外資控股企業(yè)上市操作實務(wù)

1、外資控股企業(yè)上市操作實務(wù)外資控股企業(yè)上市操作實務(wù) 目錄一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求三、外商投資企業(yè)的改制上市流程四、外商投資企業(yè)改制上市過程中應(yīng)關(guān)注的法律問題五、改革外商投資企業(yè)改制上市政策的建議六、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的模式七、外商投資企業(yè)在華上市的相關(guān)方案全解析    外商投資企業(yè)的主要形式有中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)、外商投資股份有限公司，對于外資不控股的中外合資企業(yè)上市，國內(nèi)已有先例(如北方股份)，我們這里所要探討的主要是針對外資控股的企業(yè)上市問題，目前除b股市場的閩燦坤外，國

2、內(nèi)a股市場還沒有外資控股企業(yè)成功上市的先例。 國務(wù)院、證監(jiān)會、對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部等國家部門表示允許外資企業(yè)在中國發(fā)行a股和b股并上市的政策后，國內(nèi)證券市場及外資企業(yè)、投行人員、中介機構(gòu)等對于外資企業(yè)上市問題已提高到實際操作的層面上來。 早在國務(wù)院辦公廳1999年8月轉(zhuǎn)發(fā)的外經(jīng)貿(mào)部、國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局、國家外匯局、國家出入境檢驗局的關(guān)于當前進一步鼓勵外商投資意見的通知中，便規(guī)定了“符合條件的外商投資企業(yè)可申請發(fā)行a股或b股”。在公開的場合表示過中國將允許符合條件的外資企業(yè)發(fā)行a股和b股，并且外經(jīng)貿(mào)部于5月18日發(fā)布了關(guān)于外商投資

3、股份有限公司有關(guān)問題的通知，外經(jīng)貿(mào)部與中國證監(jiān)會于11月5日聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見，為外商投資股份有限公司申請上市發(fā)行a股或b股進一步確定了法律基礎(chǔ)。據(jù)說證監(jiān)會和外經(jīng)貿(mào)部現(xiàn)正在就外資企業(yè)上市問題制訂實施細則。 目前，確實還沒有外資企業(yè)上市的操作細則，很多人都認為我國公司法、證券法沒有考慮到外資上市問題。但就作者個人觀點，外資企業(yè)上市不必要另搞一套改制、股票發(fā)行上市的程序，比照內(nèi)地企業(yè)上市的程序就可以了(如發(fā)a股和發(fā)b股的程序相同)，這也符合wto的精神。外資企業(yè)上市并不是無法可依，外資企業(yè)改制設(shè)立股份公司可以依照外經(jīng)貿(mào)部1995年發(fā)布的關(guān)于設(shè)立外商投資股

4、份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，資產(chǎn)重組可以依據(jù)證監(jiān)會對擬上市企業(yè)重組改制的有關(guān)規(guī)定以及依據(jù)關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定，申請上市可以依據(jù)證監(jiān)會的有關(guān)程序規(guī)定，上市后不存在法人股流通問題，非流通法人股的轉(zhuǎn)讓可以依據(jù)外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定。 比照內(nèi)地企業(yè)上市，外資企業(yè)在改制及上市申請的兩個重要環(huán)節(jié)上，主要是多了一個主管審批機關(guān)，即外經(jīng)貿(mào)部，但在最近外經(jīng)貿(mào)部與證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見中，這種需要外經(jīng)貿(mào)部對外資公司上市進行審批的情況已經(jīng)有所改變，不再是外資公司“申請發(fā)行a股或b股，應(yīng)獲得外經(jīng)貿(mào)部書面同意”，而是“外商投資股份有限公司首次發(fā)行

5、股票及增發(fā)或配、送股票完成后，應(yīng)到外經(jīng)貿(mào)部辦理法律文件變更手續(xù)?！蔽覀兛梢钥闯鐾饨?jīng)貿(mào)部與證監(jiān)會在外商投資股份公司上市審批權(quán)力上已經(jīng)基本達成一致。 一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請上市公開發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)公司法組建的股份有限公司。公司法第218條規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法。公司法正是通過此條款實現(xiàn)了和相應(yīng)外商投資法律法規(guī)的無縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了公司法調(diào)整的框架。證券法第12條則規(guī)定設(shè)立股份有限公司上市發(fā)行股票應(yīng)當符合公司法規(guī)定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態(tài)上進行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限

6、公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國證券市場公開發(fā)行股票，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券市場上市公開發(fā)行股票，暫行規(guī)定搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見（“暫行規(guī)定”）中，第2條明確規(guī)定了外商投資企

