提前辯護(hù)的執(zhí)法環(huán)境與行為規(guī)范

1、提前辯護(hù)的執(zhí)法環(huán)境與行為規(guī)范    【作 者】柯葛壯/李忠誠(chéng)/朱洪超/卞建林 【作者簡(jiǎn)介】柯葛壯上海社科院法學(xué)研究所副研究員 李忠誠(chéng)最高人民檢察院博士 朱洪超上海市聯(lián)合律師事務(wù)所主任 卞建林中國(guó)政法大學(xué)副教授 編者按關(guān)于律師參加刑事訴訟辯護(hù)的時(shí)間問題爭(zhēng)議已久。最近，刑事訴訟法修改草案擬將律師參加刑訴的辯護(hù)時(shí)間提前到審查起訴之日，這無疑是我國(guó)訴訟制度的一大進(jìn)步?，F(xiàn)在更重要的問題已是在新的執(zhí)法環(huán)境下如何使檢察官、律師的行為進(jìn)一步規(guī)范化，提高執(zhí)法、執(zhí)業(yè)水平，本刊約請(qǐng)幾位作者就此問題進(jìn)行筆談，以供大家深入研究之參考。 一項(xiàng)順應(yīng)時(shí)代潮流的重要舉措 律師提前于審查起

2、訴階段進(jìn)入刑事訴訟程序，并不是一個(gè)簡(jiǎn)單的程序上的操作性問題，也不應(yīng)看作是律師方的爭(zhēng)權(quán)問題，而是涉及被告人的人權(quán)保障的重大問題。這一保障，不僅對(duì)被告人來說，是直接得益者，并且對(duì)于公檢法機(jī)關(guān)提高辦案質(zhì)量，及時(shí)避免冤假錯(cuò)案也有益處。 被告人一旦被拘捕后，直至法院公開審判之前，基本上就處于秘密審訊、孤立無援的狀態(tài)，并且由于被告人往往缺乏法律知識(shí)，其實(shí)體方面和程序方面的合法權(quán)益都難以依靠自身的力量加以保護(hù)，甚至對(duì)于刑訊逼供等非法審訊的侵權(quán)行為，也不知或不敢提出控告，因此迫切需要律師及時(shí)提供法律幫助。 辯護(hù)律師的特定身份和職業(yè)，決定其提前進(jìn)入訴訟后，必然與控方處于相對(duì)的地位，對(duì)于控方具有一定的制約作用，促

3、進(jìn)控方嚴(yán)格依法辦事，更細(xì)致、全面地做好取證工作。這應(yīng)看作是好事，而不是壞事。日本的一份統(tǒng)計(jì)資料表明，在被統(tǒng)計(jì)的1270件錯(cuò)誤起訴、錯(cuò)誤判決的案件中，有一半以上的錯(cuò)案，是在起訴之前完全沒有進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)所造成的。并指出，在嫌疑犯被拘留審查階段沒有辯護(hù)人參與時(shí)，容易發(fā)生誤判（參見國(guó)外法學(xué)參考1982年第1期，第51頁）?？梢?， 律師提前參加辯護(hù)對(duì)于保障辦案質(zhì)量是極為有益的。 “被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”原則，是我國(guó)憲法肯定的一項(xiàng)原則。我國(guó)刑訴法總則第二條中規(guī)定：“保障無罪的人不受刑事追究”；第十條第一款規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障訴訟參與人依法享有的訴訟權(quán)利”。同條第二款規(guī)定：“訴訟參與

