2017年造價工程師《造價管理》章節(jié)考點：合同法及價格法

1、2017年造價工程師造價管理章節(jié)考點：合同法及價格法查看匯總之一：2017年造價工程師造價管理章節(jié)考點匯總之一第二章相關(guān)法律法規(guī)第一節(jié)合同法及價格法一.合同法當(dāng)事人訂立合同需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。1、要約：是希望與他人訂立合同的意思表示。1）要約及其有效的條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。即要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的視為要約。2）要約的生效：要約到達受要約人時生效3）要約撤回通知必須在要約到達受要約人之前或與要約同

2、時到達受要約人。要約撤銷通知必須在受要約人發(fā)出承諾之前到達受要約人。下列情形不得撤銷：要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。4）要約的失效：拒絕要約的通知到達受要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。2、承諾：是受要約人同意要約的意思表示。1）承諾的期限：除非當(dāng)事人另有約定，以對話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾；以非對話方式作出的要約，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達2）承諾的生效：承諾到達要約人時生效3）承諾的撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達要約人之前或與承諾通

3、知同時到達要約人。4）逾期承諾：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。5）要約內(nèi)容變更：承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的（合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等），為新要約；承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更，除要約人未反對的，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。3、格式條款（1）格式條款提供者的義務(wù)：提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采用合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。（2）提供格式條

4、款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。（3）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供者的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。4、締約過失責(zé)任（1）構(gòu)成條件：1）當(dāng)事人有過錯；2）有損害后果的發(fā)生；3）當(dāng)事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。（2）承擔(dān)損害賠償責(zé)任的情形：1）假借訂立合同進行惡意磋商；2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的主要事實或提供虛假情況；3）有其他違背誠實信用原則的行為；4）當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或不正當(dāng)使用，泄露或不正當(dāng)使用該

5、商業(yè)秘密造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（二）合同的效力1 .合同生效：合同依法成立之時就是合同生效之日，兩者在時間上是同步的。2 .效力待定合同（1）限制民事行為能力人訂立的合同下列情形合同有效：1）經(jīng)過其法定代理人追認的合同；2）純獲利益的合同；3）與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同。相對人可在1個月內(nèi)催告法定代理人追認，善意相對人有撤銷的權(quán)利。（2）無權(quán)代理人代訂的合同1）無權(quán)代理人代訂的合同對被代理人不發(fā)生法律效力的情形，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。2）無權(quán)代理人代訂的合同對被代理人發(fā)生法律效力的情形，表見代理是善意

6、相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。3）法人或其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道的，該代表行為有效。4）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)合同的效力，一般無效，但經(jīng)權(quán)利人追認的或取得處分權(quán)的有效。3 .無效合同（1）無效合同的情形：1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2）惡意串通，損害國家、集體和第三人利益；3）以合法的形式掩蓋非法的目的；4）損害社會公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（2）合同部分條款無效的情形：1）造成對方人身傷害的；2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的4 .可變更或撤銷的合同（1）合同可以變

7、更或者撤銷的情形：1）因重大誤解訂立的；2）在訂立合同是顯失公平的;3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。當(dāng)事人請求變更的，不得撤銷（2）撤銷權(quán)的消滅：1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自已的行為放棄撤銷權(quán)。（3）無效合同或者被撤銷合同的法律后果：無效合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力；合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分應(yīng)然有效；合同無效、被撤銷或終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。處理：1）返還財產(chǎn)或折價補償；2）賠償損失；3）歸

8、還國家所有或返還集體、第三人。（三）合同的履行1 .履行原則：全面適當(dāng)履行原則和誠實信用原則2 .一般規(guī)則合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，

9、在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。6)履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。3 .價格調(diào)整：合同法規(guī)定，執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。4 .合同履行中的抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對

10、方有下列情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。5 .合同履行中債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)(1)債權(quán)人代位權(quán)：因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。(2)債權(quán)人撤銷權(quán)：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形，債權(quán)人也可以請求人民法院

11、撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。（四）合同的轉(zhuǎn)讓和變更：債權(quán)轉(zhuǎn)讓（通知債務(wù)人）;（2）債務(wù)轉(zhuǎn)讓（應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意）;（3）債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。（五）合同的終止1 .終止條件：1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；2）合同解除；3）債務(wù)相互抵消；4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；5）債權(quán)人免除債務(wù);6）債權(quán)債務(wù)同歸一人；7）法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力以及通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的履行。2 .合同的解除：

12、1）約定解除條件（當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同；當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，當(dāng)條件成就時，可以解除合同）；2）法定解除條件（因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。）3 .標(biāo)的物的提存：有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；法律規(guī)定的其他情形。如果標(biāo)的物不適于提存或者提存費

13、用過高，債務(wù)人可以依法拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為5年，超過該期限，提存物扣除提存費用后歸國家所有。（六）違約責(zé)任1 .特點：1）違約責(zé)任以有效合同為前提；2）違約責(zé)任以違反合同義務(wù)為要件；3）違約責(zé)任可由當(dāng)事人在法定范圍內(nèi)約定；4）違約責(zé)任是一種民事賠償責(zé)任。2 .承擔(dān)方式：1）繼續(xù)履行；2）采取補救措施；3）賠償損失;4）違約金;5）定金（給付方違約無權(quán)要求返還，收受方違約雙倍返還；既約定違約金又約定定金，一方違約，對方可任選。）（七）合同爭議的解決解決方式：1）和解;2）調(diào)解;3）仲裁;4）訴訟；調(diào)解：1）民間調(diào)解；2）仲裁機構(gòu)調(diào)解；3）法庭調(diào)解；仲裁：只能在仲裁和訴訟兩者選一二.價格法1 .政府定價的商品：與國民經(jīng)濟發(fā)展和人民生活