7、業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合公司法等法律法規(guī)和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10等。在2002年證監(jiān)會發(fā)布的外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定則強調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定之外，還應(yīng)遵循招股說明書信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國法律政策變化風險、匯率風險、關(guān)聯(lián)交易、外國股東信息的披露等。 二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求（一）設(shè)立方式 外商投資企業(yè)申請到境內(nèi)證券市場上市，首先應(yīng)當按照有關(guān)規(guī)定改建為股份有限公司。根據(jù)關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公

8、司若干問題的暫行規(guī)定，外商投資股份有限公司可以下屬四種方式設(shè)立：（1）采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立。 根據(jù)暫行規(guī)定第6條規(guī)定，設(shè)立外商投資股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，并至少有一個發(fā)起人為外國股東。在外商投資股份有限公司設(shè)立批準簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認購的股份。 以募集方式設(shè)立外商投資股份有限公司的，除應(yīng)符合前述條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前三年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應(yīng)提供其近三年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務(wù)會計報告；該發(fā)起人為外國股東時，應(yīng)提供該外國股東居所所在地注冊會計師審計的財務(wù)報告。

9、（2）根據(jù)暫行規(guī)定第15條規(guī)定，已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請變更為外商投資股份有限公司。 （3）根據(jù)暫行規(guī)定第18條規(guī)定，已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營業(yè)時間超過5年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。（4）根據(jù)暫行規(guī)定第20條規(guī)定，已設(shè)立的股份有限公司，可通過增資擴股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司。無論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司均需要滿足以下幾個條件：設(shè)立后注冊資本不低于人民幣3000萬元；外國股東持有的股份不低于25%；

10、經(jīng)營范圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。重點關(guān)注 ：（1）外商投資企業(yè)改制為股份有限公司前，如不符合前述設(shè)立股份有限公司的條件，則需要在改制前進行重組改造。同時需要注意以下幾點：第一，根據(jù)首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法，改制前引入新的發(fā)起人，為避免影響經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算，不應(yīng)導(dǎo)致實際控制人發(fā)生變更。第二，選擇其他外商投資企業(yè)為發(fā)起人時，該發(fā)起人按照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第五條的規(guī)定，應(yīng)當符合下列條件，（a）注冊資本已繳清；（b）開始盈利；（c）依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。并且根據(jù)該規(guī)定第六條，外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的

11、百分之五十，但投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。（備注：工商總局2006年5月份發(fā)布的關(guān)于實施<關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見>的通知中已經(jīng)明確指出，關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定第六條不再執(zhí)行。因此外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資時，如果所投資的項目是鼓勵類或者許可類的，不需經(jīng)過商務(wù)部門審批，則可以根據(jù)工商總局的上述通知不必再受自身凈資產(chǎn)的約束。而對于再投資于限制類項目的外資企業(yè)，由于需要經(jīng)過商務(wù)部門審批，其累計投資額是否還不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，則需進一步根據(jù)具體情況加以確認。）第三，厘清外方股東和控股股東的關(guān)系，因為中國證

12、監(jiān)會不僅審核發(fā)起人的資格和其他持股5%以上股東的身份，還將追溯審核到上一層直至最終實際控制人的情況。第四，鑒于目前外商投資企業(yè)境內(nèi)上市主要局限在中外合資企業(yè)以及上市公司治理準則要求建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，適當引入持股比例在5%以上的中方股東將有利于通過中國證監(jiān)會的IPO審核。第五，如擬引入供應(yīng)商、客戶等作為發(fā)起人，基于盡量避免上市后發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則，建議該等發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5%以內(nèi)。第六，一般而言，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。但被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東持股時間在一年以上，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。（備注：關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限

13、公司若干問題的暫行規(guī)定（年第號）第一條規(guī)定：為進一步擴大國際經(jīng)濟技術(shù)合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。對于上述法規(guī)的通常理解為，境內(nèi)自然人不得成為外商投資股份有限公司的中方股東。商務(wù)部外資司關(guān)于下發(fā)外商投資準入管理指引手冊(2008年版)的通知（商資服字2008530號）中規(guī)定：一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。但如中方自然人原屬于境內(nèi)內(nèi)資公司的股東，因外國投資者并購

14、境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型?。）?）暫行規(guī)定第8條規(guī)定，外商投資股份有限公司的發(fā)起人，在公司設(shè)立登記3年后并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準后，方可轉(zhuǎn)讓其股份。而公司法第141條的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。且第217條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！眹栏駚碚f，外經(jīng)貿(mào)委的部門規(guī)章應(yīng)不屬于公司法第218條中的“法律”范疇，所以，對于發(fā)起人持有的外商投資股份有限公司的股份，應(yīng)理解為自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但外商

