合同與合同法概述(PPT 129頁)

1、第第6章章 合同法合同法目錄CONTENTS9395合同與合同法概述Part 19599合同的訂立Part 299103合同的效力Part 3103106合同的履行Part 4106108合同的變更與轉讓Part 5108110合同權利義務的終止Part 6110112違約責任Part 7幾種主要的有名合同112117Part 8考考點點分分析析選擇題考試重點考點選擇題考試重點考點1、合同的分類2、格式合同3、合同的效力4、合同的履行全面履行原則5、合同的擔保6、合同權利義務的終止的種類合同與合同法概合同與合同法概述述6.1 合同與合同法概述合同與合同法概述6.1.1 合同的概念與特征6.1.

2、2 合同的分類6.1.3 合同法的概念與適用范圍6.1.4 合同法的基本原則6.1.1 合同的概念與特征合同的概念與特征合同，又稱契約，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同的特征合同的特征1、是一種民事法律行為2、是雙方或多方的，是雙方或多方的，是地位平等的法律主體之間的一種協(xié)議或合意3、目的特征：、目的特征：以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的（1）有名合同和無名合同（2）雙務合同和單務合同（3）有償合同和無償合同（4）諾成性合同和實踐性合同（5）要式合同和不要式合同（6）主合同和從合同6.1.2 合同的分類合同的分類6.1.3 合同法的概念

3、與適用范圍合同法的概念與適用范圍合同法是調整平等主體之間因合同發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。6.1.4 合同法的基本原則（1）平等原則（2）自由原則（3）公平原則（4）誠實信用原則（5）合法原則07年、下列合同中，屬于單務合同的是（ ）A買賣合同 B貸款合同 C雇傭合同 D借用合同 10年、根據(jù)合同成立是否需要一定的形式，可將合同分為（ ） A主合同與從合同 B典型合同與非典型合同 C諾成性合同與實踐性合同 D要式合同與不要式合同 合同的訂立一、合同成立的概念與條件一、合同成立的概念與條件合同成立，是指雙方當事人為設立、變更、解除一定的民事權利義務而達成一致意思表示的法律現(xiàn)象一般合同的成立條

4、件如下：1、須有2個以上的訂約人2、對合同的主體條款達成合意3、須經(jīng)過要約和承諾4、合同的內容必須明確（一）要約的概念與有效條件（一）要約的概念與有效條件要約的要件1、要約必須是特定人的意思表示2、要約必須具有訂立合同的意圖并表明已經(jīng)承諾即受此意思表示的約束3、要約必須向受要約人發(fā)出4、要約的內容必須確定和完整，比如，在商品買賣中，要約一般應包括商品的名稱、質量、價格、數(shù)量以及交貨、付款的時間等。5、必須送達受要約人要約邀請，又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示要約和要約邀請的區(qū)別要約和要約邀請的區(qū)別 要約邀請 甲 乙 要 約 甲 乙 承 諾 甲 乙甲、乙間相互做下列行為：1、甲

5、給乙去函，指出本廠生產(chǎn)的電視機為國家名牌，現(xiàn)在有存貨，可以出售2、乙回函詢問價格，并表示愿意購買1000臺3、甲回復：為了感謝乙公司的鼎力支持，感恩價每臺600元，僅有500臺上列行為中（ ） A、1 為要約 B、2 為要約 C、3 為要約 D、3 為要約邀請（三）要約的法律效力（三）要約的法律效力（四）要約的撤回與撤銷（四）要約的撤回與撤銷 要約的撤回：要約的撤回：撤回通知應在要約到達之前或同時到達。 要約的撤銷：要約的撤銷：指要約生效后使其法律效力歸于消滅的意思表示。撤銷通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 要約在以下情形下不得撤銷要約在以下情形下不得撤銷：要約人確立了承諾期限

6、或者以其他形式明示要約不可撤銷的；受要約人有理由認為要約是不可救撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作下列要約中可以撤銷的是（ ）A 、“規(guī)格水泥10噸，單價100元，請于15日內與我聯(lián)系，過時不侯”B、“.本要約為不可撤銷之要約”C、“現(xiàn)有高檔襯衫一批，單價300元，交款即購，數(shù)量不多，欲速從速”D、某公司給某運輸公司發(fā)來傳真，陳“有小麥122噸需運往南京，請貴公司務必為我公司安排5噸卡車20輛，切記！”運輸公司遂立即取消了部分零擔貨運，騰出車輛給該公司使用（五）要約的消滅（五）要約的消滅有下列情形之一，要約失效：（）拒絕要約的通知到達要約人；（）要約人依法撤銷要約；（）承諾期限屆滿，受要約人未

7、作出承諾；（）受要約人對要約的內部容作出實質性變更1、關于要約的下列表述錯誤的是（ ）A要約須具有訂立合同的目的B要約為民事法律行為C要約應具體確定D要約一般向特定人發(fā)出2、甲向出版社發(fā)送電子郵件，詢問該出版社是否出版某種圖書，該出版社收到電子郵件后，馬上向甲郵寄了一本該種圖書，按照圖書標稱價格的八五折要求甲支付貨款。甲認為出版社強人所難，不愿意支付貨款。那么下列表述正確的是（ )A甲的行為屬于要約B出版社的行為屬于要約C出版社的行為屬于承諾D甲應向出版社支付貨款（一）承諾的概念與構成要件（一）承諾的概念與構成要件承諾是受要約人同意要約的意思表示。1、承諾必須由受要約人做出2、承諾必須在一定期

