國際貿(mào)易實務(wù)第八章合同簽訂與履行

1、第8章 國際貨物買賣合同商定與履行v 主要內(nèi)容 8.1 國際貨物買賣合同的商定 8.2 國際貨物買賣合同的履行15.1 國際貨物買賣合同的商定v 交易磋商v 合同訂立交易磋商v磋商程序一般包括詢盤(Inquiry)、發(fā)盤(Offer)、還盤(Counter Offer)和接受(Acceptance)四個環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是達成交易、合同成立不可缺少的兩個基本環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟。詢盤(Inquiry)v在實務(wù)中稱為“詢價”，在國際商務(wù)法律中又被稱為“要約邀請”，是指交易一方打算購買或出售某種商品，向?qū)Ψ娇陬^或書面探詢交易條件的行為。v買方詢盤：邀請發(fā)盤 (Invitation to make

2、 an offer) 賣方詢盤：邀請遞盤 (Invitation to make an bid) Please cable offer northeast soybean most favorable price earliest delivery promptly.v詢盤是交易的起點，目的在于尋找買主或賣主，按照公約規(guī)定，不具有法律效力。發(fā)盤(Offer)v又稱報盤、報價、發(fā)價，在法律上稱為“要約”。v公約規(guī)定：凡向一個或一個以上的特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人有在其發(fā)盤一旦得到接受就受其約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。v發(fā)盤即可由賣方提出賣方發(fā)盤； 也可有買方提出買

3、方發(fā)盤/遞盤(bid).v發(fā)盤的構(gòu)成要件發(fā)盤的構(gòu)成要件 按照公約規(guī)定，構(gòu)成一項有效發(fā)盤必須具備的四個條件： 要有一個或多個特定的受盤人； 發(fā)盤內(nèi)容必須十分明確； 必須明確表明發(fā)盤人受其約束； 發(fā)盤必須送達發(fā)盤人才能生效。v發(fā)盤的有效期發(fā)盤的有效期v發(fā)盤的生效、撤回與撤銷發(fā)盤的生效、撤回與撤銷v生效：按照公約，“發(fā)盤于送達受盤人時生發(fā)盤于送達受盤人時生效效” 。對于口頭發(fā)盤，除非雙方另有約定，應(yīng)當即接受方為有效。我國合同法也采取到達主義到達主義。v撤回(Withdraw)：指發(fā)盤送達受盤人之前，將其撤回來以阻止發(fā)盤生效。 公約規(guī)定，即是一項發(fā)盤是不可撤銷的，如果撤回通知在發(fā)盤送達受盤人之前或同時

4、送達受盤人，則可以撤回。v撤銷(Revocation)：指發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤生效之后將其取消，使其失去效力。 公約規(guī)定，在受盤人尚未表示接受之前這段時間內(nèi)，只要發(fā)盤人及時將撤銷通知送達受盤人，仍可將其發(fā)盤撤銷。如一旦受盤人發(fā)出接受通知，則發(fā)盤人無權(quán)撤銷該發(fā)盤。 公約規(guī)定，下列發(fā)盤一旦生效不得撤銷： 發(fā)盤規(guī)定有效期，或以其他方式表明不可撤消 受盤人有理由信賴該發(fā)盤不可撤消，并已本著對該發(fā)盤的信賴行事。vCase1：我某公司于5月5日以特快專遞向馬來西亞B公司發(fā)盤，出售一批電子管。5月6日上午，我公司因在發(fā)出發(fā)盤通知后發(fā)現(xiàn)該商品行情趨漲，即傳真通知B公司，要求撤回其發(fā)盤。5月7日下午B公司收

5、到我公司發(fā)盤，即答復(fù)我公司，表示接受發(fā)盤內(nèi)容。事后雙方就該項合同是否成立產(chǎn)生糾紛。請問：按照公約規(guī)定，合同是否成立？v發(fā)盤的失效發(fā)盤的失效 一項發(fā)盤，即使是不可撤消的，在下列條件下也可失效： 發(fā)盤人作出還盤； 發(fā)盤人依法撤回或撤銷發(fā)盤； 不可抗力事件的發(fā)生； 在發(fā)盤被接受前，當事人喪失行為能力、死亡或法人破產(chǎn)等； 發(fā)盤規(guī)定的有效期屆滿(未規(guī)定的，超過合理期限)。還盤(Counter Offer)v又稱還價，法律上稱為反要約；v指受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不同意或不完全同意而提出修改或變更修改或變更的表示。即是說，還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改的答復(fù)。還盤過程可多次也可以沒有，即一次發(fā)盤就接受。

