民事訴訟法歷年考研試題

1、民事訴訟法歷年考研試題1996年一、判斷分析題(每題5分，共30分。要求判斷正誤，并說(shuō)明理由) 1當(dāng)事人申請(qǐng)回避的，一律應(yīng)當(dāng)在案件開始審理時(shí)提出。( ) 2當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進(jìn)行訴訟。其代表人可以不是利害關(guān)系人。( ) 3按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審的民事案件，在某種情況下，也可以適用第一審程序進(jìn)行審判。( ) 4法院調(diào)解一旦生效，當(dāng)事人不得再以同一事實(shí)和理由對(duì)同一被告向人民法院提起訴訟，但個(gè)別案件除外。( ) 5只有被告才有權(quán)對(duì)人民法院就管轄權(quán)提出異議。( ) 6當(dāng)事人的申訴不能直接引起審判監(jiān)督程序的發(fā)生。( )二、簡(jiǎn)答題(每題5分，共20分) 1民事訴訟法關(guān)于

2、商業(yè)秘密的保護(hù)是如何表達(dá)的? 2如何理解法定代表人的訴訟行為視為當(dāng)事人的訴訟行為? 3給付之訴與確認(rèn)之訴有何聯(lián)系和區(qū)別? 4如何理解協(xié)議管轄的限制性?三、論述題(20分，要求論點(diǎn)正確、全面，并適當(dāng)闡明理由) 試論舉證責(zé)任的分擔(dān)。四、案例分析題(每題15分，共30分。要求結(jié)論正確，并適當(dāng)闡明理由) 案例一： A和B系同一工廠的工人。D打算退職后經(jīng)營(yíng)小商品，便向A提出借款5000元。最初A不同意，認(rèn)為B無(wú)經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)，又無(wú)還款能力。B便以其中學(xué)時(shí)的同學(xué)C作為擔(dān)保人，擔(dān)保歸還其借款。A才將錢借給了B，借期一年。但一年以后，B卻沒(méi)有返還借款。A催要數(shù)次，B均以無(wú)錢為由予以拒絕。A欲提起訴訟實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。問(wèn)：

3、如A起訴，B、C在訴訟中是何訴訟地位? 案例二： 原告A出賣“奧拓”牌小汽車一輛給被告B。轉(zhuǎn)讓時(shí)，B只付給A一半價(jià)款。原定6個(gè)月后再支付另外一半。但一年過(guò)去了。B依然未支付余款。A向法院起訴要求支付余款。B在答辯中稱，該汽車轉(zhuǎn)讓不合法，買賣合同并未成立，因此，不存在支付價(jià)款的問(wèn)題。A便改為主張返還標(biāo)的物一小汽車和損害賠償。問(wèn)：A的訴訟行為(主張)是訴訟理由的更還是訴訟標(biāo)的變更?1997年 一，判斷分析題每題四分，共20分 1.當(dāng)事人對(duì)已生效的解除婚姻關(guān)系的判決，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙?2.空白轉(zhuǎn)賬支票遺失后，不能申請(qǐng)公示催告。 3.作為初執(zhí)行的法人終止，應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行。 4.法院在執(zhí)行程序中作出的裁定，

4、不屬于檢察機(jī)關(guān)的抗訴的范圍。 5.因購(gòu)銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中約定了交貨地點(diǎn)，但部分貨物沒(méi)有在約定的交貨地點(diǎn)交付，不應(yīng)以合同約定的交貨地點(diǎn)確定管轄法院，而應(yīng)以實(shí)際交貨地點(diǎn)研確定管轄法院。 二、概念比較每題6分，共30分 1.訴訟行為與訴訟事件的比較 2.撤回本訴與撤回反訴之比較 3.管轄與審判權(quán)之比較。 4.書證與物證之比較。 5.國(guó)內(nèi)訴訟財(cái)產(chǎn)保全與涉外訴訟財(cái)產(chǎn)保全之比較。 三、論述題20分 論訴代表人制度 四、案例分析題每題15分，共30分略 1998年概念比較共20分，每題5分 1.訴的標(biāo)的訴訟標(biāo)的和訴訟標(biāo)的物 2.不予受理和駁回起訴 3.共同訴訟和和訴訟代表人 4.本證和反證 二、判斷