8、限內到達要約人3、承諾的內容必須與要約的內容一致4、承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同的意圖（二）承諾的方式（二）承諾的方式:明示和默示明示和默示（三）承諾的撤回（三）承諾的撤回 承諾一經(jīng)到達即生效，故不能撤銷，只能撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。承諾撤回的條件：撤回通知必須先于或與承諾通知同時到達要約人。（四）承諾的生效時間（四）承諾的生效時間承諾實行到達主義承諾生效時，（ ）A、合同成立B、合同生效C、合同成立并生效D、合同開始履行甲商店需要電扇，即向乙廠發(fā)函，稱：“我店愿進貴公司電扇，單價27元/臺，貨到付款。”第二天乙廠向甲商店發(fā)出貨物，下列說法正確的是（ ）

9、A、甲商店發(fā)函的行為是要約邀請B、乙廠發(fā)貨的行為不構成承諾，因為承諾須以通知的方式發(fā)出C、乙廠發(fā)貨的行為構成承諾，貨物到達甲時承諾生效D、乙廠發(fā)貨的行為構成承諾，貨物發(fā)出承諾生效A錯，甲的發(fā)函符合要約的條件B錯，受要約人可以通過一定的行為作出承諾C錯D對，以通知的方式進行承諾的，通知到達要約人時，承諾生效，但是承諾不需要進行通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出的承諾行為時，承諾生效甲向乙提出，以500元的價格購買乙的一部mp3，乙要求600元，否則不賣。甲聽后沒有說什么，便掏出600元給乙，并要求乙將MP3交給自己。下列選項正確的是（ )A、乙提出600元的行為構成承諾B、乙提出600元的行

10、為構成要約C、甲掏出600元的行為構成要約D、甲與乙之間的合同不成立甲提出乙500元的價格購買乙的一部MP3，符合要約的條件，構成要約。乙更改要約條款，構成對要約的實質性變更，所以乙的行為屬于反要約。甲未發(fā)對乙的條件，掏出600元給乙，是以行為的方式作出承諾。甲與乙的意思表示一致，合同成立。四、合同的內容與形式四、合同的內容與形式五、合同成立的時間與地點五、合同成立的時間與地點小王投入兩元錢硬幣，從自動售貨機上拿了一瓶水，下列選項正確的是（ ）A、自動售貨機的設立屬于要約B、小王以行為作出了承諾C、合同成立D、合同包含了默示條款自動售貨機的設立，是向不特定的人發(fā)出要約；小王以行為的方式作出了承

11、諾，合同成立在締約過錯中，雙方雖然沒有通過語言、文字的交流而形成明示條款，但是根據(jù)法律的規(guī)定、當事人的行為，合同中包含著默示條款，如小王取得的水的質量要合格等。（一）格式合同的概念與特征（二）合同法對格式合同條款的規(guī)制合同法對格式合同條款的規(guī)制1、格式合同的訂立應當遵循公平原則,提供格式合同條款的一方當事人不能利用優(yōu)勢地位制定不公平條款,并應采取合理的方式提請對方注意那些免責或限責條款,還應對對方當事人的請求對這些條款予以說明.2、無效的格式合同條款3、格式合同條款的解釋規(guī)則:如果雙方當事人對格式合同條款的理解不一致,裁判者應按照通常理解予以解釋如果對格式合同條款有兩種以上的解釋,裁判者應當作

12、出不利于格式合同條款提出者一方的解釋;格式合同條款與非格式合同條款不一致的,以后者為準.02年、如果雙方當事人對格式合同條款理解不一致，由裁判者予以解釋后仍有兩種以上解釋的（ ）A、裁判者應當作出不利于格式合同條款提供者一方的解釋B、裁判者應當作出不利于格式合同條款接受者一方的解釋C、裁判者應當按照通常理解予以解釋D、該格式條款無效(一一)締約過失責任的概念和構成締約過失責任的概念和構成1、締約過失責任是指當事人在訂立合同的過程中因違背誠實信用原則而給對方造成損失而應當承擔的賠償責任。2、構成要件A當事人之間存在前合同義務B當事人一方違反前合同義務C對方因一方違反了前合同義務而蒙受了損失D違反

13、前合同義務的一方在主觀上有過錯（二）承擔締約過失責任的具體行為（二）承擔締約過失責任的具體行為1、假借訂立合同,來意進行磋商;2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實,或者提供虛假情況;3、泄露在訂立合同過程中知曉的對方的商業(yè)秘密;4、不正當?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的對方商業(yè)秘密；5、其他違背誠實信用原則的行為.甲公司與乙工廠洽商成立一個新的公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠必須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征用土地與培訓工人將要完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要

