企業(yè)法律風(fēng)險識別與防控

1、法律風(fēng)險的識別與防范尊敬的?？偨?jīng)理、尊敬的各位老總，大家好。我是河南興亞律師事務(wù)所律師，很高興能來參加我們公司2017年的年會。受牛總的邀請，我們一起來交流法律風(fēng)險的識別與防范。一引言：由于授權(quán)委托書代簽而導(dǎo)致案件重審在一起訴訟案件中，一方當(dāng)事人張三委托某律師事務(wù)所代理案件參加訴訟，在與律師事務(wù)所簽訂授權(quán)委托書時，由于張三在外地出差，張三便囑咐他的妻子在授權(quán)委托書上代他自己簽名，然后交給律師。張三當(dāng)時認(rèn)為這樣做，沒有什么大礙，在生活中經(jīng)常這樣做。張三也積極出庭參加訴訟，案件經(jīng)過一審、二審后勝訴?？墒菦]想到幾個月后，張三收到了案件再審的通知。原因是在訴訟中存在程序違法，對方當(dāng)事人申請再審。因為授

2、權(quán)委托書上當(dāng)事人的名字，與庭審筆錄或起訴狀上的當(dāng)事人不一致。 現(xiàn)在在訴訟中不僅注重實體公正，更注重程序是否正當(dāng)，程序違法會導(dǎo)致案件的重新審理,做出的具體行政行為會因為程序違法可能被撤銷，在刑事訴訟中，有些證據(jù)將因為收集取證程序違法而被排除！想當(dāng)然不等于規(guī)則，“沒事兒”的背后隱藏著法律風(fēng)險！一、建筑企業(yè)的風(fēng)險種類我們律師同行總結(jié)出建筑企業(yè)的15大類100多種法律風(fēng)險：1、招投標(biāo)階段法律風(fēng)險2、合同簽訂階段法律風(fēng)險3、合同履行階段法律風(fēng)險4、工程質(zhì)量安全法律風(fēng)險5、工程結(jié)算法律風(fēng)險6、內(nèi)部承包法律風(fēng)險7、以包代管法律風(fēng)險8、印章管理法律風(fēng)險9、資金收支法律風(fēng)險10、工程分包法律風(fēng)險11、勞務(wù)用工法

3、律風(fēng)險12、材料設(shè)備買賣租賃法律風(fēng)險13、投資法律風(fēng)險14、稅收法律風(fēng)險15、訴訟法律風(fēng)險這些法律風(fēng)險貫穿我們建筑企業(yè)經(jīng)營的全過程，隱藏在我們工作的每一個細(xì)節(jié)的背后，與我們每一個人的工作狀態(tài)密切相關(guān)。例如，我們的施工班組要及時為勞動者簽訂勞動合同，購買人身意外傷害保險等，企業(yè)才能轉(zhuǎn)移風(fēng)險，免遭損失；例如建筑企業(yè)必須與內(nèi)部承包人項目經(jīng)理簽訂勞動合同，并依法為其繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險等社會保險，才能保證我們在工程招投標(biāo)中的主體資格。二、合同簽訂階段法律風(fēng)險與防范 1、合同主體：與誰共舞案例張三和李四是朋友。張三是A公司的法定代表人。2004年6月，張三向李四借款十 萬，出具了正式的借據(jù)，

4、蓋A公司公章。 事后，張三拒絕還錢。李四把張三告上了法庭。張三辯稱是A公司借款，因為上面蓋的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了李四的起訴。李四隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。張三雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。李四的借款，最終血本無歸。 注：法人的獨立人格。代理人的地位。合同主體可以是自然人、法人和其他組織。（在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。）注意核實當(dāng)事人名稱或姓名與住所。名稱，是指法人或者其他組織在登記

5、機關(guān)登記的正式稱謂；姓名是公民在身份證或者戶籍登記表上的正式稱謂。住所對公民而言，是指其長久居住的場所；對法人和其他組織而言，是指其主要辦事機構(gòu)所在地。提示：合同主體主要涉及兩個階段的問題，一是合同簽訂前對對方主體合法性、適當(dāng)性的審查，二是合同履行過程中注意履行的主體要與簽訂合同的主體保持一致。2、合同文本：“拿來主義”要不得實踐中，很多合同承辦人為了圖省事兒，讓對方提供格式文本或輕易接受對方草擬的合同。對方提供的合同拿過來一看，數(shù)量、價格都沒同題，別的也就不看了，隨便就在合同上簽字蓋章。即使有時候看到有些條款不太公平，對方一句“我們公司的合同都是這樣的”也就不再爭取了。這給合同后續(xù)履行和糾紛