4、人對(duì)于審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有權(quán)提出控告”。律師的提前辯護(hù)，有利于這些規(guī)定的落實(shí)。 從世界范圍看，無論英美法系國(guó)家或大陸法系國(guó)家，以及原蘇聯(lián)、東歐國(guó)家，均允許辯護(hù)律師在偵查階段即予介入。這已成為世界各國(guó)共同的做法。1990年哈瓦那第八屆聯(lián)合國(guó)預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會(huì)通過的關(guān)于律師作用的基本原則第一條規(guī)定：“一切個(gè)人都有權(quán)請(qǐng)求由其選擇的一名律師協(xié)助保護(hù)和確立其權(quán)利并在刑事訴訟的各個(gè)階段為其辯護(hù)?！钡谖鍡l規(guī)定：“各國(guó)政府應(yīng)確保主管當(dāng)局迅速告知遭到逮捕或拘留，或者被指控有刑事罪的一切人，有權(quán)得到自行選定的一名律師提供協(xié)助?！?994年里約熱內(nèi)盧世界刑法學(xué)協(xié)會(huì)第1

5、5屆代表大會(huì)關(guān)于刑事訴訟中的人權(quán)問題的決議第18條規(guī)定：“國(guó)家必須從刑事訴訟程序一開始，便保護(hù)保證刑事被告聘請(qǐng)律師的權(quán)利，如果被告人沒有能力聘請(qǐng)律師，國(guó)家應(yīng)讓其免費(fèi)享受律師的幫助?！钡?9條規(guī)定：“羈押中的被告人有權(quán)與其律師秘密交談。進(jìn)行任何階段的刑事偵訊時(shí)，律師均有權(quán)在場(chǎng)?！钡?0條規(guī)定：“辯護(hù)律師從訴訟一開始便可以閱看追訴的各項(xiàng)文件?！币虼?，律師從審查起訴階段開始進(jìn)行辯護(hù)活動(dòng)，是符合現(xiàn)代刑事訴訟發(fā)展趨勢(shì)的，也可以說是同國(guó)際接軌的一項(xiàng)具體表現(xiàn)。 檢察官應(yīng)適應(yīng)新的執(zhí)法環(huán)境 修改后的刑訴法將確定被告人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后，可以聘請(qǐng)律師提供法律幫助，從而使我國(guó)刑事訴訟活動(dòng)進(jìn)一步公開化、民主化。面

6、對(duì)新的執(zhí)法環(huán)境，參與訴訟的主體都需要重新規(guī)范自己的訴訟行為。檢察官作為唯一自始至終參加刑事訴訟的國(guó)家法律監(jiān)督者，更應(yīng)當(dāng)更新觀念，增強(qiáng)適應(yīng)性，嚴(yán)格執(zhí)法，保障國(guó)家法律的正確實(shí)施。 首先，檢察官應(yīng)當(dāng)更新執(zhí)法觀念。律師提前介入訴訟，使檢察官的執(zhí)法環(huán)境由過去的封閉式走向開放。因此，檢察官在刑訴活動(dòng)中既要追究犯罪，也要保障無罪的人不被刑事追究，并注意保護(hù)被告人的合法權(quán)益。在執(zhí)法中注意尊重律師的訴訟權(quán)利，為其履行法定職責(zé)，依法提供必要的方便，不得刁難歧視。正確認(rèn)識(shí)律師和檢察官在刑事訴訟中的對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系，克服因兩者訴訟職能對(duì)立而產(chǎn)生的消極對(duì)抗心理，在尊重事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上使兩者的訴訟行為統(tǒng)一起來，共同推進(jìn)國(guó)家

7、的民主法制建設(shè)。 其次，檢察官應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)對(duì)新的執(zhí)法環(huán)境的適應(yīng)性。律師提前介入訴訟的積極作用在于推進(jìn)刑事訴訟的民主化，更有利于保護(hù)被告人的訴訟權(quán)利，但從及時(shí)有效地追究犯罪而言，也存在著一定的負(fù)面效應(yīng)增加了偵查、起訴的執(zhí)法難度。為了適應(yīng)這種執(zhí)法環(huán)境，檢察官不應(yīng)當(dāng)消極抵觸，而應(yīng)不斷提高執(zhí)法水平，增強(qiáng)程序意識(shí)，提高收集證據(jù)的質(zhì)量和效率，要善于聽取辯護(hù)意見，防錯(cuò)防漏。不僅如此，檢察官要有較好的心理素質(zhì)，提高抗“干擾”能力。律師提前介入訴訟，群眾監(jiān)督、輿論監(jiān)督的力度加大了，正確的輿論監(jiān)督可以促使檢察官不斷改進(jìn)工作，提高執(zhí)法水平；當(dāng)輿論出現(xiàn)誤導(dǎo)時(shí)，檢察官應(yīng)有承受誤解的能力，經(jīng)受委屈的考驗(yàn)，用自己的積極工作贏得