5、題共20分，每題4分 1.能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)都可以作為證據(jù)。 2.“司法最終解決原則”是指任何民事糾紛都可以通過(guò)法院作最終性解決。 3.訴等于起訴 4.只有主要事實(shí)真?zhèn)尾幻?，才能引起證明責(zé)任的實(shí)際發(fā)生。 5.法院調(diào)解就是“著重調(diào)解” 三、簡(jiǎn)答題共20分，每題5分 1.如何理解民事訴訟法的的任務(wù)。 2.法律要件分類說(shuō)的基本含義和意義是什么 3.執(zhí)行擔(dān)保的成立條件是什么 4.國(guó)內(nèi)協(xié)議管轄和涉外管轄有何區(qū)別和聯(lián)系。 四、論述題20分 試論主張責(zé)任、提供證據(jù)責(zé)任和證明責(zé)任三者之間的關(guān)系2002年一、判斷分析題1、 民事訴訟法律關(guān)系不是以當(dāng)事人為主導(dǎo)的。2、 當(dāng)事人的稱謂不同，不僅意味著

6、其訴訟權(quán)利義務(wù)不同，也意味著其實(shí)做權(quán)利義務(wù)的不同。3、 代表人訴訟的代表人未必是本案的直接利害關(guān)系人。4、 當(dāng)事人認(rèn)為中華人民共和國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決錯(cuò)誤的，可以向人民法院起訴。5、 讓當(dāng)事人知道訴訟文書的內(nèi)容即是送達(dá)的效力。二、概念比較分析題1、 鑒定結(jié)論與勘驗(yàn)筆錄2、 強(qiáng)制措施與執(zhí)行措施三、法條評(píng)析題評(píng)析民事訴訟法第六十四條第一款即：當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。四、簡(jiǎn)答題1、 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟中的被告有何不同？2、 你是如何認(rèn)識(shí)審判公開的？五、論述題評(píng)我國(guó)民事訴訟中的再審程序。六、案例分析題王根是中浩鐵路建設(shè)工程總公司下稱中鐵總的合同制工人。99年8月11日，他

7、在高架上施工時(shí)，被黃文所駕的工程車從駕上撞下，導(dǎo)致盆腔及左腿骨骨折，用去藥費(fèi)假設(shè)干并終身殘廢。99年10月，王根以勞動(dòng)糾紛為由，申請(qǐng)陜西省延平市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)仲裁，在仲裁過(guò)程中，王根與被申請(qǐng)人中鐵總達(dá)成調(diào)解協(xié)議，內(nèi)容是“繼續(xù)治療，費(fèi)用由中鐵總支付?！?000年3月5日，王根以自已是吳書招聘去的，且工資也是由吳書直接發(fā)放為由，向四川省川洲區(qū)法院提起訴訟，要求中鐵總第二工程隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)吳書承擔(dān)人身?yè)p害賠償及相關(guān)費(fèi)用計(jì)13萬(wàn)元。吳書以自己不是本案合格主體，且經(jīng)常居住地也不在川洲區(qū)為由提出管轄權(quán)異議。川洲區(qū)法院審查后認(rèn)為，吳書管轄權(quán)異議成立，并裁定將案件移送給延平市寶安區(qū)法院管轄。王根對(duì)此不服并上訴至川中中

8、級(jí)法院。該中院以經(jīng)常居住地不在川 洲區(qū)無(wú)書面材料證明為由裁定川洲區(qū)法院管轄本案。在審理過(guò)程中，川洲區(qū)法院依法追加中鐵總為被告，并判決中鐵總與吳書連帶賠償王根各種費(fèi)用共計(jì)12.5萬(wàn)元。問(wèn)：請(qǐng)用民事訴訟法原理分析：本案法院在適用程序上有何不妥？應(yīng)當(dāng)如何處理？2003年一、多項(xiàng)選擇題1、外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)和組織在我國(guó)進(jìn)行民事訴訟， 。A、可以委托其本國(guó)公民作為訴訟代理人 B、可以委托第三國(guó)公民作為訴訟代理人C、可以委托我國(guó)公民作為訴訟代理人 D、只能委托中國(guó)律師2、根據(jù)我國(guó)民事訴訟法及有關(guān)司法解釋，有些案件在法院審理終結(jié)后，當(dāng)事人又起訴的，只要起訴符合條件，法院應(yīng)予受理。這些案件是 A、當(dāng)事人撤訴的案