15、投資股份有限公司上市限售期滿后，原外資法人股東出售其股份的：（a）原外資股股東出售股份后外資股比不低于25%的，上市公司繼續(xù)持有外商投資企業(yè)批準證書，享受的外商投資企業(yè)待遇不變。（b）原外資股股東出售股份導(dǎo)致公司外資股比低于25%但高于10%的，上市公司繼續(xù)持有外商投資企業(yè)批準證書，公司已享受的外商投資企業(yè)優(yōu)惠分別按稅務(wù)、海關(guān)、外匯管理等部門的有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)。（c）原外資股股東出售股份導(dǎo)致上市公司外資股比低于10%的，上市公司需在3個工作日內(nèi)到商務(wù)部和工商管理部門等相關(guān)單位依法辦理相關(guān)變更手續(xù)，上市公司不再持有外商投資企業(yè)批準證書?！保?）根據(jù)暫行規(guī)定第15條規(guī)定，已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)

16、、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，如申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司前要求“連續(xù)3年的盈利記錄”，因公開發(fā)行股票并上市也需要連續(xù)3年盈利的要求，所以外商投資企業(yè)在改制為外商投資股份有限公司后，接受完上市輔導(dǎo)即可提出發(fā)行上市的申請。 三、外商投資企業(yè)的改制上市流程企業(yè)改制就是改革企業(yè)運行體制，其核心是經(jīng)濟機制的轉(zhuǎn)變和企業(yè)制度的創(chuàng)新，實質(zhì)是調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系以適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展的需要。廣義的企業(yè)改制包括公司制改造、股份合作制改造、企業(yè)分立、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、國有小型企業(yè)出售、企業(yè)兼并等，本文所講的外商投資企業(yè)改制上市則專指將外商投資

17、企業(yè)改組為符合上市條件的外商投資股份有限公司，并申請股票上市交易的整個過程。外商投資企業(yè)的改制上市流程與內(nèi)資企業(yè)的改制上市流程大致相同，一般都須經(jīng)過以下程序：（一）改制與設(shè)立設(shè)立改制籌備小組，聘請保薦機構(gòu)（證券公司）和會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)；中介機構(gòu)進場工作，分別對企業(yè)進行盡職調(diào)查、資產(chǎn)評估和財務(wù)審計；擬訂改制重組方案，對改制重組方案進行可行性論證；進行名稱預(yù)先核準，起草、簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程等文件，認繳股款，召開創(chuàng)立大會、設(shè)置公司內(nèi)部組織機構(gòu)，注冊設(shè)立股份有限公司。（二）問題診斷與上市輔導(dǎo)保薦機構(gòu)和其他中介機構(gòu)對公司進行問題診斷、專業(yè)培訓(xùn)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，完善公司組織

18、結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理，規(guī)范公司行為，明確業(yè)務(wù)發(fā)展目標和募集資金投向，對照法定的發(fā)行上市條件對存在的問題進行整改，準備首次公開發(fā)行的相關(guān)申請文件。（三）申請文件的申報公司和所聘請的中介機構(gòu)，按照中國證監(jiān)會的要求制作申請文件，保薦機構(gòu)進行內(nèi)核并負責向中國證監(jiān)會盡職推薦，符合申報條件的，證監(jiān)會在5個工作日內(nèi)受理申請文件。（四）申請文件的審核中國證監(jiān)會正式受理申請文件后，對申請文件進行初審，同時征求發(fā)行人所在地省級人民政府和國家發(fā)改委的意見（創(chuàng)業(yè)板無此要求），并向保薦機構(gòu)反饋審核意見，保薦機構(gòu)組織發(fā)行人和中介機構(gòu)對反饋的審核意見進行回復(fù)或整改，相應(yīng)修改申請文件之后的5個工作日內(nèi)進行申請文件預(yù)披露（關(guān)于調(diào)整預(yù)

19、先披露時間的通知發(fā)行監(jiān)管函2008142號），最后提交股票發(fā)行審核委員會審核。（五）路演、詢價與定價發(fā)行申請經(jīng)發(fā)行審核委員會審核通過后，中國證監(jiān)會進行核準，企業(yè)在指定報刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告等信息，證券公司與發(fā)行人進行路演，向投資者推介和詢價，并根據(jù)詢價結(jié)果協(xié)商確定發(fā)行價格。（六）發(fā)行與上市 根據(jù)中國證監(jiān)會規(guī)定的發(fā)行方式公開發(fā)行股票，向證券交易所提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市，上市后由保薦機構(gòu)按規(guī)定負責持續(xù)督導(dǎo)。與內(nèi)資企業(yè)改制上市流程不同的是：在改制與設(shè)立階段，外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司，在原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人

20、）簽署設(shè)立公司的協(xié)議、章程后，應(yīng)當報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關(guān)初審?fù)獠⒏鶕?jù)改制企業(yè)評估后凈資產(chǎn)金額分別情況轉(zhuǎn)報商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門審批（具體審批權(quán)限劃分參見2008年08月11日起實施的商務(wù)部關(guān)于下放外商投資股份公司、企業(yè)變更、審批事項的通知商資函200850號），獲得商務(wù)部門頒發(fā)的批準證書并繳足認購的股本金后方能向公司登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。在發(fā)行與上市階段，外商投資股份有限公司首次發(fā)行股票完成后，還應(yīng)到商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門辦理法律文件變更手續(xù)。 四、外商投資企業(yè)改制上市過程中應(yīng)關(guān)注的法律問題 如前所述，外商投資企業(yè)改制上市就是將外商投資企業(yè)改組為符合上市