14、求終止于乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問1、甲公司與乙工廠之間的合同是否成立？為什么？2、甲公司應承擔什么責任？3、乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失？為什么？1、合同未成立，因為甲公司未加蓋公章2、締約過失責任，因為發(fā)生在合同訂立過程中3、應該賠償，因為這是基于誠實信用原則產(chǎn)生的信賴利于的損失答案02年、2000年6月1日，某建筑公司向某鋼材廠發(fā)出傳真，要求購買5000噸鋼材，價格為每噸2000元人民幣，并要求鋼材廠務必在收到傳真后一周內作出答復。鋼材廠于6月2日收到傳真。6月5日鋼材廠發(fā)回傳真，表示同意，該傳真于6月7日到達建筑公司。試問：1、建筑公司與鋼材廠之間的合同是否成

15、立(2分)？其中要約和承諾各是什么(4分)？2、若建筑公司于6月1日發(fā)出傳真后欲撤回要約，應符合什么條件(4分)？3、建筑公司能否在6月5日之間撤銷要約(2分)？為什么(2分)？4、若鋼材廠于6月5日發(fā)回傳真提出每噸鋼材價格2100元人民幣，則建筑公司與鋼材廠之間的合同成立嗎(2分)？為什么(4分)？答案：答案：1、成立；要約是：購買5000噸鋼材，價格為每噸2000元人民幣，鋼材廠務必在收到傳真后一周內作出答復。承諾是：同意出售5000噸鋼材給某建筑公司，價格為每噸2000元人民幣。2、撤回要約的通知要在在要約到達鋼材廠之前或者撤回要約的通知和要約同時到達鋼材廠。3、不能，以為某建筑公司已經(jīng)

16、明確了要約失效的時間。4、不成立，因為鋼材廠修改了合同標的的價格，對要約的內容作出了實質性的變更，合同不能成立。一、有效合同二、無效合同三、可撤銷合同四、效力待定合同、訂約人具有相應的民事行為能力、訂約人具有相應的民事行為能力 限制行為能力人只能訂立與他年齡、智力、精神狀態(tài)相一致的合同；無民事行為能力人沒有訂約能力、當事人的意思表示真實、當事人的意思表示真實、合同的內容不違反法律、行政法規(guī)和社會、合同的內容不違反法律、行政法規(guī)和社會公共利益公共利益4、如果法律行政法規(guī)或者當事人對合同的形、如果法律行政法規(guī)或者當事人對合同的形式有明確規(guī)定或者約定的，合同應該具有該形式有明確規(guī)定或者約定的，合同應

17、該具有該形式式對合同當事人而言,他們依據(jù)合同的約定享有了合同權利,并應承擔相應的合同義務；對第三人而言,他不得侵犯合同當事人的合法權利,也不得阻撓當事人履行合同義務；在當事人一方違反合同的約定時,應當依法承擔違約責任。依法成立的合同,其成立時間即生效時間依法應當辦理批準,登記等手續(xù)的合同,自批準,登記時起生效二、無效合同二、無效合同（一）無效合同的概念與特征1無效合同的概念2無效合同的特征無效合同的特征1）違法性）違法性2）不得履行性）不得履行性3）自始無效性）自始無效性（二）無效合同的種類（二）無效合同的種類1、無民事行為能力人訂立的合同2、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；3、

18、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；4、以合法形式掩蓋非法目的；5、損害社會公共利益；6、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同 合同法第53條規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的；(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。（三）無效合同的法律后果（三）無效合同的法律后果1、合同被確認無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；2、不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。3、有過錯的應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。4、當事人惡意串通，損害國家、集體利益或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家、集體所有或者返還給第三人。 02/1、根

19、據(jù)合同法的規(guī)定，如果以欺詐的手段訂立的合同，其目的是損害國家利益，該合同A、可撤消 B、無效 C、有效 D、效力特定05/4、根據(jù)合同法的規(guī)定 , 以下合同中屬于無效合同的是（ ）A 、因重大誤解而訂立的合同B 、在訂立時顯失公平的合同C 、無權代理人與相對人訂立的合同D 、損害社會公共利益的合同三、可撤銷合同三、可撤銷合同（一）可撤銷合同的概念與特點1、主要是當事人意思表示不真實的合同2、需要當事人行使撤銷權方能行使3、未被撤銷前，仍然是有效合同（二）可變更或可撤銷合同的種類（二）可變更或可撤銷合同的種類（1）因重大誤解成立的合同；）因重大誤解成立的合同；（2）顯失公平的合同；）顯失公平的合

20、同；（3）因欺詐成立的合同；）因欺詐成立的合同；（4）因脅迫成立的合同；）因脅迫成立的合同；（5）乘人之危訂立的合同）乘人之危訂立的合同 重大誤解合同重大誤解合同指合同當事人對合同的對方當事人、標的物、合同的性質等主要內容發(fā)生誤解。這種誤解是當事人自身造成的,雙方當事人都不能可請求變更或撤銷 顯失公平的合同：顯失公平的合同：這實際上是一種暴利行為,通常是指合同的一方當事人乘對方急迫或者輕率,無經(jīng)驗,將合同訂立得對自己十分有利,而對另一方十分不利,其有利與不利已經(jīng)超出了法律允許的范圍,違背了公平原則乘人之危合同乘人之危合同指一方當事人利用對方的危難處境或緊迫需要,迫使對方接受某種不公平的條件并作

