證券基金外部治理研究

1、證券基金外部治理研究近年來，隨著金融市場和產(chǎn)品市場全球化、跨國購并頻繁和接管的壓力以及市場競爭對公司治理的挑戰(zhàn)，公司治理結(jié)構(gòu)理論研究也在發(fā)展。雖然公司組織內(nèi)部各主體的相互制衡和約束對于解決代理問題發(fā)揮著源生性、基礎(chǔ)性的作用，但力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，必須同時注重外部力量的監(jiān)督、約束。公司治理的理論從股東利益至上的單邊治理向利益相關(guān)者的共同治理轉(zhuǎn)變，公司治理結(jié)構(gòu)不再單單局限于公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，而是由公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理結(jié)構(gòu)所組成的有機體。構(gòu)建基金治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵在于如何使具有自身獨立利益的代理人最大限度地維護(hù)持有人這一委托人的利益，避免代理人的道德風(fēng)險、逆向選擇及內(nèi)部人控制等損害持有人利益情形的發(fā)生。

2、僅靠基金內(nèi)部治理，無法避免治理不健全的弊端，同時也可能帶來基金行業(yè)競爭的無序?；鹬卫硗瑯有枰獌?nèi)部治理和外部治理的相對均衡，一個完整的基金治理結(jié)構(gòu)框架包括外部治理和內(nèi)部治理兩個方面，有效的公司治理不僅依賴于健全的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，而且依賴于良好的外部治理環(huán)境和外在制度安排。有學(xué)者認(rèn)為基金外部治理是指在市場競爭條件下，通過法律、監(jiān)管等外部制度安排，基金的管理和運作得到推動并受到約束井受目前，鮮見有關(guān)基金外部治理的理論研究，本文作者認(rèn)為，利益相關(guān)者理論為基金外部治理提供了相關(guān)理論支持。一、基金外部治理的理論支持一一利益相關(guān)者理論文明如果要得以維持和發(fā)展，社會要避免無序和解體，法律就要為利益提供支持

3、。2利益是社會中主體提出的請求、需求或需要，股東利益至上原則統(tǒng)治了最初的公司法領(lǐng)域，認(rèn)為公司的最終目的應(yīng)該為股東利益服務(wù)(Friedman,1993)3,在實踐中，這種觀點又被稱為股東中心主義或股東絕對主義。然而進(jìn)入20世紀(jì)以后，隨著公司的迅速發(fā)展擴大，隨之帶來的企業(yè)倫理問題、社會責(zé)任問題、環(huán)境管理等問題已成為困擾人們的難題，在此背景下利益相關(guān)者理論逐步興起。利益相關(guān)者(stakeholders),是相對股權(quán)人(stockholders)而言的公司事務(wù)參與者以及公司利益的受益者或受害者，是參與公司決策、運行、管理、監(jiān)督的各種人員和機構(gòu)，并最終成為公司經(jīng)營風(fēng)險的承擔(dān)者和利益的分享者。早在20世紀(jì)

4、30年代，哈佛大學(xué)法學(xué)院的Dodd教授率先提出了公司利益相關(guān)者的概念，他認(rèn)為公司的權(quán)力來自所有利益相關(guān)者的委托，董事和管理者不應(yīng)僅僅對股東個人有義務(wù)，公司對雇員、消費者和社會公眾負(fù)有社會責(zé)任，盡管這些社會責(zé)任未必見諸法律而為公司的法定義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)成為公司管理人恪守的職業(yè)道德。4科斯從市場機制運行成本的角度提出了企業(yè)契約理論，其認(rèn)為從節(jié)約交易成本的意義考量，企業(yè)是市場機制的替代物，即替代了市場上一系列契約。科斯的開創(chuàng)性研究，讓經(jīng)濟學(xué)家開始關(guān)注企業(yè)的契約型和契約各主體間的互動關(guān)系?；谄跫s性質(zhì)，行為學(xué)派進(jìn)一步發(fā)展了企業(yè)的契約理論，把企業(yè)看做參與者的聯(lián)合體，參與者包括雇員、投資者、供應(yīng)商、經(jīng)銷商、消