21、條件的外商投資股份有限公司，并申請股票上市交易的整個過程。其中的外商投資股份有限公司必須是依公司法及暫行規(guī)定設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，中外股東共同持有公司股份，外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。根據(jù)暫行規(guī)定和若干意見的規(guī)定，外商投資企業(yè)改制上市過程中應(yīng)特別注意以下事項：（一）發(fā)起人方面的特殊要求根據(jù)暫行規(guī)定，外商投資股份有限公司是由外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東）與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)設(shè)立的，其中，以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公

22、司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東；以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前述條件外，至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并應(yīng)提供經(jīng)審計的財務(wù)報告；發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準。從以上規(guī)定可以看出，參與改組外商投資企業(yè)的發(fā)起人除應(yīng)具備2人以上200人以下，半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所的條件外，以發(fā)起方式設(shè)立的，必須至少有一個發(fā)起人為外國股東，同時必須至少有一個發(fā)起人為中國股東且不得為自然人股東（但根據(jù)關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定，被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者）。換

23、句話說，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，外商投資企業(yè)中的外商獨資經(jīng)營企業(yè)若想完成改制上市，必須在改制階段引入中國非自然人股東。而以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合前述條件外，至少還應(yīng)有一個發(fā)起人有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并須提供經(jīng)審計的財務(wù)報告。另外，暫行規(guī)定關(guān)于發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行的規(guī)定，實際上是與舊公司法的規(guī)定保持一致的，但隨著公司法的修改，這一規(guī)定已嚴于現(xiàn)行公司法“自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。實踐中，在商務(wù)部對外商投資股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓期限作出修訂前，發(fā)起人股份在股份公司成立3年后方能轉(zhuǎn)讓的規(guī)定仍應(yīng)遵守。（二）發(fā)行人股本及股權(quán)結(jié)構(gòu)方面的特殊要求根據(jù)暫行規(guī)定，外商投資

24、股份有限公司的注冊資本為在登記注冊機關(guān)登記注冊的實收股本總額，最低限額為人民幣3000萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于注冊資本的25%。而根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，管理辦法則要求發(fā)行人發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元，因此，單純考慮設(shè)立股份公司而不考慮發(fā)行上市，國家對外商投資股份有限公司的注冊資本的要求較高；如果考慮發(fā)行上市因素，國家對外商投資股份有限公司與內(nèi)資股份有限公司的發(fā)行前股本總額的要求則完全一致。但需要注意的是，中國證監(jiān)會發(fā)布的于2009年5月1日起正式施行的首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法（以下簡稱暫行辦法）對

25、于擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額未作特殊要求，因此，理論上可以理解為擬在創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額只要達到人民幣500萬元即可，這樣，如果同樣選擇在創(chuàng)業(yè)板上市，外商投資股份有限公司被要求的發(fā)行前注冊資本就明顯高于國家對內(nèi)資股份有限公司發(fā)行前注冊資本的要求，這將在一定程度上造成內(nèi)外資上市條件的不平等，破壞公平競爭的市場經(jīng)濟秩序。另外，在改制過程中還要注意：改制完成后的外商投資股份有限公司中外國股東購買并持有的股份必須達到公司注冊資本的25%以上，才能保持外商投資企業(yè)的法律屬性，享受外商投資企業(yè)待遇，否則，改制完成后的企業(yè)將不被作為外商投資企業(yè)對待，不享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠政策。對

26、于外商投資股份有限公司股票發(fā)行上市后，外資股的持股比例問題，若干意見要求外資股占總股本的比例不低于10%，按規(guī)定需由中方控股(包括相對控股)或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后仍應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例。以上這些特殊的持股比例要求，改制企業(yè)及相關(guān)中介機構(gòu)要給予足夠重視，否則，一旦某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，將可能使企業(yè)為上市多走彎路，甚至使企業(yè)因改制方案失敗而最終無法成功上市。（三）盈利記錄方面的特殊要求根據(jù)暫行規(guī)定，已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)，申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄，但反觀公司法卻并沒有對有限責任

