起草或修改有限責任公司章程注意事項

1、起草或修改有限責任公司章程注意事項歡迎來到，下面是給大家介紹的起草或修改有限責任公司章程應特別注意的事項，希望對大家有幫助。在起草或修改有限責任公司章程時，首先要進行整體考察和判斷，如股東人數(shù)，資本額，總投資額，行業(yè)、投資者經濟實力、 經歷、知識結構和個性， 投資者之間以往的合作關系和私人關系等。 下列是應特別注意的事項。(一) 公司章程對人的效力范圍公司法第 11 條規(guī)定，公司章程對公司、 股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。關于“高級管理人員” ，公司法沒有界定， 可以在章程中約定，如：包括公司總經理、副總經理、財務負責人、人力資源負責人、產品銷售部門負責人等。(二) 關于營業(yè)范圍營

2、業(yè)范圍有市場識別的功能。在交易活動中，章程有界定公司能力和責任范圍的功能， 從而使與公司交易的相對人識別公司。公司的外部表象具有重要作用。 而這些外部表象最明顯的形式就是公司對外公示的章程。雖然各國已經先后廢除了“越權無效原則”，但公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 仍然相當重要。公司章程所規(guī)定的目的范圍條款是公司法對公司權利能力的限制。 設立的公司一般都在章程中規(guī)定目的范圍條款，這也是各國公司法的要求。1 、它是公司對外行為能力的表征，也向世人宣傳公司的能力。2 、在對外功能上，目的條款一方面保護公司的出資人，他們愿意投資這個公司， 是基于知道資金運用的領域和目的， 是基于對章程所訂明的

3、營業(yè)項目的興趣、了解和信任，知道資金投向，譬如他們相信電子領域賺錢而投資， 如果卻今天將錢投入房地產， 明天將錢投入航海，對公司出資人保護是沒有保障的。3 、通過告知與公司交易的第三人來保護該第三人， 第三人也因此更相信公司及愿意與公司交易，這樣公司才能發(fā)展。4 、更重要的是，公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 是公司董事、經理是否越權的重要依據，各國公司法均規(guī)定，董事、經理超越公司目的范圍條款 ( 營業(yè)范圍條款 ) 的行為給公司造成損失的， 可追究當事人的責任。對公司的營業(yè)范圍，市場經濟國家?guī)缀鯖]限制，只要不危害國家和他人利益都可以做， 依法納稅就可以了。 我國公司法第十二條規(guī)定： 公司

4、的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍， 但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經批準的項目，應當依法經過批準。公司的經營范圍越廣，經營可更靈活，但投資者難預見資金的運用，公司的營業(yè)項目可能過于分散 ; 經營范圍窄，營業(yè)領域相對集中，投資者和與公司交易的人對公司了解更易，但相對不夠靈活。各有利弊。在公司成立制定章程時， 應根據股東及公司治理的特點而定。(三) 關于資本及出資時間的約定1 、xx 年 12 月修改的公司法將資本實繳制改為認繳制，但仍必須明確資本額。資本的多少，根據公司資金需要而定， 并非越高越好，資本投入后是不得抽走的。一

5、次性投入過多，造成資金閑置和浪費，但亦非越低越好， 過低業(yè)務無法開展， 過低確也影響公司交易相對人對公司實力和信心的確信。2 、金額大的可約定分期投入。 如果分期投入，應明確投入時間、金額?？梢允蔷唧w的時間，也可以僅規(guī)定具體出資時間由董事會決定。應該規(guī)定每次出資，各股東應按認繳的比例同時繳納。3 、應約定如果沒有按時出資的違約金， 如按每天萬分之五向按時出資的股東計付違約金。 經守約方催告后仍不足額投資的， 守約股東有權 ( 但無義務 ) 按實際投入資金的比例調整股權比例。4 、應約定在足額繳納出資之前股東的投票、利潤分機制，如股東按截止當時實際出資比例行使投票權和分配利潤。5 、可以對足額繳