21、出不真實的意思表示的情況。（三）撤銷權的行使（三）撤銷權的行使1、撤銷權的行使可以在訴訟內，也可以在訴訟外2、具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權，撤銷權消滅3、可撤銷合同一旦被撤銷，該合同便自始無效，產(chǎn)生于無效合同同樣的法律后果。 合同被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無門，某乙趁機表示愿意借給2000元，但半年后須加倍償還，否則以甲的房子代償，甲表示同意，根據(jù)合同法規(guī)定，甲乙之間的借款合同（）、

22、因顯失公平而無效、因顯失公平而可撤銷、因乘人之危而無效、因乘人之危而可撤銷乘人之危合同乘人之危合同指一方當事人利用對方的危難處境或緊迫需要,迫使對方接受某種不公平的條件并作出不真實的意思表示的情況?？勺兏蚩沙蜂N合同的種類（1）因重大誤解成立的合同；（2）顯失公平的合同；（3）因欺詐成立的合同；（4）因脅迫成立的合同；（5）乘人之危訂立的合同 （一）效力待定合同的概念（二）效力待定合同的種類1、限制民事行為能力人未經(jīng)法定代理人許可而與相對人訂立與其能力、智力或者精神狀況不相適應的合同2、無權代理人與相對人訂立的合同3、無權處分人與相對人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同07/5、下列合同中，屬于效力待定

23、合同的是（ ）A法定代表人超越權限訂立的合同 B限制民事行為能力人所訂立的合同C代理人在代理權限范圍內訂立的合同D未經(jīng)權利人授權而訂立的處分他人財產(chǎn)的合同 09/6、下列合同中，屬于效力待定的合同是（ ）A以合法形式掩蓋非法目的的合同 B無權代理人訂立的合同C顯失公平的合同 D重大誤解的合同下列選項中屬于效力待定合同的是（ ）A、11歲的男孩子接受了陌生老人贈給的一支高檔手機B、12歲的少年瞞著父親，將筆記本賣給老劉C、甲將刀架在乙的脖子上，強迫乙在合同上簽字，將一車西瓜賣給了乙D、出租車司機甲借乙搶救病人急需用車之機，將車價提高三倍，乙被迫接受A項合同為有效合同，因為限制民事行為能力人可以簽

24、訂純獲利益的合同B項為效力待定合同，因為限制民事行為能力人不能獨立簽訂這類合同C項合同為可撤銷的合同，屬于因脅迫而訂立的合同D項為可撤銷的合同，屬于乘人之危而訂立的合同第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行與保全合同的履行與保全一、合同的履行一、合同的履行（一）合同履行的原則（一）合同履行的原則1、全面履行原則、全面履行原則2、協(xié)作履行原則、協(xié)作履行原則（二）雙務合同中的抗辯權（二）雙務合同中的抗辯權（三）涉及第三人的合同履行問題（三）涉及第三人的合同履行問題二、合同的保全二、合同的保全（一）合同保全的概念、特制和種類（一）合同保全的概念、特制和種類（二）債權人的代位權（二）債權人的代位權（三）債權人的撤銷

25、權（三）債權人的撤銷權一、合同的履行一、合同的履行（一）合同履行的原則（一）合同履行的原則1、全面履行原則、全面履行原則：按照約定全面履行自己的義務：按照約定全面履行自己的義務 合同法第合同法第6161條：條：“合同生效后，當事人就質量、價款或合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。易習慣確定?！保? 1）質量質量：國家標準、行業(yè)標準：國家標準、行業(yè)標準通常標準或者符合合同通常標準或者

26、符合合同目的特定標準目的特定標準（2 2）價款或報酬價款或報酬：訂立合同時履行地的市場價格：訂立合同時履行地的市場價格依法應依法應當執(zhí)行政府定價或指導價的，按照規(guī)定當執(zhí)行政府定價或指導價的，按照規(guī)定（3 3）履行地履行地： 給付貨幣的給付貨幣的接受貨幣一方所在地接受貨幣一方所在地 給付不動產(chǎn)給付不動產(chǎn)不動產(chǎn)所在地不動產(chǎn)所在地 其他標的其他標的履行義務一方所在地履行義務一方所在地（4 4）履行期限履行期限隨時履行、要求履行，給必要時間準備隨時履行、要求履行，給必要時間準備（5 5）履行方式履行方式有利于實現(xiàn)合同目的的方式有利于實現(xiàn)合同目的的方式（6 6）履行費用履行費用履行義務一方負擔履行義務一

27、方負擔（7 7）合同法第）合同法第6363條條 ： 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。降時，按照原價格執(zhí)行。逾期交付，按低價格逾期交付，按低價格2、

28、協(xié)作履行原則、協(xié)作履行原則 是指當事人不僅要適當履行自己的合同義務，同時還應基于誠實信用原則的要求協(xié)助對方履行合同義務的履行原則。3、形勢變更原則、形勢變更原則法律后果：變更合同或者解除合同05/1、根據(jù)合同法的規(guī)定 , 執(zhí)行政府定價的買賣合同 , 賣方逾期交付標的物的 , 遇價格下降時 , 按（ ）A 、原價格執(zhí)行 B 、新價格執(zhí)行 C 、雙方重新商定的價格執(zhí)行 D 、守約方確定的價格執(zhí)行 08/2、合同履行費用負擔不明確的，應當由（ ）A合同雙方當事人分擔 B雙方協(xié)商確定C履行義務一方負擔 D接受履行一方負擔市甲廠與市乙廠簽訂一份買賣合同，約定由甲廠供應乙廠鋼材噸，乙廠支付貨款萬元，但合同