8、人們的理解和支持。 最后，檢察官應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)法，用法律來規(guī)范自己的訴訟行為。檢察官作為法律監(jiān)督者，應(yīng)當(dāng)成為嚴(yán)格執(zhí)法的模范。嚴(yán)格執(zhí)法要求檢察官要依法追究犯罪，保障律師介入訴訟所享有的權(quán)利，尊重律師依法進(jìn)行的正當(dāng)訴訟行為，并給予必要的便利。當(dāng)律師出現(xiàn)違反職業(yè)道德甚至違法犯罪的情況時(shí)，也應(yīng)當(dāng)依法提出糾正，不能用感情代替政策、代替法律，切忌把律師的正當(dāng)訴訟行為作為違法犯罪追究。嚴(yán)格執(zhí)法的法應(yīng)當(dāng)指廣義的法而言，既包括刑事訴訟、檢察院組織法，也包括律師法和其他法律、法規(guī)。 總之，律師提前介入訴訟，檢察官應(yīng)當(dāng)不斷更新執(zhí)法觀念，充分做好心理準(zhǔn)備，增強(qiáng)適應(yīng)性，嚴(yán)格依法規(guī)范自己的訴訟行為，以適應(yīng)新的執(zhí)法環(huán)境，為推進(jìn)

9、國(guó)家的民主法制建設(shè)做出自己的貢獻(xiàn)。 提前辯護(hù)后的律師權(quán)利與義務(wù) 隨著中華人民共和國(guó)刑事訴訟法的修改，律師法的出臺(tái)，律師提前介入刑事案件的辯護(hù)工作將成為現(xiàn)實(shí)。如何適應(yīng)新的要求來做好刑事辯護(hù)工作，這是我們應(yīng)該重視的一個(gè)課題。我認(rèn)為：要做好這項(xiàng)工作，必須明確律師提前介入的權(quán)利與義務(wù)，使這項(xiàng)工作能夠規(guī)范化。 根據(jù)刑訴法修改案和律師參與刑事辯護(hù)工作的實(shí)踐，律師要提前介入刑事案件，必須享有如下權(quán)利：會(huì)見當(dāng)事人并為其提供法律咨詢的權(quán)利；代理中涉及向有關(guān)部門控告的權(quán)利；申請(qǐng)取得候?qū)彽臋?quán)利；了解被控告罪名的權(quán)利；與當(dāng)事人通信的權(quán)利；為當(dāng)事人保密的權(quán)利等等。這些權(quán)利是我國(guó)民主法制建設(shè)的重要內(nèi)容，它實(shí)際上將律師參與

10、審查起訴階段的活動(dòng)，作為刑事辯護(hù)工作的一部分，這也是國(guó)際上通行的做法，是社會(huì)主義民主與法制的要求。因此，這就需要有關(guān)部門嚴(yán)格按法律的要求，配合律師行使好這些權(quán)利，而不能以任何借口，對(duì)律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利加以限制，相反應(yīng)當(dāng)保護(hù)，這樣我國(guó)民主與法制建設(shè)的進(jìn)程亦加快了。 同樣，律師在行使上述執(zhí)業(yè)的權(quán)利過程中，也應(yīng)履行其應(yīng)盡的義務(wù)，這個(gè)義務(wù)就是要依據(jù)事實(shí)和法律，依法向當(dāng)事人提供法律上的幫助，遵守有關(guān)會(huì)見當(dāng)事人以及與其通信的紀(jì)律；不能幫助當(dāng)事人編造口供，進(jìn)行串供；不能偽造及毀滅證據(jù)材料；不能誘使當(dāng)事人做虛假證明；不能泄露因提前介入可了解到的國(guó)家、商業(yè)及當(dāng)事人的秘密；不得違法進(jìn)行妨礙偵查與訴訟的活動(dòng)等等。律師提