9、刊： B、法院判決駁回訴訟請(qǐng)求的侵權(quán)案件C、法院裁定不予受理的案件 D、法院裁定駁回起訴的案件3、 民事訴訟法規(guī)定必須到庭的被告是指 。A、收養(yǎng)案件的被告 B、離婚案件的被告C、不到庭就無(wú)法查清案情的被告 D、負(fù)有贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫育義務(wù)的被告4、涉外仲裁裁決的執(zhí)行權(quán)屬于 A、被申請(qǐng)人住所地的中級(jí)人民法院 B、被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院C、申請(qǐng)執(zhí)行人住所地的中級(jí)人民法院 D、仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院5、適用獨(dú)制任制審理的案件包括 A、適用催促程序的案件 B、適用簡(jiǎn)易程序的案件C、認(rèn)定公民限制民事行為能力案 D、企業(yè)法人破產(chǎn)還債案件二、判斷分析題1、 離婚案件一方當(dāng)事人委托律師代理訴訟的，本

10、人必須出庭。2、 民事訴訟中的訴訟標(biāo)的就是訴訟標(biāo)的物。3、 期日是指人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人各自為訴訟行為所必須遵守的時(shí)間。4、 原告方提出的證據(jù)材料都是本證，被告方提出的證據(jù)材料都是反證。5、 在民事訴訟中，任何案件當(dāng)事人既可以明示協(xié)議管轄也可以默示協(xié)議管轄。6、 發(fā)生法律效力的民事調(diào)解書，當(dāng)事人沒(méi)有申請(qǐng)理審的，法院不能決定再審。三、簡(jiǎn)述題1、 在執(zhí)行程序中，為什么當(dāng)事人可以和解，而法院不能進(jìn)行調(diào)解？2、 普通共同訴訟人之間的相互獨(dú)立性有哪些具體表現(xiàn)形式？四、論述題論民事訴訟中的舉證責(zé)任。五、案例分析題張老漢住在某市某區(qū)，有二子一女，分別是張山、張水、張燕。張山與其父親同住一個(gè)城市，

11、張水與張燕在外地工作。張老漢立一遺囑交給其女張燕。遺囑中說(shuō)，其遺產(chǎn)及房屋全部由張燕繼承。張老漢去世后，喪葬費(fèi)用由張山承擔(dān)。張山為其父辦完喪事后，便將其父遺留的房子賣給了李海，得價(jià)款6萬(wàn)元。張水回來(lái)后，向法院提起訴訟，要求繼承遺產(chǎn)。在起訴與受理過(guò)程中，張水因患急病死亡，張水之子張明和女兒張紅要求參加訴訟。在訴訟進(jìn)行中，張燕也從外地趕來(lái)，向該法院遞交訴狀，請(qǐng)求該法院將遺產(chǎn)及房屋判給自己。問(wèn)：1張山、張水、張燕、李海、張明、張紅在訴訟中各處于什么樣的訴訟地位？ 2如果張燕在張水訴張山一案進(jìn)入二審后才聞?dòng)嵳?qǐng)求參加訴訟，第二審法院應(yīng)當(dāng)怎么處理？2004年 一、不定項(xiàng)選擇題1、張三向法庭作證明說(shuō)，聽李四講

12、王從丁處借款2萬(wàn)元，假設(shè)此證成立，該證據(jù)為 。A、直接證據(jù) B、言詞證據(jù) C、傳來(lái)證據(jù) D、證人證言2、沙坪法院在審理乙訴丙的債務(wù)糾紛案件期間，丙因犯罪被判刑3年，并送至某勞改農(nóng)場(chǎng)場(chǎng)服刑。此時(shí)，沙坪法院對(duì)乙訴丙的債務(wù)糾紛案件應(yīng)當(dāng) A、中止訴訟 B、移送某勞改農(nóng)場(chǎng)所在地法院 C、移送乙所地法院 D、繼續(xù)審理3、張某與王某發(fā)生糾紛并經(jīng)法院審理后，一審法院作出了判決。張不服上訴，上訴期間，張又改變主意申請(qǐng)撤訴。但二審法院審判員在閱卷過(guò)程中發(fā)現(xiàn)一審判決確有錯(cuò)誤。請(qǐng)問(wèn)，二審法院應(yīng)當(dāng) A、準(zhǔn)許撤訴 B、不準(zhǔn)撤訴 C、中止訴訟 D、查明原因后，理由正當(dāng)準(zhǔn)許，不正當(dāng)不準(zhǔn)許4、某集團(tuán)公司下屬王麻子面館雇工張某在