6、納出資之前股權的轉讓設置限制。 可設定股東在足額繳納其認繳的出資之前不得轉讓股權或約定股東在足額繳納其認繳的出資之前轉讓股權的應以受讓人受讓股權后立即繳足轉讓人尚未繳足的出資為條件。 因為根據最高法院關于公司法司法解釋三第十三條，股東未履行或者未全面履行出資義務， 公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的， 以及公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的， 可以請求公司的發(fā)起人承擔連帶責任。如果轉讓人和受讓人都不出資，作為公司的發(fā)起人的其他股東會承擔很大風險。6 、對一些項目公司而言， 為了防止公司的投資總額增加而屆時

7、無人投資造成爛尾， 可以約定項目的投資總額增加時， 或法律規(guī)定公司應按照增加的投資的比例增加資本的或公司股東會決定公司應增加資本的，雙方應按原股權比例認繳增資 ; 如果一方不按時增資或增資不足額的，守約方有權 ( 但無義務 ) 按實際投入資金的比例調整股權比例。(四) 關于資金外的建設及經營資金籌措根據股東責任有限原則，對資金外的建設及經營資金的籌措，如果沒有約定，股東沒有強制的義務。但公司的事業(yè)，只有資本往往是不夠的。公司所需的資金除雙方投入的資本外， 其余盡可能由項目公司通過向金融機構或其他機構融資解決 ; 如果融資機構要求必須股東提供擔保，雙方應按股權比例提供 ; 當項目公司向金融機構融

8、資遇到困難時，項目建設及經營所需的其他資金由各股東以自身名義籌措和投入，由股東以向項目公司提供股東貸款的方式投入， 資金應按比例同時投入，并且以滿足項目建設及運營的資金需求為原則， 不得對項目的建設進度造成不利影響。 以股東貸款方式進行融資的， 貸款年限、利率等具體事宜由公司股東會決定， 由公司分別與個股東簽署股東貸款協(xié)議。如果一方不按比例提供擔?；虿话幢壤峁┕蓶|貸款的，守約方有權 ( 但無義務 ) 按實際投入資金的比例調整股權比例。(五) 關于董事會、監(jiān)事會的組成及產生對此問題，大股東和小股東的立場應不同。1 、為保護小股東，對董事、監(jiān)事的產生可采用累積投票制，這是一種好辦法。2 、有限公

9、司可以在章程和合同中對董事、經理、監(jiān)事、財務負責人等公司重要職位的產生作出明確約定， 明確個股東委派或提名或推薦的名額。這一安排比累積投票制更方便、更直接、更有效，在現(xiàn)實中已普遍采用。這一做法的理論根源是“權力制衡”機制。無論是政治團體還是經濟團體，要想高效運作、穩(wěn)定發(fā)展，就必須清除“絕對權力”，因為絕對權利勢必導致利益的失衡。實現(xiàn)利益平衡的唯一有效途徑就是權利制衡。公司內部決策、執(zhí)行、監(jiān)督“三權分立”又“三權制約”的現(xiàn)代科學管理體制公司權力制衡只是外在表現(xiàn)形式。而真正實現(xiàn)利益均衡和制約的內在要求在于“內部有自己的人”。此舉可以有效防止大股東專權， 避免了大股東不準小股東查帳、 大股東非法轉移

10、財產、隱蔽分利等現(xiàn)象的發(fā)生。如果僧多粥少，可以增設若干監(jiān)事，使每一股東均有機會委派人員參與公司運營。3 、為防止任人唯親和濫竽充數(shù)，可以對董事、經理等的任職資格和條件作出明確規(guī)定。 如有一公司兩個股東 ( 兩個男人 ) ，章程規(guī)定，除非經股東一致同意，股東的配偶不得在公司擔任董事、經理、監(jiān)事或財務負責人。4 、為有效控制公司管理成本和防止大股東變相私分公司利潤，可對董事經理等報酬標準作出原則性約定。以前曾有不少外資公司，由于公司章程和合同沒有對董事經理等報酬標準作出規(guī)定， 作為大股東的外方所委派的董事、 經理的薪酬是中方委派的人員的數(shù)倍， 嚴重同工不同酬，大股東變相私分公司利潤。(六) 對關鍵