27、公司整體變更為股份有限公司作出連續(xù)盈利方面的要求，因此，從這一點來看，國家對外商投資企業(yè)改制的要求較內(nèi)資企業(yè)更為嚴格。雖然公開發(fā)行股票并在主板上市也需要連續(xù)3年盈利的要求，但由于兩類企業(yè)可以進行改制的時點的不同，客觀上還是會因改制的遲延造成上市輔導(dǎo)、制作申請文件、申報材料等工作的相應(yīng)遲延，進而在一定程度上影響外商投資企業(yè)的改制上市進程。此外，如果外商投資企業(yè)為具有高成長性的科技類企業(yè)，準備在創(chuàng)業(yè)板上市時，情況則會顯得更加不同。根據(jù)暫行辦法第十條第（二）項：“發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票應(yīng)當符合下列條件：（二）最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于一千萬元，且持續(xù)增長；或者最近一年盈利，且凈利

28、潤不少于五百萬元，最近一年營業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)?！敝?guī)定，對于擬在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，國家并未作出“連續(xù)3年盈利記錄”的強制性要求，因此，對于準備在創(chuàng)業(yè)板上市的外商投資企業(yè)來講，“連續(xù)3年盈利記錄”的要求將會使其上市進程明顯落后于內(nèi)資企業(yè)。這不能不說是對外商投資企業(yè)的一個特殊要求。而在商務(wù)部對暫行規(guī)定進行修訂之前，“連續(xù)3年盈利記錄”的要求，外商投資企業(yè)只能默默遵守。（四）外商投資產(chǎn)業(yè)政策方面的特殊要求根據(jù)暫行規(guī)定及若干意見的規(guī)定，設(shè)立外商投資股份有限公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，外商投資股

29、份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票（a股與b股）必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求，同時經(jīng)營范圍應(yīng)當符合指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定與外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的要求。1995年6月20日，國家計劃委員會、國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部聯(lián)合發(fā)布的指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定是新中國成立以來第一個指導(dǎo)外商投資方向的正式規(guī)定，該規(guī)定已于2002年4月1日指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定（國務(wù)院第346號令）施行后廢止，目前，指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定（國務(wù)院第346號令）為我國最新的外商投資方向指南。而我國的外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄自1995年首次頒布實施以來，也已經(jīng)歷四次修訂，每次修訂都不同程度地反映出我國在不同時期外資利用的政策導(dǎo)向。

30、2007年12月1日起施行的外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）為最新的政策指引。因此，在外商投資企業(yè)改制上市的過程中，必須嚴格以指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定（國務(wù)院第346號令）、外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）作為是否符合產(chǎn)業(yè)政策的判斷依據(jù)，作出準確的判斷，保障企業(yè)改制上市的成功。（五）信息披露方面的特殊要求對于內(nèi)資股份有限公司，為公開發(fā)行股票而編制招股說明書時，在信息披露方面遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定。對于外商投資股份有限公司，則除應(yīng)遵循中國證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定外，還應(yīng)根據(jù)特別規(guī)定的規(guī)定，遵循以下要求（香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在大陸設(shè)立

31、的股份有限公司參照適用）：1、應(yīng)詳細披露以下可能存在的風險：依賴境外原材料供應(yīng)商、境外客戶以及境外技術(shù)服務(wù)的風險；國家有關(guān)外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠的法律、法規(guī)、政策可能發(fā)生變化的風險；外國股東住所地、總部所在國家或地區(qū)向中國境內(nèi)投資或技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)可能發(fā)生變化的風險；匯率風險。2、應(yīng)披露持股5%（含）以上的外國股東的住所地、外國股東總部所在國家或地區(qū)對于向中國投資和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)。若公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股份作出限制的，亦應(yīng)作出披露。3、應(yīng)詳細披露其與股東的關(guān)聯(lián)交易情況，包括但不限于：業(yè)務(wù)與技術(shù)是否依賴外國股東，是否存在商標、專利及專有技術(shù)使用方面的限制。存在上述情況的，還應(yīng)說明保護公眾投

32、資者利益的措施。過去三年與外國股東之間的關(guān)聯(lián)交易情況，包括但不限于原材料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、技術(shù)轉(zhuǎn)讓費的提取、管理費用和銷售費用的分攤情況及有關(guān)價格的確定標準、執(zhí)行本次發(fā)行審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所對關(guān)聯(lián)交易公允性出具的意見、保證關(guān)聯(lián)交易公允的具體措施，并在管理層討論與分析中，說明下一年的關(guān)聯(lián)交易總量。屬于生產(chǎn)加工型的發(fā)行人，還應(yīng)披露原材料來源、產(chǎn)品銷售渠道。與其外國股東簽定的市場分割協(xié)議的主要內(nèi)容及具體執(zhí)行情況。4、應(yīng)詳細披露董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權(quán)的情況，在境內(nèi)、境外其他機構(gòu)擔任的職務(wù)。 五、改革外商投資企業(yè)改制上市政策的建議內(nèi)外有別，對內(nèi)外資企業(yè)實行不同的稅收制度，并且