11、前介入刑事辯護(hù)工作還有個(gè)規(guī)范化的問題，而做到規(guī)范化的前提是必須對(duì)有些問題要有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)與界定。尤其是對(duì)什么是屬于正常的法律咨詢與取證，什么是屬于幫助當(dāng)事人做偽證，什么是正常的法律幫助，什么是屬于妨礙偵查與訴訟活動(dòng)的行為等，要有個(gè)便于參照?qǐng)?zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)。不然的話，會(huì)因此產(chǎn)生許多問題與矛盾。這些問題與矛盾的產(chǎn)生，勢(shì)必影響律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利與執(zhí)業(yè)積極性，因此我們對(duì)律師提前介入刑事辯護(hù)工作規(guī)范化的著眼點(diǎn)與著力點(diǎn)應(yīng)在于積極推行辯護(hù)制度，擴(kuò)大辯護(hù)面，提高辯護(hù)質(zhì)量。 國(guó)外規(guī)范律師辯護(hù)行為的立法與實(shí)踐 被告人在刑事訴訟的每個(gè)重要階段都可以獲得律師的幫助，已經(jīng)成為當(dāng)今國(guó)際通行的標(biāo)準(zhǔn)。在1990年第八屆聯(lián)合國(guó)預(yù)防犯罪和罪犯

12、待遇大會(huì)上通過的關(guān)于律師作用的基本原則中，明確規(guī)定一切公民自被逮捕、拘留或被指控為刑事被告人始，就有權(quán)委托律師為其提供律師幫助或進(jìn)行辯護(hù)。 為了保證律師能夠卓有成效地開展工作，同時(shí)避免對(duì)政府部門和司法機(jī)關(guān)的偵查審判活動(dòng)造成不當(dāng)干擾，需要從法律上規(guī)范律師的辯護(hù)行為。從關(guān)于律師作用的國(guó)際性法律文件和某些國(guó)家的律師職業(yè)行為規(guī)則來看，規(guī)范律師辯護(hù)行為，總體上分兩大方面，即保障律師執(zhí)業(yè)的外部環(huán)境和加強(qiáng)律師執(zhí)業(yè)的內(nèi)部自律。前者如前述“基本原則”中確立的律師職務(wù)秘密原則；保障律師合法權(quán)益原則。規(guī)定：“確認(rèn)和尊重律師與委托人聯(lián)系的秘密權(quán)利”，除非法律有特別要求，律師不得被迫泄露在執(zhí)業(yè)過程中與其委托人聯(lián)系的內(nèi)容

13、；律師依法履行職責(zé)，不受恫嚇、妨礙或不適當(dāng)?shù)母缮?，不受起訴或行政、經(jīng)濟(jì)或其他制裁及這方面的威脅，安全受到威脅時(shí)應(yīng)得到當(dāng)局的充分保障；律師有權(quán)查閱案卷材料，執(zhí)行職務(wù)而發(fā)表的言論“應(yīng)享有民事和刑事豁免權(quán)”等。 后者指律師進(jìn)行辯護(hù)應(yīng)恪守執(zhí)業(yè)紀(jì)律，遵循職業(yè)行為規(guī)范。在一般意義上，例如稱職代理，要求律師必須具備進(jìn)行代理所需要的法律知識(shí)和技能，并為代理做必要的調(diào)查和準(zhǔn)備；勤勉服務(wù)，要求在代理過程中勤奮工作，講究效率；遵從委托人意思，不得損害委托人利益，不得從事利益沖突的代理；以及收費(fèi)合理，保守秘密，等等。 在刑事訴訟中，不得故意向法庭就有關(guān)事實(shí)或法律做虛假陳述，或隱瞞重要事實(shí)，提供虛假證據(jù)；不得阻止對(duì)方當(dāng)事人收集證據(jù)，或非法改變、破壞、隱