29、約定對付款地點和交貨地點未約定，雙方為此發(fā)生糾紛。付款地和交貨地點應為：、付款地點為市、交貨地點為市、付款地點為市、交貨地點為市 抗辯權是指合同債務人提出一定的合法理由，對債權人的權利主張予以拒絕的權利。1、同時履行抗辯權、同時履行抗辯權（1）同時履行抗辯權的概念）同時履行抗辯權的概念（2）同時履行抗辯權的成立條件）同時履行抗辯權的成立條件A在同一雙務合同中并且一開始雙方的權利義務互為條件B同一時間相互對待給付C雙方債務均已到期D有證據(jù)證明對方當事人不能履行合同或者不能適當履行合同（3）適用的兩種情形）適用的兩種情形A、一方當事人不完全履行合同B、一方當事人僅履行部分合同義務甲、乙簽訂一蘋果買

30、賣合同，雙方約定：甲賣給乙公斤蘋果，單價為.元每公斤。雙方就履行順序未作約定，甲已向乙供應了斤蘋果，現(xiàn)向甲提出付款請求，則乙（）、不得主張同時履行抗辯權，須給付全部價款、就已給付的斤蘋果的價款不得主張同時履行抗辯權，就未給付部分即可、得就全部價款主張同時履行抗辯權、得主張甲履行不完全從而解除合同 甲商場與乙公司訂了甲商場與乙公司訂了500500臺電視機的買賣合同，由乙臺電視機的買賣合同，由乙先供貨，甲后付款，后乙發(fā)現(xiàn)甲經(jīng)營不善、產(chǎn)品積壓價值先供貨，甲后付款，后乙發(fā)現(xiàn)甲經(jīng)營不善、產(chǎn)品積壓價值達到達到10001000萬，對許多供貨商已不能付款，乙以此作為證據(jù)，萬，對許多供貨商已不能付款，乙以此作為

31、證據(jù)，拒絕先將拒絕先將500500臺電視機交付給甲，乙的行為是否構成違約？臺電視機交付給甲，乙的行為是否構成違約？答案是不僅不違約，反而是合法行為，其是在行使答案是不僅不違約，反而是合法行為，其是在行使不不安履行抗辯權安履行抗辯權，目的在于防止風險和損失擴大。，目的在于防止風險和損失擴大。2、不安履行抗辯權不安履行抗辯權 (1)概念： 是指在雙務合同成立后，應當先履行合同義務的一方當事人有證據(jù)證明對方當事人不能履行合同義務或者能證明對方有不能履行合同義務的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，拒絕履行自己合同義務的權利。（2）行使的情形A、后履行合同義務的一方經(jīng)營狀況嚴重惡化B、后履行合同義

32、務的一方轉移財產(chǎn)、抽逃出資，以逃避債務C、后履行合同義務的一方喪失商業(yè)信譽D、后履行合同義務的一方喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形（3）法律后果：中止履行合同如果對方當事人提供擔保，不安履行抗辯權消滅，抗辯人應當恢復合同的履行（三）涉及第三人的合同履行問題（三）涉及第三人的合同履行問題1、為第三人利益簽訂的合同（1）概念（2）特點 (3)未向第三人履行或者履行不符合約定時的責任：合同法第64條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任?！?2、由第三人履行義務的合同(1)概念（2）第三人不履行債務或者履行不符合約

33、定時的責任：合同法第65條規(guī)定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任?！?二、合同的保全二、合同的保全（一）合同履行保全的概述、特征和種類特征：特征：1、是債的對外效力的體現(xiàn)2、主要發(fā)生在合同有效成立期間3、旨在保證合同債權人的權利實現(xiàn)保全措施：保全措施：1、債權人可以行使代位權2、債權人可以行使撤銷權1、概念 比如，甲欠乙10萬元，丙欠 甲5萬元，由于甲不去行使對丙的債權，以致使其無力償還對乙的債務，則乙可以依據(jù)代位權行使甲對丙的債權，請求丙履行對甲的債務。2、特點（1）體現(xiàn)合同之債的對外效力（2）是一種法定的權利（3

34、）是以自己的名義行使的權利（4）通過法院允許才可以行使的權利3、行使的條件（1）合同債權人與合同債務人之間必須存在合法的債權債務關系,這是代位權存在的基礎.（2）債務人對第三人必須有債權存在,而且該權利在性質上不是專屬于債務人的權利.（3）合同債務人怠于行使對第三人的債權（4）合同債務人怠于行使權利的行為危及到合同債權人權利的實現(xiàn).這是代位權行使中最重要的條件. 4、其他問題（1）債權人不可以直接行使代位權，而應當向人民法院請求以自己的名義代為行使（2）行使范圍以合同債權的債權為限（3）代位權行使中的必要費用，由合同債務人承擔（主債權人） （債務人） （次債務人）A b欠60萬 B c欠b10