11、的經營管理人員的選任可以原則約定如公司總經理及財務總監(jiān)、財務負責人由甲股東委派。乙股東向項目公司委派副總經理 1 名， HR負責人由丙委派。其他管理人員由項目公司聘任。如果沒約定，在控股股東在董事會占多數(shù)的情況下，不明說即意味著控股股東有全部主導權。(七) 股東會與董事會職權的劃分哪些事項由股東會決定， 哪些事項由董事會決定， 應小心設置。如：公司法第 16 條第 1 款和第 2 款將為他人提供擔保的權利交給公司章程決定， 公司可以擔保之決定交給股東會或董事會， 對擔?？傤~及單項擔保的數(shù)額可進行限制。(八) 股東會中決定權與否決權之爭需要公司股東會占多少比例表決權通過的事項，根據己方在公司所占

12、股權比例而定， 大股東爭取確保即使小股東反對也能通過， 而小股東要確保重大事項有否決權。根據公司法，有限公司只有對下列事項作出決議時，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過： (1) 修改公司章程， (2) 增加資本，(3) 減少資本， (4) 分立， (5) 合并， (6) 解散， (7) 變更公司形式。假如股東甲占 70%、乙占 30%，如果章程和合同沒有作特別的規(guī)定，則意味著上述關系公司前途命運的大事，甲一人便可決定，其它事項，只要占 51%股份的股東通過即可。乙 30%投票權實毫無意義。國外有特別決議 (special resolution)和普通決議 (ordinaryresolut

13、ion)之分，特別決議需有75%以上表決權的股東通過，普通決議則簡單多數(shù)通過即可。小股東應爭取下列事項有否決權：(1) 決定公司的經營方針和投資計劃 ;(2) 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、 監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項 ;(3) 審議批準董事會的報告 ;(4) 審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告 ;(5) 審議批準公司的年度預算方案、決算方案 ;(6) 對公司發(fā)行債券作出決議 ;(7) 對公司增加或者減少資本作出決議 ;(8) 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議 ;(9) 修改公司章程 ;(10) 對公司利潤分配方案和彌補虧損方案及法定公積金、任意公積金作出決議 ;(11

14、) 對公司轉讓、受讓重大資產做出決議 ;(12) 對公司提供擔保事項做出決議 ;(13) 對公司設立分支機構事項做出決議 ;(14) 對公司改組、整體承包或出租、重大投資、重大合同有關事項做出決議 ;(15) 對公司關聯(lián)交易事項做出決議 ;(16) 對公司聘用、解聘會計師事務所做出決議。(九) 董事會中決定權與否決權之爭我國公司法第 49 條就規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外， 由公司章程規(guī)定。 董事會必須經在任全體董事多少人數(shù)通過方有效的事項， 根據己方在公司所占股權比例而定， 大股東要確保即使小股東反對也能通過， 而小股東要確保重大事項有否決權。如在一家房地產公司，小股東

15、爭取到下列事項有否決權：1) 決定公司的經營計劃和投資方案 ;2) 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案 ;3) 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 ;4) 制訂公司增加與減少資本以及發(fā)行公司債券的方案 ;5) 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案 ;6) 決定公司內部管理機構的設置 ;7) 決定聘任或解聘公司總經理及其報酬事項，并根據總經理的提名決定聘任或者解聘公司副總經理、 財務負責人、 及其報酬事項 ;8) 制定公司基本管理制度 ;9) 決定公司金額在 萬元以上的工程招投標 ;10) 決定規(guī)劃設計單位招標 ( 或確定規(guī)劃設計單位 );11) 決定建筑設計單位招標 ( 或確定建

16、筑設計單位 );12) 決定施工單位招標 ( 或確定施工單位 );13) 決定監(jiān)理單位招標 ( 或確定監(jiān)理單位 );14) 決定公司金額在 萬元以上的原材料采購、設備采購安裝合同 ;15) 確定總額在 萬元以上的工程款支付 ;16) 決定公司的融資方案 ;17) 決定公司的招商方案 ;18) 決定銷售代理商，并審核銷售代理方案 ;19) 決定產品銷售定價及其它處分事宜 ;20) 決定物業(yè)管理公司的選聘 ;21) 其他(十) 股權轉讓的限制有限責任公司具有人合性質，根據是公司法第 7 條規(guī)定“公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。如在一定年限內不得轉讓給第三方或設定一定程序，對受讓人的條件