6、處理埋下了一顆“定時炸彈”。所以，在簽訂合同時，最好使用自己準(zhǔn)備好的合同文本,對方提供合同文本,必須核對合同條款,每份合同文本內(nèi)容是否一致。3、都寫清楚了嗎？一定要明確！案例：A廠將一批半成品交給B廠加工，合同中關(guān)于加工數(shù)量、質(zhì)量、價格、違約責(zé)任均有明確規(guī)定，交貨地點寫明是甲指定的倉庫，運輸工具、運輸費用由B廠負(fù)責(zé)。加工完成后，A廠要求B廠將成品分別運到陜西、吉林、成都等地倉庫。B廠大呼上當(dāng)，如果將這些布匹分別運到西北、東北、西南，并承擔(dān)運費的話，所收取的加工費還不夠支付運費。B廠不肯運，A廠就告到了法院，并說它與陜西、吉林、成都都已簽訂了合同，由于B廠違約導(dǎo)致交貨逾期，使自己遭受重大經(jīng)濟損失

7、，要求賠償。 合同的標(biāo)的及數(shù)量、質(zhì)量、價款及支付方式、履行期限、地點和方式要約定明確，不得模棱兩可。有的施工單位對下對外合同條款中有 “給予一定獎勵”、“按有關(guān)規(guī)定”、“其余30%待2015年12月31日后陸續(xù)付清”。這都為發(fā)生爭議埋下隱患，有的甚至造成不可挽回的后果。 另外，對數(shù)量和金額的確認(rèn)必須有大小寫，且核實無誤后再簽認(rèn)。（可以說，合同就要咬文嚼字。模棱兩可、不嚴(yán)謹(jǐn)就是不準(zhǔn)確，容易發(fā)生歧義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。）4、定金與訂金：一字萬金案例：甲公司與乙廠簽訂了一份某建材購銷合同，約定甲公司在合同簽字生效時支付定金30萬元人民幣，甲公司也如數(shù)支付了定金。事后某建材價格看漲，乙

8、廠毀約。甲公司多次交涉無效后起訴，依照我國合同法第115條規(guī)定“收受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金”，要求法院責(zé)令乙廠雙倍返還定金。該合同經(jīng)審查后確認(rèn)為有效合同，乙廠違約，但最后法院只判定乙廠退還30萬元及承擔(dān)利息損失。原來，合同中將法律固定術(shù)語“定金”寫作“訂金”。一字之差痛失30萬元。定金：在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式 。訂金：預(yù)付款定金的特點-定金罰則：給付定金的一方違約，無權(quán)要求退還定金，收到定金一方違約，雙倍返還定金。5、糾紛解決方案：選擇對自己有利的!管轄地的法律規(guī)定合同糾紛法定管轄-合同履行地、被告住所地合同糾紛約定管轄-原告住所地、被告

9、住所地、標(biāo)的物所在地、合同履行地、合同簽訂地注意：約定管轄不能違反級別管轄和專屬管轄6、注意細(xì)節(jié)：細(xì)節(jié)是 ？1）合同要加蓋騎縫章騎縫章顧名思義應(yīng)該騎縫，并且應(yīng)該是騎住所有縫，即蓋完騎縫章后合同的每一頁應(yīng)該均有紅印，并且第一頁和最后一頁最好同時有字，而不僅僅是個紅圈（僅是紅圈容易作假），不應(yīng)存在漏頁的情況，不論是中間漏還是前后漏。合同展開應(yīng)該能夠?qū)ⅡT縫章還原成原章，只有這樣才是比較規(guī)范的騎縫章，才能發(fā)揮騎縫章的作用。2）合同組成部分也要加蓋合同章、騎縫章為防止合同雙方對合同組成文件產(chǎn)生爭議，合同相對方擅自調(diào)整報價書、附件相關(guān)內(nèi)容，合同相對方擅自增加或者刪除報價書、附件等相關(guān)內(nèi)容，所以附件、報價書

10、等合同組成部分，也應(yīng)當(dāng)加蓋騎縫章。3）合同一定要明確落款時間簽訂合同時未載明落款時間落款時間與實際簽訂時間不相符同一份合同上有不同的落款時間合同正本與副本上落款時間不同合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)簽署的實際情況來明確落款時間。有時候明確簽訂時間非常重要。4）合同條款不能留有空白處合同條款不得留有空白處，空白處應(yīng)當(dāng)以斜線表示。5）合同條款前后要一致合同簽署之前應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審核把關(guān)，確保合同總工期與合同開工時間、竣工時間相一致、各條款質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)相一致、各條款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)相一致、付款方式相一致。三、防范意識：1、樹立合同意識，簽訂合同時嚴(yán)格審查合同條款（企業(yè)對外經(jīng)營應(yīng)簽訂書面合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。）補充協(xié)議一定要書面簽定，避免空口無憑。2、建