35、0萬 CA只能向法院起訴A只能要求C返還60萬A行使代位權付出的費用可以要求B負擔1、概念 債權人的撤銷權是指當合同債務人放棄其對第三人的到期債權、實施無償或者低價處分其財產(chǎn)的行為,使債務人的財產(chǎn)不當減少并危及債權人權利的實現(xiàn)時,債權人享有的可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為的權利. 比如，甲欠乙到期債務10萬元，甲自已有一輛汽車，價值15萬元，甲不想償還乙的10萬元，把汽車捐給了某基金會， 致使對債權人乙造成損害，這時乙可以請求人民法院撤銷債務人的行為。2、行使條件:合同債務人實施了一定的有害于合同債權人債權的行為合同債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力.債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或將要嚴

36、重損害合同債權人的債權.合同債務人與第三人在實施處分財產(chǎn)行為時具有主觀上的惡意.可行使撤銷權的情形1）放棄到期債權，對債權人造成損害；2）無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害；3）以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形；4）以抵押物折價后對后順序擔保物權人和債權人的利益造成損害；5）將財產(chǎn)抵押后對其他債權人的利益造成損害。3、行使方式：由債權人以自己的名義在訴訟上行使 至于撤銷權的行使范圍：以債權人的債權為限 行使時間:債權人應當知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使.自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的,該撤銷權消滅.4、效力【05年】甲公司與乙公司簽訂了一

37、份買賣合同。乙公司在甲公司如期發(fā)貨后一直未按合同規(guī)定支付 90 萬元 的貨款。同時, 丙公司對乙公司負有 120 萬元的到期債務未清償。甲公司多次向乙公司催討欠款 , 乙公司表示一旦丙公司還清其憤繕 , 就立即給甲公司付款。后來甲公司發(fā)現(xiàn) , 乙公司并未向丙公司索要欠款。1、若甲公司向丙公司行使杖利 , 此種權利屬于代位權還是撤銷權 (2 分 )? 為什么 (6 分 )?2 、甲公司向丙公司行使的此種權利屬于約定權利還是法定權利 (2 分 )? 此種權利是合同對內效力的體現(xiàn)還是對外效力的體現(xiàn) (2 分 )?3 、甲公司可否直接向丙公司行使此種權利 (1 分) ? 為什么 (1 分 )?4 、甲

38、公司行使此各權利的范圍是 90 萬元還是 120 萬元( 2 分 )? 為什么 (2 分 )?5 、甲公司行使此種權利所支出的必要費用應該由誰負擔 (2 分 )?第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔保合同的擔保一、合同擔保概述二、保證三、抵押四、質押五、留置六、定金（一（一)合同擔保的概念與種類合同擔保的概念與種類合同擔保是促使合同債務人履行義務,保障合同債權人的合同權利得以實現(xiàn)的法律措施.合同擔保的方式合同擔保的方式人的擔保：保證人、連帶債務人、并存的債務承擔物的擔保；抵押、質押、留置、所有權保留金錢擔保：定金、押金反擔保.（二）合同擔保的法律性質（二）合同擔保的法律性質1、從屬性；2、補充性；3、財產(chǎn)權

39、性二、保證二、保證（一）保證的概念、特征與種類1、保證是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或承擔民事責任的行為.其特征:債權性;人身性;相對獨立性.2、保證的種類保證人 一人保證 的數(shù)量 數(shù)人保證 共同保證 按份保證 保證方式 一般保證 連帶責任保證區(qū)別在于保證人保證的債務份額和承擔的保證責任的方式不同. 其區(qū)別在于保證人是否享有先訴抗辯權上.（二）保證所涉及的法律關系債權人和債務人之間的主債權債務關系,它是保證合同成立的基礎,決定保證合同的效力;債務人和保證人之間的委托關系;債權人與保證人之間的保證關系,即保證合同關系.1、概念與特征保證合同是指保證人和主債權

40、人簽訂的,約定當主債務人不履行債務時,由保證人代為履行或承擔責任的合同.其特征:從合同單務合同無償合同諾成合同附停止條件的合同為第三人利益訂立的合同.2、保證合同的內容與形式擔保法第十五條規(guī)定，其內容應包括：1）被保證的主債權種類、數(shù)額；2）債務人履行債務的期限；3）保證的方式；4）保證擔保的范圍；5）保證的期間；6）雙方認為需要約定的其他事項。 應當以書面形式訂立保證合同3、保證合同的有效要件訂立合同的當事人在締約時須具有相應的締約行為能力保證合同當事人意思表示真實保證合同不違反法律和社會公共利益.1、保證人的義務:代為履行債務；代為賠償損失；代為支付違約金.2、保證人的權利:（1）保證人對

41、主債權人的抗辯權;A、保證人可以主張主債務人所享有的抗辯權；B、保證人的先訴抗辯權保證人的先訴抗辯權，又稱檢索抗辯權，是指當債權人向保證人請求履行保證債務時，保證人有權要求債務人先就主債務人財產(chǎn)訴請強制履行，或在有物擔保時先執(zhí)行物的擔保，在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并就主債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，保證人對債權人可拒絕承擔保證責任。保證人的先訴抗辯權是為一般保證人而設保證人的先訴抗辯權是為一般保證人而設，在連帶保證，保證人實際上已預先拋棄先訴抗辯權。C、保證人的分割抗辯權；D、保證人作為從合同債務人享有的抗辯權（2）保證人對主債務人的權利：A、反擔保請求權B、追索權（五）保證責任的范

