股權(quán)出資與實物資產(chǎn)、凈資產(chǎn)出資設(shè)立公司的比較

1、 股權(quán)出資與實物資產(chǎn)、凈資產(chǎn)出資設(shè)立公司的比較一、前言 公司法第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。這里說的“可用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”，已經(jīng)涵蓋了股權(quán)出資。 2009年3月1日起股權(quán)出資登記管理辦法（簡稱辦法）正式實施，首次對股權(quán)出資進行了明確和規(guī)范，允許股權(quán)作為成立新公司的出資方式，積極推動了企業(yè)盤活靜態(tài)資產(chǎn)，“死”股權(quán)變成了“活”動資金，提高了資本運營效率，為企業(yè)資產(chǎn)整合、股權(quán)合理流動提供了有利條件。二、股權(quán)出資的特征 1、股權(quán)出資的實質(zhì) 股權(quán)出資是投資人以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或

2、者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司的行為。其中，外商投資企業(yè)的股權(quán)不得用于出資。股權(quán)出資的實質(zhì)是投資人以股權(quán)公司股東的身份，將持有的股權(quán)公司的股權(quán)作為出資，投資于被投資公司，并實施使投資人成為被投資公司股權(quán)持有人、被投資公司成為股權(quán)公司股權(quán)持有人的權(quán)利調(diào)整。 2、可以用作出資的股權(quán)的特點辦法里規(guī)定，用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：1. 股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足；2. 已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；3. 已被依法凍結(jié)；4. 股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；5. 法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)

3、而未經(jīng)批準(zhǔn)；6. 不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。從投資人角度來看，用于出資的公司股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整且已足額實繳出資額，設(shè)定質(zhì)押或被法院凍結(jié)的股權(quán)以及未實際繳納出資的股權(quán)不得作為出資；從股權(quán)公司的角度來看，原股東以公司股權(quán)出資投資于其他公司，涉及到本公司股東的替換，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股權(quán)公司的其他股東過半數(shù)同意，公司章程中約定不得轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不得作為出資；從被投資公司的角度來看，投資人用以出資的股權(quán)公司股權(quán)，由法定的評估機構(gòu)評估后，其評估作價還應(yīng)當(dāng)經(jīng)被投資公司全體股東一致同意。 3、股權(quán)出資的期限 辦法對股權(quán)出資實際繳納期限作了嚴格規(guī)定：公司設(shè)立時，投資人以股權(quán)出資的，自被投資公司成立之日起一年內(nèi)，投資人應(yīng)當(dāng)實

4、際繳納，被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實收資本變更登記；公司增加注冊資本時，投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請辦理增加注冊資本變更登記前實際繳納。實際繳納以股權(quán)公司辦理完變更登記為標(biāo)志。 4、股權(quán)出資的比例 辦法中第4條規(guī)定，全體股東以股權(quán)作價出資金額和其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的70%。 5、評估與驗資 股權(quán)作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價后，由驗資機構(gòu)進行驗資。股權(quán)出資實際繳納后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明。 6、股權(quán)出資的工商登記 A：出資人以股權(quán)出資設(shè)立有限公司或股份公司時，被投資公司辦理設(shè)立登記（登記

5、出資人姓名以及出資額、出資方式和出資時間）；股權(quán)公司辦理變更登記，股東由出資人變更為被投資公司；之后被投資公司對實收資本辦理變更登記。股權(quán)出資實際繳納的前提是被投資公司已成立，也就是說公司設(shè)立時一次出資或分期出資的首次出資只能作股權(quán)出資的認繳登記，而不能作實繳登記。 B: 出資人以股權(quán)出資增資其他有限公司或股份公司時，股權(quán)公司辦理變更登記，其股東由出資人變更為被投資公司；被投資公司辦理注冊資本和實收資本的變更登記。為了避免因股權(quán)關(guān)聯(lián)方較多帶來的法律風(fēng)險，被投資公司以股權(quán)認繳方式出資申請辦理登記時，除按規(guī)定提交的企業(yè)登記材料外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：（1）以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認繳出資承諾書

6、。有關(guān)投資人應(yīng)當(dāng)對所認繳出資的股權(quán)符合辦法的規(guī)定，且不具有不能用做出資股權(quán)等情況作出承諾，也就是對出資股權(quán)的適格性作出承諾；（2）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）。 7、股權(quán)出資的兩種方式 股權(quán)出資有兩種方式，一種是向初始設(shè)立的被投資公司出資，一種是向合法存續(xù)的被投資公司出資。 向初始設(shè)立的被投資公司出資的，公司股權(quán)一般不能作為首期出資；公司股權(quán)出資為認繳的，應(yīng)作為認繳的注冊資本計入被投資公司的注冊資本，待被投資公司成立后在1年內(nèi)實際繳納并辦理實收資本變更登記；公司股權(quán)出資為實繳的，股權(quán)公司的股東由投資人變更為被投資公司，被投資公司進行注冊資本登記和實收資本登記。向合法存續(xù)的被投資

7、公司出資的，可以采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股權(quán)劃轉(zhuǎn)兩種方式。采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式的，由投資人與被投資公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，同時約定以之作價作為投資人對被投資公司的出資。股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及企業(yè)國有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)進場交易，辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)；采用股權(quán)劃轉(zhuǎn)方式以企業(yè)國有股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)按照國資委國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法的規(guī)定辦理。 三、凈資產(chǎn)出資 凈資產(chǎn)出資指的是企業(yè)以其全部或部分資產(chǎn)及負債進行投資以獲取股權(quán)，且該股權(quán)的數(shù)額以資產(chǎn)減負債的凈資產(chǎn)額為標(biāo)準(zhǔn)計算的一種出資方式。這種出資不表現(xiàn)為某一單獨的資產(chǎn)形式，而同時包含有貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、債權(quán)等企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成的多種形式，因而也被視為一種整體資產(chǎn)出資

