港口之間運(yùn)送旅客

12、或貨物?！贝送?，芬蘭、法國、西班牙、希臘、厄瓜多爾、墨西哥、秘魯、土耳其、巴西、印度等國法均規(guī)定：“沿海運(yùn)輸限于懸掛本國國旗的船舶”。（注：張忠曄主編：各國和地區(qū)海商法比較，人民交通出版社1994年版第37頁。）如果屬于漁船、海洋作業(yè)平臺，則能在該國領(lǐng)海、大陸架以及專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)進(jìn)行捕魚、勘探及開發(fā)。不僅如此，以船舶為標(biāo)的權(quán)利的效力在很大程度上取決于船舶的國籍。例如，船舶抵押權(quán)、對抗第三人的效力以及能否優(yōu)先受償?shù)捻樞?，都由船舶取得國籍的先后來決定，而無國籍船舶則不會(huì)受到有效保護(hù)。勿庸置疑，船舶國籍對船舶及其所有人的合法權(quán)益的保護(hù)有著重要的作用。第二，船舶可以依據(jù)國籍享受船籍國提供的各種優(yōu)惠。由于世

13、界各國大多實(shí)行航運(yùn)保護(hù)主義，對外輪從事本國沿海運(yùn)輸都作了一定的限制，原則上只允許國輪從事本國沿海運(yùn)輸。此外，船籍國與其他海運(yùn)國家締結(jié)的雙邊或多邊通商航海條約中所提供的各種優(yōu)惠也只有取得該船籍國的國籍的船舶才能享受，而且在航運(yùn)政策、稅收優(yōu)惠和造船差額補(bǔ)貼等方面也享受照顧和獎(jiǎng)勵(lì)。第三，船舶的國籍是船籍國對該船舶進(jìn)行監(jiān)督管理以及保障其海上安全的依據(jù)。對船舶在公海上或外國領(lǐng)海、港口發(fā)生刑事或民事案件，船籍國可依法行使管轄權(quán)并適用船舶國籍國法。根據(jù)我國的有關(guān)立法，處于中華人民共和國境內(nèi)的自然人和法人必須有國籍，不承認(rèn)無國籍或雙重國籍的情形。船舶也是如此。按照我國海商法和1995年1月1日實(shí)施的中華人民共

14、和國船舶登記條例的規(guī)定，船舶也要有國籍。凡屬于中華人民共和國國家所有、集體所有或個(gè)人所有的船舶，除軍事、公安艦艇外，都應(yīng)在中華人民共和國的港口進(jìn)行登記。只有完成登記手續(xù)，取得船舶國籍證書，才有權(quán)懸掛中華人民共和國國旗在海上航行。在國外取得的船舶，由駐在該國的中國使領(lǐng)館簽發(fā)臨時(shí)船舶國籍證書。未領(lǐng)有中華人民共和國船舶國籍證書或臨時(shí)船舶國籍證書的船舶，無權(quán)懸掛中國國旗航行，但新造船的下水或試航，以及經(jīng)港務(wù)監(jiān)督部門許可的特殊情況不在此限。對非法懸掛中國國旗航行的船舶，應(yīng)視情節(jié)輕重對船長處以罰款，直至沒收船舶。從我國的立法與司法實(shí)踐中可以看到：具有中國國籍的船舶享有沿海和內(nèi)河航行權(quán)、在領(lǐng)海捕漁和其他事業(yè)

15、權(quán)、本國稅收優(yōu)惠和在外國根據(jù)條約享有最惠國待遇、我國海軍護(hù)航權(quán)（必要時(shí)）、無害通過外國領(lǐng)海權(quán)、我國使領(lǐng)館的保護(hù)與幫助權(quán)等權(quán)利。2.船舶國籍在國際法上的功用第一，確定船舶的國際法權(quán)利與義務(wù)的依據(jù)。1958年的日內(nèi)瓦公海公約和1982年的聯(lián)合國海洋法公約對船舶國籍的國際法功用規(guī)定得較為明確，任何一個(gè)國家，不論是沿海國還是內(nèi)陸國，都有權(quán)在公海上行駛懸掛本國國旗的船舶，該船舶受到船旗國的保護(hù)和監(jiān)督，船旗國的法律以及所締結(jié)的條約適用于該船。船舶除了所有權(quán)確實(shí)轉(zhuǎn)移或變更需要登記以外，不得在航程中或停泊港口內(nèi)變更船舶國籍和更換國旗。凡是懸掛兩國以上國旗航行的船舶，視方便而換用國旗的船舶，在對任何其他國家關(guān)系上，不得聲稱具有上述任何一國國籍，視為無國籍