42、圍和期間（五）保證責任的范圍和期間1、保證范圍:包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權的費用. 當事人對此可以約定,當事人沒有約定或約定不明確的,保證人對全部 債務負保證責任.2、保證期間:始于保證合同生效，終于保證合同消滅，保證期間可由債權人和保證人自行約定一般保證中，當事人未約定的,保證期間為主債務履行其屆滿之日起6個月,此間,主債權人未對債務人提起訴訟或申請仲裁的,或未向保證人行使保證請求權的,保證人的保證責任免除. 連帶保證中，當事人未約定的,債權人有權自主債務履行其屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任連帶保證人不享有（ ）A、先訴抗辯權 B、分割抗辯權C、從合同債務人的抗

43、辯權 D、主合同債務人的抗辯權（一）抵押權的概念與特征 抵押是指債務人或第三人不轉移對特定財產(chǎn)的占有,而將該財產(chǎn)作為債權的擔保,在債務人不履行責任時,債權人有權依法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)并就所得價款優(yōu)先受償?shù)膿７绞健５盅簷嗑褪侵鱾鶛嗳嗽谥鱾鶆杖说狡诓宦男袀鶆諘r依法就抵押財產(chǎn)享有的優(yōu)先受償權.抵押權的特點為:1、性質上,抵押權是種物權2、功能上,抵押權是種從物權3、結構上,抵押權具有不可分性.4、抵押權為價值權；5、標的物不轉移占有（二）抵押的分類1、不動產(chǎn)抵押.它是指以不動產(chǎn)作為抵押物而設置的抵押.2、動產(chǎn)抵押.它是指以動產(chǎn)作為抵押物而設置的抵押3、權利抵押.它是指以法律規(guī)定

44、的各種財產(chǎn)權利作為抵押客體的抵押.可作為抵押客體的權利包括國有土地使用權、“四荒” 土地使用權等4、財團抵押,又稱企業(yè)抵押,它是指企業(yè)作為抵押人以其所有的全部財產(chǎn)作為抵押權客體而進行的抵押5、共同抵押,又稱總括抵押,是指為了同一債權的擔保,而在數(shù)個不同的財產(chǎn)上設定的抵押6、最高額抵押.它是指抵押人與抵押權人協(xié)議,在最高債權額限度內,以抵押物對一定期間內連續(xù)發(fā)生的債權作擔保的抵押。其特點：其抵押擔保的債權為將來債權,而非現(xiàn)在已發(fā)生債權.其抵押擔保的債權是不確定債權.僅在最高額限度內債權獲得擔保.最高額抵押擔保的債權常依某種基礎法律關系而發(fā)生,故為一次登記,既可取得抵押權設立之效果.1、抵押財產(chǎn)應

45、具備的條件2、抵押財產(chǎn)的范圍:抵押人享有所有權的特定財產(chǎn).抵押人享有處分權的特定財產(chǎn).抵押人承包的特定財產(chǎn);乙方可以抵押的其他財產(chǎn).3、不得抵押財產(chǎn):土地所有權.集體土地使用權.以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的公益設施所有權、使用權不明或者由爭議的財產(chǎn)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)其他不得抵押的財產(chǎn).1、抵押財產(chǎn)登記的法律效力 對特定的財產(chǎn)采取登記要件主義，對其他財產(chǎn)則采取登記公示主義下列財產(chǎn)設立抵押應當辦理登記，抵押權自登記時設立：1、建筑物和其他土地附著物；2、建設用地使用權；3、以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；4、正在建造的建筑物。 1、抵押合同的概念抵押合同是指

46、債權人(抵押權人)與債務人或第三人之間為擔保特定債權的實現(xiàn),而就特定財產(chǎn)約定,在債務人不履行義務時,債權人得就該財產(chǎn)折價或將之拍賣、變賣并就其價款優(yōu)先受償?shù)暮弦庑袨?、抵押當事人：抵押權人和抵押人3、抵押合同的內容與形式（六）抵押的效力（六）抵押的效力1、抵押的對內效力2、抵押的對外效力（七）抵押權的實現(xiàn)（七）抵押權的實現(xiàn)1、抵押權實現(xiàn)的條件2、抵押權實現(xiàn)的方式3、抵押擔保的債權的清償順序（1）登記優(yōu)先原則（2）先登記原則（3）同序位債權公平清償原則（4）設立在先原則（一）質押的概念與種類（一）質押的概念與種類 質押指債務人或第三人將其特定的財產(chǎn)移交債權人占有,作為債權的擔保,在債務人不履行債

47、務時,債權人有權依法以該特定財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該特定財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)膿?保方式。債權人因此而享有可將債務人或第三人的特定財產(chǎn)予以折價或拍賣、變賣并就所得價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?就是質權。分類：依質押的標的不同,質押可分為動產(chǎn)質押和權利質押.（一）留置的概念留置是指依照法律規(guī)定,債權人因一定的債權關系而占有債務人之物,在關于該物所發(fā)生的債權未受清償前,債權人可以留置該物,并將該物折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N擔保方式。債權人依法享有的留置他人財產(chǎn)并就該財產(chǎn)的價值優(yōu)先受償 的權利,就是留置權,它是種法定擔保物.（二）留置權與其他權利的區(qū)別：二者的發(fā)生根據(jù)不同,留置緣于法律規(guī)定,