13、送面時(shí)與人開玩筆不慎將顧客李某燙傷，因賠償未果，李某決定起訴。根據(jù)規(guī)定，他應(yīng)以 為被告起訴。A、張某 B、王麻子面館 C、某集團(tuán)公司 D、面館老板與張某5、人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起30日內(nèi)或公告期滿30日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況還需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，但 除外。A、宣告失蹤或宣告死亡案件 B、認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件C、選民資格案件 D、認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力案件6、 可以不公開審理。A、涉及國(guó)家機(jī)密的案件 B、離婚案件 C、涉及個(gè)人隱私的案件 D、涉及商業(yè)秘密的案件7、 在企業(yè)法人破產(chǎn)程序中，債權(quán)人會(huì)議有 權(quán)利。A、確認(rèn)債權(quán)的性質(zhì)與數(shù)額 B、討論通過(guò)和解協(xié)議方案 2005年一

14、、判斷對(duì)錯(cuò)并簡(jiǎn)要分析共10分，2分/題：1、法院在收到債務(wù)人提交的書面異議后，應(yīng)立即裁定終止程序，支付令即自行失效。2、特別程序均為一審制。3、法人或其他組織的工作人員的職務(wù)行為或授權(quán)行為造成他人損害，應(yīng)以給法人或其他組織位被告。二、概念比照共20分，10分/題1、訴訟行為和訴訟事件2、傳聞證據(jù)和間接證據(jù)三、簡(jiǎn)答題10分執(zhí)行標(biāo)的有限原則。四、案例題10分 2002年7月，重慶市沙坪壩區(qū)某運(yùn)輸公司承運(yùn)成都市青陽(yáng)區(qū)某彩電公司的電視機(jī)，從重慶運(yùn)往成都。行駛于四川省資陽(yáng)縣境內(nèi)時(shí)由于違章駕駛，車輛撞上路邊彩星公司的廣告牌，同時(shí)造成貨物部分損失。 同年9月彩星公司和青陽(yáng)區(qū)彩電公司分別向資陽(yáng)縣法院起訴，要求

15、運(yùn)輸公司賠償損失。問(wèn)：1法院能否將兩案合并審理？為什么？2本案中法院應(yīng)當(dāng)如何確定管轄 2006年一、概念比較 1、證人與鑒定人 2、訴訟標(biāo)的與標(biāo)的物 3、期間與期日 4、確認(rèn)之訴與形成之訴二、判斷分析 1、民訴的對(duì)事效力是指人民法院對(duì)民事案件的主管范圍 2、人民法院的判決效力不僅及于訴訟代表人所代表的人也及于他本人 三、簡(jiǎn)答 1、按處分原則的要求我國(guó)民訴撤訴制度有何完善之處 2、簡(jiǎn)述民訴目的論研究的幾種學(xué)說(shuō)及內(nèi)容 3、論述民事判決的效力2007年沒(méi)有選擇題1.簡(jiǎn)述題比較偏 訴訟費(fèi)用的分擔(dān)原則是什么？ 企業(yè)法人破產(chǎn)程序的特點(diǎn)是什么？ 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的異同2.案例 關(guān)于

16、當(dāng)事人適格3.論述 法院調(diào)解4.判斷分析 關(guān)于訴訟中止 關(guān)于行為保全 還有兩題，以后再補(bǔ)上5.概念比較 訴訟當(dāng)事人與正當(dāng)當(dāng)事人 判決的形成力與判決的執(zhí)行力2008年一、概念比較題 每題5分，共15分。1訴與訴訟標(biāo)的2移送管轄與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移3證明對(duì)象與證明標(biāo)準(zhǔn)二、判斷分析題 判斷正誤并說(shuō)明理由。每題5分，共15分。1對(duì)不予受理、駁回起訴的裁定，當(dāng)事人可以提起上訴。2必要共同訴訟是當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類的共同訴訟。3按照民事訴訟法的規(guī)定，民事訴訟中的強(qiáng)制措施只能因當(dāng)事人的申請(qǐng)而適用。三、簡(jiǎn)述題 10分簡(jiǎn)述反訴的特征四、案例題 10分大地音像出版公司和太空音像發(fā)行部協(xié)商，簽