33、給予外資企業(yè)以優(yōu)惠于內(nèi)資企業(yè)的稅收待遇，曾作為我國改革開放初期吸引外資的一項重要政策而實行多年，這一政策也直接導(dǎo)致了外資企業(yè)長期享受著內(nèi)資企業(yè)無法享受的“超國民待遇”。然而，隨著中華人民共和國企業(yè)所得稅法的頒布、實施，外資企業(yè)長期享有的“超國民待遇”逐步取消，內(nèi)外資企業(yè)享受的政策環(huán)境將更加公平、公正，并將在同一起跑線上展開公平競爭。商務(wù)部在商務(wù)發(fā)展第十一個五年規(guī)劃綱要中也指出，“十一五”期間，我國利用外資戰(zhàn)略將逐步形成內(nèi)外資企業(yè)政策一致、公平競爭的市場經(jīng)濟環(huán)境，進一步優(yōu)化投資軟環(huán)境。這說明，取消“內(nèi)外有別”的外資利用政策，還原公平競爭的市場經(jīng)濟環(huán)境已經(jīng)成為中國外資利用政策改革的方向。然而，考察

34、我國外商投資企業(yè)改制上市的政策法規(guī)依據(jù)，卻又顯現(xiàn)出內(nèi)外資區(qū)別對待的痕跡，這在一定程度上又將內(nèi)外資企業(yè)置于不公平競爭的境地。因此，改革外商投資企業(yè)現(xiàn)行改制上市政策應(yīng)當成為有關(guān)部門考慮的問題。有鑒于此，筆者特根據(jù)自己對法律法規(guī)的理解提出以下建議：（一）取消發(fā)起人須有中國股東的規(guī)定根據(jù)暫行規(guī)定，外商投資股份有限公司是由外國股東與中國股東在中國境內(nèi)共同投資舉辦的企業(yè)法人。從規(guī)定來看，外商投資企業(yè)改組為外商投資股份有限公司，必須至少有一個發(fā)起人為中國股東，對于中外合作經(jīng)營企業(yè)及中外合資經(jīng)營企業(yè)來說，滿足這一要求并非難事，但對于外商獨資經(jīng)營企業(yè)來說，這卻是個不小的問題。一個外國投資者單獨投資的外商獨資經(jīng)營

35、企業(yè)，若想在我國境內(nèi)完成改制上市，必須通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的方式引入一個中國股東；而兩個或者兩個以上外國投資者共同投資外商獨資經(jīng)營企業(yè)，若想在我國境內(nèi)完成改制上市，同樣也必須通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資的方式引入一個中國股東。從公司法的規(guī)定來看，由于其并未對公司作內(nèi)外資的區(qū)分，故并不禁止2人以上200人以下的外國投資者共同投資設(shè)立外商投資股份有限公司，而暫行規(guī)定卻對外商投資股份有限公司的發(fā)起人作出須有中國股東的限制性規(guī)定，客觀上造成部分外商獨資企業(yè)因不愿或無法引入中國投資者而無法完成在我國境內(nèi)的改制上市。筆者以為，原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部發(fā)布的暫行規(guī)定性質(zhì)上僅僅為部門規(guī)章，其與公司法并非同一機關(guān)制定，故不能適

36、用中華人民共和國立法法“特別法優(yōu)于一般法”之規(guī)定，其與公司法及相關(guān)法律發(fā)生沖突，屬于中華人民共和國立法法規(guī)定的“下位法違反上位法”的情形，依法應(yīng)當由有權(quán)機關(guān)予以改變或撤銷。另外，既然外商獨資企業(yè)同為中國境內(nèi)企業(yè)法人，在當下取消“內(nèi)外有別”的外資利用政策背景下，外商獨資企業(yè)理應(yīng)獲得與內(nèi)資企業(yè)同樣的政策法律環(huán)境。因此，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂暫行規(guī)定，取消外商投資股份有限公司發(fā)起人須有中國股東的規(guī)定。（二）取消兩項盈利記錄要求根據(jù)暫行規(guī)定，以募集方式設(shè)立外商投資股份有限公司，至少有一個發(fā)起人應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄并應(yīng)提供經(jīng)審計的財務(wù)報告；已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企

37、業(yè)，如申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，也應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。從公司法及相關(guān)法律規(guī)定來看，無論對于募集設(shè)立股份有限公司，還是對于改組設(shè)立股份有限公司，都未對募集設(shè)立的發(fā)起人及改組前外商投資企業(yè)提出連續(xù)3年盈利記錄的要求。因此，根據(jù)中華人民共和國立法法“下位法違反上位法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂暫行規(guī)定，取消上述兩項盈利記錄要求。（三）修改注冊資本最低限額根據(jù)暫行規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額為人民幣3000萬元。而根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，同樣根據(jù)中華人民共和國立法法“下位法不得違反上位法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部