8、。凈資產(chǎn)出資并不是公司法和公司登記管理條例直接規(guī)定的出資方式。法律層面上沒有禁止這種操作方式，實務(wù)中一般限于國有企業(yè)改制、有限責(zé)任公司整體變更為股份公司兩種特殊情形。 四、股權(quán)出資與實物出資、凈資產(chǎn)出資的比較 股權(quán)出資與其他實物出資程序中，都要應(yīng)該評估、驗資、登記， 但在具體步驟的細節(jié)上有所不同。股權(quán)出資方式法律程序中登記環(huán)節(jié)較為復(fù)雜， 出資期限較短，賬務(wù)處理略復(fù)雜，但是其稅務(wù)負擔(dān)相比之下要低，若股權(quán)出資時未產(chǎn)生溢價，就不涉及所得稅部分。實物出資的法律程序較為簡單，出資期限較長，且所需材料和賬務(wù)處理較為簡單，不過其稅務(wù)負擔(dān)比股權(quán)出資方式要高。而凈資產(chǎn)出資局限性較強，只能在整體變更和國有企業(yè)改制

9、中出現(xiàn)。凈資產(chǎn)出資的審計與評估Q：股東以凈資產(chǎn)作為出資，是否須進行評估，還是可以直接通過審計確定其價值？A：相關(guān)規(guī)定及案例1、公司法第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。2、首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法：發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按

10、原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。3、中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1602號驗資第十四條（四）以凈資產(chǎn)折合實收資本的，或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本及實收資本的，應(yīng)當(dāng)在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗其價值。4、依據(jù)網(wǎng)上流傳的相關(guān)資料(未經(jīng)驗證)，南京石油未通過首發(fā)審核的原因之一為：“ 2003年11月30日，郭金東、郭金林以其從金三環(huán)減資后分得的總價值為1082萬元的石化類凈資產(chǎn)對公司進行增資，增資的作價依據(jù)，系根據(jù)江蘇公證會計師事務(wù)所出具的審計報告所確定的凈資產(chǎn)，未按規(guī)定進行資產(chǎn)評估”。B：爭議就該股東的凈資產(chǎn)出資，是否需

11、履行評估程序并評估作價，律師和會計師依據(jù)驗資準(zhǔn)則認為無須履行評估程序，可直接以審計值驗資入賬；券商方面認為需履行評估程序，并以評估值入賬。C：個人理解就凈資產(chǎn)出資，個人理解：(1) 凈資產(chǎn)如果其非全部由貨幣資金構(gòu)成，則其作為出資屬于公司法規(guī)定的“以非貨幣資產(chǎn)”出資事項，需進行評估并通過評估確定其價值;(2) 依據(jù)公司登記管理條例等相關(guān)規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資(包括整體變更)均需進行評估作價，但因證監(jiān)會關(guān)于經(jīng)營業(yè)績連續(xù)計算方面的要求，實踐中亦認可整體變更過程中以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)整體折股，但部分地區(qū)工商部門仍會要求提供評估報告以驗證折股的審計值不高于評估值。但除整體變更外的凈資產(chǎn)出資是否可以無須評估而直

12、接以審計值入賬，尚無合法性依據(jù)。(3) 驗資準(zhǔn)則關(guān)于凈資產(chǎn)折合實收資本的粗淺理解依據(jù)驗資準(zhǔn)則（二）“以實物出資的，應(yīng)當(dāng)觀察、檢查實物，審驗其權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況，并按照國家有關(guān)規(guī)定在資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上審驗其價值”、（三）“以知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)審驗其權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況，并按照國家有關(guān)規(guī)定在資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上審驗其價值”，就實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)的出資，均直接規(guī)定“在資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上審驗其價值”，而凈資產(chǎn)出資的規(guī)定為“在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗其價值”，而非“在審計的基礎(chǔ)上審驗其價值”。之所以規(guī)定“按照國家有關(guān)規(guī)定”，個人理解，因為凈資產(chǎn)的構(gòu)成存在多種形式(如貨幣和非貨幣等)且國家對該種不同形式出資的價值驗證存在不同的規(guī)定，因此實踐中需依據(jù)凈資產(chǎn)的構(gòu)成形式不同而采用不同的驗證形式，如非全部由貨幣構(gòu)成的，則需履行評估程序。驗資準(zhǔn)則關(guān)于凈資產(chǎn)出資的規(guī)定并非豁免其評估的義務(wù)，實質(zhì)系因為凈資產(chǎn)的構(gòu)成不同而采用“在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗其價值”表述。D：結(jié)論綜上，個人認為，非整體變更情形下，凈資產(chǎn)出資并非當(dāng)然無需履行評估程序，而須依據(jù)凈資產(chǎn)的具體構(gòu)成形式審慎判斷是否需履行評估程序，如該等凈資產(chǎn)非全部由貨幣資金構(gòu)成，則應(yīng)履行評估程序。即使是在整體變更的情形下，當(dāng)?shù)毓ど痰怯浌芾頇C關(guān)