17、訂協(xié)議共同出版發(fā)行一盤由張甲、李乙、王丙、趙丁演唱的磁帶。2007年8月，上述兩個(gè)單位做好一切準(zhǔn)備工作后，在一市文化館灌制了歌曲磁帶。制作完成以后，根據(jù)協(xié)議，由太空音像發(fā)行部在A、B、C三市進(jìn)行發(fā)行。發(fā)行中，張甲、李乙得知自己的歌曲被灌制，以未征得他們的同意，侵犯他們的著作權(quán)為由，要求太空音像發(fā)行部予以賠償，因賠償費(fèi)用無(wú)法達(dá)成協(xié)議，張甲、李乙便向法院提起訴訟。問(wèn)：1.應(yīng)當(dāng)怎樣確定該案的當(dāng)事人？2.本案是否為共同訴訟？請(qǐng)說(shuō)明理由。參考答案一、概念比較題1.【參考答案】訴是民事爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)一方當(dāng)事人向人民法院提出的關(guān)于解決爭(zhēng)議的請(qǐng)求。任何公民、法人和其他組織享有的民事權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，都可

18、以按照民事訴訟法的規(guī)定，向人民法院提出保護(hù)其權(quán)利的請(qǐng)求。訴是民事審判活動(dòng)的前提，也是人民法院行使審判權(quán)針對(duì)的對(duì)象。訴訟標(biāo)的又稱為訴的標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系。一個(gè)完整的訴是由訴的主體、訴訟標(biāo)的和訴的理由構(gòu)成的。2 .【參考答案】移送管轄是指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案無(wú)管轄權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理的制度。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是指人民法院決定或者同意，將案件的管轄權(quán)由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)交給下級(jí)人民法院，或者由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)交給上級(jí)人民法院的制度。移送管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移的區(qū)別主要表現(xiàn)為：1移送管轄中，移送的是案件，其基于受理案件的人民法院無(wú)管轄

19、權(quán)的前提，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院；管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移中，轉(zhuǎn)移的是案件的管轄權(quán)，是有管轄權(quán)的人民法院將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給原本無(wú)管轄權(quán)的人民法院。2移送管轄一般是在同級(jí)人民法院之間進(jìn)行，以糾正在地域管轄中出現(xiàn)的錯(cuò)誤，但并不排除在上、下級(jí)人民法院之間進(jìn)行的情形；管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移只能在上、下級(jí)人民法院之間進(jìn)行，是對(duì)級(jí)別管轄的補(bǔ)充和變通。3移送管轄無(wú)須經(jīng)受移送的人民法院同意或決定；管轄權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)經(jīng)上級(jí)人民法院決定或者同意。3 .【參考答案】民事訴訟中的證明對(duì)象所要解決的問(wèn)題就是，在民事訴訟過(guò)程中，哪些事實(shí)需要運(yùn)用證據(jù)加以證明，哪些事實(shí)無(wú)須證明。但凡需要當(dāng)事人用證據(jù)加以證明的事實(shí)就是證明對(duì)象。二、判斷分析題

20、1 .【參考答案】正確。民事訴訟裁定，是指人民法院在民事訴訟中針對(duì)訴訟程序問(wèn)題所作出的判定。根據(jù)民事訴訟法第140條第1款的規(guī)定，民事訴訟裁定主要包括不予受理、對(duì)管轄權(quán)異議、駁回起訴等等。上訴，是指當(dāng)事人不服地方各級(jí)人民法院適用第一審程序所作的尚未發(fā)生法律效力的判決、裁定，在法定期間內(nèi)請(qǐng)求上一級(jí)人民法院對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審理，進(jìn)而撤銷或者變更該裁判的訴訟行為。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，允許上訴的裁定包括：駁回管轄權(quán)異議的裁定、不予受理的裁定、駁回起訴的裁定以及駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定。2.【參考答案】錯(cuò)誤。根據(jù)民事訴訟法第53條規(guī)定，我國(guó)民事訴訟中的共同訴訟分為兩類：一是必