38、應(yīng)適時修訂暫行規(guī)定，以使暫行規(guī)定規(guī)定的外商投資股份有限公司的注冊資本的最低限額與公司法規(guī)定的股份有限公司的注冊資本的最低限額保持一致。這樣一來，不僅暫行規(guī)定與公司法不再沖突，而且暫行規(guī)定也能更好地適應(yīng)管理辦法及暫行辦法對分別在主板、創(chuàng)業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額所提出的不同要求，提供給外商投資股份有限公司與內(nèi)資股份有限公司一個平等的上市機會。（四）修改發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的時間限制根據(jù)暫行規(guī)定，發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準。而根據(jù)公司法的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份僅僅被要求自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。同樣，依據(jù)中華人民共和國立法法“下位法不得違反上位

39、法”的規(guī)定，筆者建議，商務(wù)部應(yīng)適時修訂暫行規(guī)定，以使暫行規(guī)定規(guī)定的發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓的時間限制與公司法的規(guī)定保持一致。綜上所述，外商投資企業(yè)已經(jīng)成為我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的一支生力軍，為我國經(jīng)濟建設(shè)和綜合國力提高發(fā)揮了巨大的作用（據(jù)統(tǒng)計，中國工業(yè)產(chǎn)值的三分之一和稅收收入的五分之一來自于外商投資企業(yè)。）。伴隨著我國資本市場的發(fā)展，證券市場的擴大，不少外商投資企業(yè)立足國內(nèi)市場，尋求長遠發(fā)展，并迫切希望在我國境內(nèi)證券市場發(fā)行上市。因此，探討外商投資企業(yè)改制上市的相關(guān)法律問題，為外商投資企業(yè)改制上市指明方向并關(guān)注其未來改革動向成為每個法律人應(yīng)盡之義務(wù)。筆者衷心希望，對于曾經(jīng)和正在為我國經(jīng)濟建設(shè)作出貢獻的外

40、商投資企業(yè)，政府能積極給予政策支持，賦予其與內(nèi)資企業(yè)同等的待遇。 六、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的模式從以往的案例來看，外商投資企業(yè)進入國內(nèi)股票市場基本上是通過以下三種基本模式完成的。 （一）第一種是外商獨資企業(yè)通過IPO直接進入A、B股市場的模式。 這適合于已在內(nèi)地經(jīng)營多年、與地方政府甚至中央政府關(guān)系融洽的外資企業(yè)。但目前在深滬兩市中此類直接上市的外商獨資公司還非常少，只有閩燦坤B和深大通A一家屬于此類。 （二）第二種是合資企業(yè)作為發(fā)起人參與國內(nèi)企業(yè)的改制與上市的模式。即合資企業(yè)通過改制設(shè)立或整體變更為外商投資股份有限公司，然后在境內(nèi)申請上市。只要符合國家產(chǎn)業(yè)政策的外資企業(yè)均可選擇這種方

41、式，從1993年到現(xiàn)在，曾陸續(xù)出現(xiàn)過這類模式的案例，并成為外商投資企業(yè)上市案例的主流。（1）最早的如聯(lián)華合纖，該公司的前身為中外合資上海聯(lián)華合纖有限公司，1992年4月改制為上海聯(lián)華合纖股份有限公司，該公司的改制成為上海最先實行股份制試點的中外合資企業(yè)之一，上市后外方投資者香港佳運集團持股17.08，為第一大股東。 （2）福建豪盛（現(xiàn)改為利嘉股份）也是比較典型的合資企業(yè)作為發(fā)起人改制上市的典型。該公司的前身為一家中外合資企業(yè)，由泉州經(jīng)濟開發(fā)公司、誼盛石琳（香港）有限公司等三方合資經(jīng)營，1993年12月改制上市后，豪盛石琳（香港）有限公司持股44.84為第一大股東。 （3）另外，近年來北方股份作

42、為合資企業(yè)上市的案例，也具有很強的代表性。該公司的前身為成立于1988年的北方重型汽車有限責任公司，由原內(nèi)蒙古第二機械制造總廠（現(xiàn)更名為北方重工業(yè)集團有限公司）和英國特雷克斯設(shè)備有限公司共同投資設(shè)立。上市后，英國特雷克斯設(shè)備有限公司以發(fā)起人身份為公司第二大股東，持股比例為25.1。類似的還有新都酒店（其前身為中外合資振興公司）等。（三）第三種是外資以收購國內(nèi)上市公司股份成為大股東，上市公司變成合資股份有限公司的模式。外資企業(yè)采取并購方式介入國內(nèi)證券市場有三種具體的形式：一是股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓，如PT北旅與日本五十鈴、福耀玻璃與法國圣戈班，另外還有賽格三星的間接轉(zhuǎn)讓形式等；二是定向增發(fā)B股或引入戰(zhàn)略投