6、v兩個后果 對發(fā)盤的拒絕。即原發(fā)盤失去效力，發(fā)盤人不再受其約束； 等于受盤人向原發(fā)盤人提出一項新的發(fā)盤。vCase2：我某紡織品公司向國外S公司發(fā)盤，報棉紡300公噸，每公噸3萬元人民幣。幾天后，S公司復(fù)電稱，對該批貨物感興趣，但希望將有效期延長10天，我方同意。5天后，S公司來電，要求將貨物數(shù)量增至400公噸，價格降至2.9萬元人民幣。7天后我公司將該批貨物賣給另一外商，并在第9天復(fù)電S公司，通知貨已售出。但S公司堅持要我方交貨，否則以我方擅自撤約為由要求賠償。請問：我方應(yīng)否賠償？為什么？接受(Acceptance)v法律上稱為承諾承諾；v指受盤人接到對方的發(fā)盤或還盤后，同意對方提出的條件，

7、愿意與對方達成交易，并及時以聲明或行動表示出來。v按照按照公約公約，受盤人對發(fā)盤表示接受，即可通，受盤人對發(fā)盤表示接受，即可通過口頭或書面向發(fā)盤人發(fā)表聲明接受，也可通過過口頭或書面向發(fā)盤人發(fā)表聲明接受，也可通過其他實際行動來表示接受。沉默或不行為本身，其他實際行動來表示接受。沉默或不行為本身，并不等于接受。并不等于接受。v構(gòu)成有效接受的條件構(gòu)成有效接受的條件 接受必須由受盤人作出； 接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符； 接受必須在有效期內(nèi)作出； 接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求。v無條件的接受無條件的接受v有條件的接受有條件的接受(對發(fā)盤內(nèi)容作出增加、限制和修改) 實質(zhì)性變更：“對有關(guān)貨物價格、付款、

8、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責任范圍或解決爭端等的變更”，均視為實質(zhì)性修改，不能構(gòu)成有效接受，只能視為還盤。 非實質(zhì)性變更：對包裝更改、增加裝箱單，重量單、原產(chǎn)地證書或某些單據(jù)的份數(shù)等，屬于非實質(zhì)性修改，只要發(fā)盤人不反對，則為有效接受.vCase3：我A公司與5月17日向德國B公司發(fā)盤出售一批貨物：“報300公噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每公噸CIF漢堡USD900，5月24日前復(fù)到有效。”5月22日B公司復(fù)電：“你5月17日電，接受USD900，適合海運的良好包裝?！蔽夜疚椿貜?fù)。5月29日B公司來電詢問時候收到其5月22日接受電。5月30日我A公司復(fù)電：“你22日電收悉，

9、由于你方變更了我方5月17日發(fā)盤，致使失效，我貨已另行出售?！盉公司堅持雙方合同已成立，要求我方履行合同。請問：B公司22日接受可否使合同成立？為什么？v逾期接受逾期接受 一般情況下不能視為有效的接受，發(fā)盤人不受其約束。但下述兩種情況屬于例外： 公約規(guī)定：“如果發(fā)盤人毫不遲延的用口頭或書面形式將同意有效的意見通知受盤人。” 公約規(guī)定：“如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面形式通知受盤人，他認為發(fā)盤已經(jīng)失效?！眝Case4：我農(nóng)產(chǎn)品進出口公司根據(jù)國外B公司詢盤，發(fā)盤銷售50公噸蜂

10、蜜，限B公司5日內(nèi)復(fù)到有效。B公司與次日上午以特快專遞向我公司發(fā)出接受通知，但由于郵遞延誤，該接受通知于第6日上午才送達我公司。此時，我方鑒于市價趨漲，當即回電拒絕，但B公司堅持接受通知遲到不是他的責任，認為合同有效成立，要求我方按期發(fā)貨。請問：B公司的要求是否合理？為什么？v重新接受重新接受 指收盤人先對一項發(fā)盤最初作出拒絕或還盤，后來又表示接受，其有效與否取決于接受通知與早前的拒絕或還盤到達的時間。 接受通知早于拒絕/還盤：重新接受有效； 接受通知等于或晚于拒絕/還盤：重新接受無效. 案例:教材P178v接受的撤回接受的撤回(與發(fā)盤撤回同) 英美法：投遞生效投遞生效 大陸法：到達生效到達生效 按照公約解釋，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時到達發(fā)盤人，接受得以撤回。但接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤銷接受或修改其內(nèi)容，因為已實質(zhì)等于修改或撤銷合同。合同訂立v合同成立的時間合同成立的時間 根據(jù)公約規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)將接受送達發(fā)盤人，合同即告成立。但實際業(yè)務(wù)中，合同成立的時間以訂約時合同上注明的日期或已收到對方確認書的日期為準，即簽訂書面合同時買賣雙方的關(guān)系確立。v合同生效的要件合同生效的要件書面合同的簽訂v書面合同的內(nèi)容書面合同的內(nèi)容 約首(