21、要的共同訴訟，即當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的訴訟；二是普通的共同訴訟，即當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意而合并審理的訴訟。必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理并作出同一判決的訴訟。我國(guó)理論界一般認(rèn)為，訴訟標(biāo)的是共同的一般包括：對(duì)共同共有財(cái)產(chǎn)的訴訟、對(duì)合伙組織的訴訟、因連帶債權(quán)或連帶債務(wù)的訴訟、因共同侵權(quán)致人損害的訴訟、共同繼承的訴訟等等。也有觀點(diǎn)認(rèn)為上述情形又可分為兩類：一是原來(lái)就有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如對(duì)共同共有財(cái)產(chǎn)的訴訟；二是原來(lái)沒(méi)有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，由于同一事實(shí)或法律上

22、的原因使他們產(chǎn)生了共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如共同侵權(quán)、共同繼承。3 .【參考答案】錯(cuò)誤。對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指人民法院在民事訴訟過(guò)程中，為制止和排除訴訟參與人及案外人對(duì)民事訴訟的妨害，維護(hù)訴訟程序，保障審判和執(zhí)行活動(dòng)的正常進(jìn)行，對(duì)有阻礙民事訴訟行為的人依法采取的各種強(qiáng)制手段的總稱。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定了5種妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留。適用這5種對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施必須由人民法院作出決定，而非依當(dāng)事人的申請(qǐng)。三、簡(jiǎn)述題【參考答案】反訴是指在已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴的被告人通過(guò)人民法院向本訴的原告提出的與本訴有聯(lián)系的獨(dú)立的反請(qǐng)求。反訴是被告享有的訴訟權(quán)利，

23、被告通過(guò)反訴的方式來(lái)行使自己的訴權(quán)，具有以下特點(diǎn)：1當(dāng)事人特定。反訴只能由本訴的被告對(duì)被訴的原告提起，即反訴的原告是本訴的被告，反訴的被告是本訴的原告，雙方當(dāng)事人的訴訟地位具有雙重性。2訴訟請(qǐng)求獨(dú)立。反訴是一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟，本訴被告提出的訴訟請(qǐng)求具有獨(dú)立性，反訴并不因本訴的撤回而終止。3時(shí)間特定。反訴應(yīng)當(dāng)在本訴中提起，原則上在本訴原告起訴之后，法庭辯論結(jié)束前提起。4目的對(duì)抗。被告提出反訴的目的在于抵消或吞并本訴原告提出的全部或部分訴訟請(qǐng)求，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。四、案例題【參考答案】1 .在本案中被告為：大地音像出版公司、太空音像發(fā)行部和市文化館；原告為：張甲、李乙、王丙、趙丁。2 .本案屬于共

24、同訴訟。根據(jù)我國(guó)民事訴訟法第53條規(guī)定，共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的或同一種類的，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟。訴訟標(biāo)的是共同的，是指共同訴訟人對(duì)爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系又共同的權(quán)利義務(wù)，這種權(quán)利義務(wù)具有共同性和不可分性，所有的權(quán)利人或義務(wù)人必須一同起訴或應(yīng)訴。所謂訴訟標(biāo)的是同一類的，是指共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的法律關(guān)系屬于同一類型，即法律關(guān)系的性質(zhì)相同。共同訴訟人之間存在著共同是法律關(guān)系或同種類的法律關(guān)系，是共同訴訟的適用前提和基礎(chǔ)。本案屬共同侵權(quán)案件，是共同訴訟中的必要共同訴訟。、2008民事訴訟法學(xué)總則部分一、概念比較題1.【參考答案】訴是

25、民事爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)一方當(dāng)事人向人民法院提出的關(guān)于解決爭(zhēng)議的請(qǐng)求。任何公民、法人和其他組織享有的民事權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，都可以按照民事訴訟法的規(guī)定，向人民法院提出保護(hù)其權(quán)利的請(qǐng)求。訴是民事審判活動(dòng)的前提，也是人民法院行使審判權(quán)針對(duì)的對(duì)象。訴訟標(biāo)的又稱為訴的標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系。一個(gè)完整的訴是由訴的主體、訴訟標(biāo)的和訴的理由構(gòu)成的。2 .【參考答案】移送管轄是指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案無(wú)管轄權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理的制度。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移是指人民法院決定或者同意，將案件的管轄權(quán)由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)交給下級(jí)人民法院，或者由下級(jí)人民法