17、( 如國籍 ) 做些限制，董事、監(jiān)事、高管在任職期間不得向現(xiàn)有股東之外的人轉讓或轉讓后所持股份不得少于一定量等。在公用事業(yè)特許經營項目中，政府通常會要求中標人對項目公司的股權轉讓有特別的限制， 如在項目竣工正常運行前不得轉讓， 在特許經營期內持有的股權不得少于一定比例 ( 如 60%)。因為政府招標的目的是通過公開公平公正招標程序， 選擇到最有經濟實力、 最有相關經驗的、價格最合理 ( 不一定價格最低 ) 的項目投資者、 組織者和經營者，將合同授予它， 通過合同賦予特許經營權并設定相關義務和責任，以使項目能按招標人的要求按時竣工運營和按約定的條件為社會提供產品或服務。政府看中的是中標人的經濟實

18、力、經驗和技術，如果中標人將股權全部轉讓給無經驗無技術的人， 招標和特許經營的目的便落空。另一方面，理論和實踐普遍認為，公司章程不得做禁止轉讓的約定，除非其他股東同意按轉讓方的條件受讓。 限制的有效性有其法律標準，即如果章程規(guī)定的限制使股東根本不可能出讓其股份， 這種限制就沒有法律效力。案例：有限責任公司 A股東要轉讓股份，在其他股東不購買的情況下將股權轉讓給公司之外的第三人 B，簽訂合同并支付了股份價款。其他股東對此提出異議，認為轉讓無效，理由是：公司章程中規(guī)定，本公司股東的股權只能在公司內部轉讓， 不得轉讓給公司之外的第三人，但 A 認為轉讓時有效的，理由是按照公司法第 72 條第2 款的

19、規(guī)定，“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項通知其他股東征求同意， 其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復的， 視為同意轉讓， 其他半數(shù)以下不同意購買的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權 ; 不購買的，視為同意轉讓”，并且 A 已經按照公司法規(guī)定的程序進行了通知。(十一 ) 股東知情權公司法第三十三條： “ 股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求， 說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法

20、利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求*要求公司提供查閱。”公司法沒有規(guī)定股東是否可以復制公司會計賬簿，也沒規(guī)定是否可以查閱、復制原始憑證，在現(xiàn)實中，小股東由于沒法復制公司會計賬簿，無法查閱、復制原始憑證，根本無法行使知情權，起訴也無證據。因此章程可以約定， 還可以約定股東可以聘請會計師事務所進行審計。(十二 )約定大股東有忠實的義務大股東的忠實義務的定位左右著大股東與小股東的關系，因而是契約性保護機制的核心條款。其理論依據在于：首先，大股東擁有公司的支配權， 通過支配權行使獲得了優(yōu)越的地位，保持優(yōu)越地位的人依照

21、“衡平法” 的一般原理負忠實義務 ;2其次，大股東通過支配權參與公司的經營，與董事、高級職員一樣有著受托者身份。小股東愿意將錢投進來與大股東合作，這本身就是對大股東的信賴，因此大股東不應辜負這種信賴，當然應負忠實義務。大股東忠實義務的內容至少應包括：(1) 大股東的競業(yè)禁止義務， 禁止或不經公開程序并經小股東同意不得進行關聯(lián)交易， 大股東自己另外單獨擁有的營業(yè)與公司的營業(yè)存在競爭關系時， 得嚴格明確業(yè)務區(qū)分的界限， 大股東或它的其他子公司在與公司發(fā)生交易時必須得經小股東批準 ;(2) 禁止公司的任何資源為大股東的的單獨利益被加以利用或純粹為大股東的利益使公司及其財產處于風險境地， 大股東不得以