5、費者以及其他方面的利益相關(guān)者。1963年斯坦福大學(xué)專項研究小組將利害關(guān)系者定義為利害相關(guān)者是這樣一些團(tuán)體，沒有其支持，組織就不可能生存。伊萬和弗里曼認(rèn)為，利益相關(guān)者是那些人，他們因公司的活動而收益或受損，他們的權(quán)利因公司活動而受到尊重和受到侵犯。道納爾遜和普瑞斯頓認(rèn)為，“利益相關(guān)者是那些在公司活動的過程中及活動本身有合法權(quán)益的人或團(tuán)體5。克拉克森認(rèn)為，利益相關(guān)者已經(jīng)在企業(yè)中投入了一些實物資本、人力資本、金融資本或一些有意義的價值物，并因此而承擔(dān)了一些形式的風(fēng)險，或者說，他們因企業(yè)活動而承擔(dān)風(fēng)險。雖然諸多經(jīng)濟學(xué)家關(guān)于公司利益相關(guān)者的定義范圍寬窄不一，但亦能看出，利益相關(guān)者所具備的共性，即應(yīng)能夠影

6、響企業(yè)目標(biāo)實現(xiàn)、或者被企業(yè)目標(biāo)的實現(xiàn)所影響。進(jìn)入20世紀(jì)60年代，利益相關(guān)者理論對公司治理的影響始被注意和重視，得到了經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)、法學(xué)、社會學(xué)、企業(yè)倫理學(xué)等眾多學(xué)科的關(guān)注。僅僅將公司看做是股東所有的公司是一種狹隘的觀點,在公司治理中需要考慮其他利益相關(guān)者的利益。公司是由不同主體、不同要素組成的一個有機體，公司不應(yīng)只視為公司股東的公司，它同時也是經(jīng)營者和所有雇員的公司，它所獲得的利潤一方而離不開公司股東的物質(zhì)資本，另一方面也離不開經(jīng)營者的管理經(jīng)驗、雇員的辛勤勞動和熟練技能。同時，外部的供應(yīng)商、貸款人等也為公司提供了專用的資產(chǎn)，他們都是公司財富的參與創(chuàng)造者，又都是公司風(fēng)險的承擔(dān)者，他們都是公司

7、的利益相關(guān)者。因此，公司治理結(jié)構(gòu)的安排不能僅僅為了股東利益最大化，而且必須保護(hù)公司利益相關(guān)者的利益，這就需要部分公司的利益相關(guān)者參與公司治理。布萊爾指出，公司并非簡單的實物資產(chǎn)的集合，而是一種法律框架結(jié)構(gòu)，其作用在于治理所有在企業(yè)財富創(chuàng)造性活動中做出特殊投資的主體間的相互關(guān)系。當(dāng)然,其中包括股東，并且，權(quán)益資本是所有投入組合中極為重要的構(gòu)成部分之一。但投資并不僅限于股東，供應(yīng)商、貸款人、顧客，尤其是企業(yè)雇員往往都做出了特殊的投資，這些投資的價值在極大程度上依賴于他們與那家公司的持續(xù)關(guān)系6。隨著公司的發(fā)展，在極大推動社會財富積累的同時，也帶來了許多負(fù)面問題，越來越多的國家逐漸認(rèn)識到，良好的公司治理不再僅僅是個體問題，尤其隨著經(jīng)濟全球化的進(jìn)程，它與各國的經(jīng)濟利益緊緊聯(lián)系在一起，已成為一個社會公共經(jīng)濟利益的問題。許多國家、國際組織研究制定了公司治理機構(gòu)原則，以促進(jìn)建設(shè)良好的公司治理機制。OECD于1999年制定通過的OECD公司治理結(jié)構(gòu)原則，其中規(guī)定了5