26、院轉(zhuǎn)交給上級(jí)人民法院的制度。移送管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移的區(qū)別主要表現(xiàn)為：1移送管轄中，移送的是案件，其基于受理案件的人民法院無(wú)管轄權(quán)的前提，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院；管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移中，轉(zhuǎn)移的是案件的管轄權(quán)，是有管轄權(quán)的人民法院將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給原本無(wú)管轄權(quán)的人民法院。2移送管轄一般是在同級(jí)人民法院之間進(jìn)行，以糾正在地域管轄中出現(xiàn)的錯(cuò)誤，但并不排除在上、下級(jí)人民法院之間進(jìn)行的情形；管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移只能在上、下級(jí)人民法院之間進(jìn)行，是對(duì)級(jí)別管轄的補(bǔ)充和變通。3移送管轄無(wú)須經(jīng)受移送的人民法院同意或決定；管轄權(quán)轉(zhuǎn)移應(yīng)經(jīng)上級(jí)人民法院決定或者同意。3 .【參考答案】民事訴訟中的證明對(duì)象所要解決的問(wèn)題就是，在

27、民事訴訟過(guò)程中，哪些事實(shí)需要運(yùn)用證據(jù)加以證明，哪些事實(shí)無(wú)須證明。但凡需要當(dāng)事人用證據(jù)加以證明的事實(shí)就是證明對(duì)象。二、判斷分析題1 .【參考答案】正確。民事訴訟裁定，是指人民法院在民事訴訟中針對(duì)訴訟程序問(wèn)題所作出的判定。根據(jù)民事訴訟法第140條第1款的規(guī)定，民事訴訟裁定主要包括不予受理、對(duì)管轄權(quán)異議、駁回起訴等等。上訴，是指當(dāng)事人不服地方各級(jí)人民法院適用第一審程序所作的尚未發(fā)生法律效力的判決、裁定，在法定期間內(nèi)請(qǐng)求上一級(jí)人民法院對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審理，進(jìn)而撤銷或者變更該裁判的訴訟行為。根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，允許上訴的裁定包括：駁回管轄權(quán)異議的裁定、不予受理的裁定、駁

28、回起訴的裁定以及駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定。2.【參考答案】錯(cuò)誤。根據(jù)民事訴訟法第53條規(guī)定，我國(guó)民事訴訟中的共同訴訟分為兩類：一是必要的共同訴訟，即當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的訴訟；二是普通的共同訴訟，即當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意而合并審理的訴訟。必要共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理并作出同一判決的訴訟。我國(guó)理論界一般認(rèn)為，訴訟標(biāo)的是共同的一般包括：對(duì)共同共有財(cái)產(chǎn)的訴訟、對(duì)合伙組織的訴訟、因連帶債權(quán)或連帶債務(wù)的訴訟、因共同侵權(quán)致人損害的訴訟、共同繼承的訴訟等等。也有觀點(diǎn)認(rèn)為上述

29、情形又可分為兩類：一是原來(lái)就有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如對(duì)共同共有財(cái)產(chǎn)的訴訟；二是原來(lái)沒(méi)有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，由于同一事實(shí)或法律上的原因使他們產(chǎn)生了共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如共同侵權(quán)、共同繼承。3 .【參考答案】錯(cuò)誤。對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指人民法院在民事訴訟過(guò)程中，為制止和排除訴訟參與人及案外人對(duì)民事訴訟的妨害，維護(hù)訴訟程序，保障審判和執(zhí)行活動(dòng)的正常進(jìn)行，對(duì)有阻礙民事訴訟行為的人依法采取的各種強(qiáng)制手段的總稱。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定了5種妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留。適用這5種對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施必須由人民法院作出決定，而非依當(dāng)事人的申請(qǐng)。三、簡(jiǎn)述題【參考答案】反訴是指在已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴的被告人通過(guò)人民法院向本訴的原告提出的與本訴有聯(lián)系的獨(dú)立的反請(qǐng)求。反訴