43、資，如江鈴汽車與美國福特、海南航空與美國航空投資公司、華新水泥與全球最大水泥制造商Hold e rb ank的全資子公司HOLCHINBV；三是合資方式，如法國米其林與輪胎橡膠的母公司合資，再通過合資公司反向收購輪胎橡膠。但股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓與合資方式受制于1995年9月國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)“關(guān)于暫停將上市公司國有股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示”的通知，根據(jù)此通知的規(guī)定，外資企業(yè)從此不得收購國有股權(quán)。 七、外商投資企業(yè)在華上市的相關(guān)方案全解析案例基本情況：1、擬上市主體為李某100%直接持股，李某在取得新加坡國籍后以境內(nèi)身份（未注銷）投資興辦該公司，擬上市主體目前工商資料仍登記為境內(nèi)一般有限責任公司

44、。2、擬上市主體目前從事的真空鍍膜、真空涂覆、手機玻璃屏、手表玻璃片等的研發(fā)、生產(chǎn)、銷售等業(yè)務(wù)不屬于外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011年修訂）規(guī)定的限制類或禁止類。3、以A股上市為目標，就以下各種方案的可行性及未來股息、紅利及減持面臨的稅務(wù)問題和資金退出的便利性進行探討。方案一：維持實際控制人直接持股，將擬上市主體確認為外商投資企業(yè)，同時引入部分股東（定增或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓），完善股權(quán)結(jié)構(gòu)后在A股上市1、稅務(wù)問題（1）股息紅利免征或者10%根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人所得稅若干政策問題的通知（財稅字199420號）第二條規(guī)定，外籍個人從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。關(guān)于外商投資

45、企業(yè)、外國企業(yè)和外籍個人取得股票（股權(quán)）轉(zhuǎn)讓收益和股息所得稅收問題的通知（國稅發(fā)199345號）規(guī)定：外國投資者從外商投資企業(yè)取得的利潤（股息），和外籍個人從中外合資經(jīng)營企業(yè)分得的股息、紅利，免征所得稅。但是該文件已經(jīng)被國家稅務(wù)總局2011年2號公告廢止，海外上市的境內(nèi)企業(yè)在向境外居民個人分配股息紅利時，應(yīng)根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于國稅發(fā)199345號文件廢止后有關(guān)個人所得稅征管問題的通知（國稅函2011348號）規(guī)定進行處理：1.根據(jù)中華人民共和國個人所得稅法及其實施條例規(guī)定，45號文件廢止后，境外居民個人股東從境內(nèi)非外商投資企業(yè)在香港發(fā)行股票取得的股息紅利所得，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項目

46、，由扣繳義務(wù)人依法代扣代繳個人所得稅。這里強調(diào)的是境外居民個人從非外商投資企業(yè)所取得的股息。2.境內(nèi)非外商投資企業(yè)在香港發(fā)行股票，其境外居民個人股東可根據(jù)其居民身份所屬國家與中國簽署的稅收協(xié)定及內(nèi)地和香港（澳門）間稅收安排的規(guī)定，享受相關(guān)稅收優(yōu)惠。3.根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）的通知（國稅發(fā)2009124號）規(guī)定，境外居民個人享受相關(guān)稅收優(yōu)惠時應(yīng)由本人或書面委托代理人提出申請并辦理相關(guān)手續(xù)。但鑒于上述稅收協(xié)定及稅收安排規(guī)定的相關(guān)股息稅率一般為10%，且股票持有者眾多，為簡化稅收征管，在香港發(fā)行股票的境內(nèi)非外商投資企業(yè)派發(fā)股息紅利時，一般可按10%稅率扣繳個人

47、所得稅，無需辦理申請事宜。因此，外籍個人所取得股息，如果從外商投資企業(yè)取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。如果是從境內(nèi)非外商投資企業(yè)取得的股息（紅利），發(fā)放股息的企業(yè)要履行代扣代繳個人所得稅義務(wù)，一般為10%。（2）資本利得稅：20%根據(jù)關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知（財稅2009167號）和關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的補充通知（財稅201070號）：自2010年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。依據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于證券機構(gòu)技術(shù)和制度準備完成后個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)個人所得稅問題的通知規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓新上市公司限售股的，證券登記結(jié)算公司根據(jù)實際轉(zhuǎn)讓收入和植入證券結(jié)算系統(tǒng)的標的限售股成本原值，以實際轉(zhuǎn)讓收入減去成本原值和合理稅費后的余額，適用20%的稅率，直接計算需扣繳的個人所得稅額。2、外匯管理需經(jīng)外商投資主管部門確定擬上市主體為外商投資企業(yè)，并出具對實際控制人不予處罰的文件。擬上市主體持續(xù)增資擴股及未來資本運作會需要較多的資本進出，在目前中國資本賬戶未完全開發(fā)的情況下，資金進出不便，會有大量繁瑣的工作。外籍自然人直接持股不能有效實現(xiàn)風險隔離，也不利于上市后持續(xù)的資本運作。方案二：在香港設(shè)立持股公司，實際控制人通