22、任何方式占用公司的資金和其他資產，不得讓公司為其債務提供任何形式的擔保 ;(3) 大股東不得侵占公司的商業(yè)機會， 否則所得利益歸回公司并賠償公司的損失 ;(4)大股東在行使表決權時， 不得作出有損于公司和其他股東合法權益的決定。(十三 ) 表決權排除的安排表決權排除是指某一股東與股東會議、某一董事與董事會議討論的決議有特別的利害關系時，該股東、董事不得行使表決權。包括股東表決權排除和董事表決權排除。例如，凡解除股東 ( 包括股東的關聯(lián)企業(yè)或親屬，下同 ) 的責任，公司對股東行使權利，免除股東對公司所負義務， 批準股東與公司間訂立的協(xié)議， 該股東及其代理人均不得行使表決權。通說認為，在涉及利益分

23、配或自我交易的情況下，股東個人利益與公司利益存在沖突， 因此對利害關系股東實施表決權排除是必要的。同樣，關于董事的表決權排除，也應在合同或章程對利害關系作具體的界定， 通常不僅包括董事本身， 還包括其所委派的股東、其親屬。董事往往會利用其地位和手中的權力為自己或其親屬或其“恩主”謀取不合理的利益，大股東常利用董事會來控制公司，利用在董事會上的表決權從事關聯(lián)交易，損人利己。表決權限制制度相對地擴大了小股東的表決權，在客觀上保護了公司和小股東的利益。(十四 ) 小心設置會議召開的法定比例和人數(shù)我國公司法沒有就有限責任公司股東會議、董事會議召開的法定股比、人數(shù)作出限定。 而實際中往往存在大股東利用優(yōu)

24、勢任意召開股東會、董事會，剝奪小股東開會權、表決權的情況。因此，可以在契約性文件中對股東會召開股比、董事會召開人數(shù)予以適當限定，確保小股東有出席會議的權力。 首先看股東會議召開的股比限定， 譬如，A占 60%的股份， B 與 C分別占 20%的股份，如果欲保障A、B、C 均有開會權，就應當在公司章程中或股東協(xié)議等契約性文件中約定：會議必須有占 81%股份的股東出席才可召開。 至少應規(guī)定會議必須有占61%以上股份的股東出席方可召開。 再看董事會議召開的人數(shù)限定， 譬如，董事會由 5 人組成，由大股東A 委派 3 名代表擔任，小股東B、C各委派 1 名，這時應列出某些重大事項， 規(guī)定應應由全體董事

25、出席方可召開董事會會議，其他事項，董事會會議法定人數(shù)為4 人。為免大股東利用程序排斥小股東或其董事出席會議，還應對會議 * 程序等作明確約定。(十五 ) 表決權的限制公司章程可以限制有限股股東的表決權。 公司法第 43 條規(guī)定個：有限責任公司股東會會議由股東按出資比例行使表決權 ; 但是公司章程另有規(guī)定的除外。公司法第 43 條的“公司章程另有規(guī)定除外” 應該如何理解 ?有三種理解方法： 第一公司章程可以剝奪股東表決權。第二可以不按出資比例行使表決權。第三，表決權可以由股東以外的人來行使。第一種理解不妥， 公司章程只能從形式上對表決權進行靈活的規(guī)定，而不得排除表決權作為股東管理權的實質，正如對平等的追求是對實質平等的追求一樣。 我贊同第二種理解， 公司章程規(guī)定不按出資比例行使表決權，并不是剝奪、限制股東表決權，可能出于公司實際考慮作出的靈活規(guī)定。 如公司章程可以定一個最高投票權，對一個股東的表決權的最高數(shù)額進行限制。這一方面是為了限制大股東對企業(yè) * ，另一方面是為了防止公司為第三者收購。 第三種理解實際上是分裂表決權，將股東資格與行使表決權分裂開來。 公司章程也不能剝奪和限制股東的知情權和訴訟權利。(十六 ) 僵局的防止公司章程對表決行使方式和行使比例的設計對防止公司僵局至關重要。如果設計不當， 就會出現(xiàn)下列僵局， 不利于公司的發(fā)展： (1)對立兩派同