48、質權基于當事人約定;留置權以事先占有留置物為成立前提，質權不以事先占有位先決條件.（三）留置權的成立（三）留置權的成立1、留置權的成立要件、留置權的成立要件債權人須占有一定的動產(chǎn)占有人須有被擔保的債權占有的動產(chǎn)須與債權有牽關系債權須已屆清償期沒有超出法律的規(guī)定.2、行使要件、行使要件:留置權的行使不得與債權人所承擔的義務相抵觸.當事人未預先約定排除留置權的行使.1、留置權人的權利、留置權人的權利（1）占有標的物的權利;（2）對留置物的變價權及優(yōu)先受償權;（3）對標的物孳息的留置取得權;（4）必要費用的償還請求權2、留置權人的義務、留置權人的義務:（1）對留置物的保管義務;（2）不得擅自處分留置

49、物的義務.（五）留置權的實現(xiàn)（五）留置權的實現(xiàn)（六）留置權的消滅（六）留置權的消滅主債權消滅;債務人提供其他擔保并為債權人接受的;留置物占有的喪失;債權清償期延緩,在延緩期內留置權不生效力.六、定金六、定金（一）定金的概念、特征 定金是指在債權債務關系中,為擔保債的履行,一方當事人 在債務未履行前先行交付給另一方當事人一定數(shù)額的貨幣,以擔保債權實現(xiàn)的一種擔保方式. 擔保法第89條：“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”特征:象征性；

50、任意性; 雙向性;預付款性; 違約金性.（二）定金的種類（二）定金的種類 成約定金;證約定金;違約定金;解約定金（三）定金的設定（三）定金的設定定金的設定以債權債務關系的存在為前提定金的設定必須有交付定金的行為當事人約定的定金數(shù)額不得超過法定標準 定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超出主合同標的額的20%定金的設定只能為擔保金錢債權,即請求支付價款或酬金的債權,實物債權和勞務債權不在定金的擔保之列.（四）定金責任（四）定金責任 合同法第116條：“ 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！钡诹?jié)第六節(jié) 合同的變更與轉讓合同的變更與轉讓一、合同變更廣義：合

51、同內容和合同主體的變更；狹義：僅轉換債權人或債務人（一）合同變更的條件1、已存在有效的合同關系2、合同內容發(fā)生變化3、合同的變更須依當事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決4、須遵守法律要求的方式（一）合同變更的效力1、合同的變更的實質在于使變更后的合同代替了原合同。2、當事人應當按照變更后的合同內容位履行行為,否則,即構成違約3、合同變更的效力不溯記既往,依原合同作出的履行仍然有效4、如果因一方當事人的過錯導致合同變更的，受害人可向加害人主張損害賠償.二、合同轉讓（一）合同轉讓的概念（二）合同權利轉讓（三）合同義務的轉讓（四）權利義務的概括承受 05年5月18日，甲房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱甲公司

52、)與乙商業(yè)銀行(以下簡稱乙銀行)簽訂l5000萬元人民幣的抵押貸款合同，貸款期限一年，貸款年利率為45。甲公司將其擁有的價值20000萬元人民幣的土地使用權抵押給乙銀行，并到登記機關辦理了抵押登記手續(xù)。同年9月10日，甲公司、乙銀行和丙房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱丙公司) 三方簽訂了一份合同，約定甲公司將土地使用權以21000萬元人民幣轉讓給丙公司，丙公司在2006年5月18日向乙銀行償還15000萬元貸款本息，并將剩余款項交付給甲公司，乙銀行放棄在該土地使用權上設定的抵押權。隨后，有關當事人辦理了注銷抵押登記手續(xù)，并將土地使用權過戶到丙公司。2006年5月18日，丙公司未按照合同約定向乙銀行履行

53、還款義務，于是，乙銀行向甲公司要求履行還款義務1、甲公司、乙銀行與丙公司之間簽訂的三方合同是否有效?(2分)為什么?(3分) 2、假設甲公司與丙公司之間的債務轉移行為未經(jīng)乙銀行同意，行為是否有效?(2分)為什么?(3分)3、乙銀行是否有權向甲公司請求償還l5000萬元的貸款本息?(2分)為什么?(3分)1、有效。因為甲公司已經(jīng)將其全部合同義務轉讓給丙公司，并且他們的債務轉移行為已經(jīng)得到乙銀行的同意，所以該合同有效。2、無效。因為債務人與第三人訂立債務承擔合同，合同的生效必須以合同債權人同意為條件，而本案中甲公司與丙公司之間的債務轉移行為未經(jīng)乙銀行同意。3、無權。因為甲公司已經(jīng)將其全部債務轉移給

54、丙公司，原債務人甲公司脫離了該合同關系，而由第三人丙公司直接向債權人乙銀行承擔債務，所以乙銀行只能向丙公司請求償還貸款本息。一、合同權利義務終止的概念合同權利義務終止又稱合同的消滅,指合同關系不復存在,合同權利和義務的歸于消滅原因:1、基于當事人的意思表示(免除、合意解除);2、基于合同目的的消滅,(不能履行、清償、混同);3、基于法律的直接規(guī)定:債務已經(jīng)按照約定履行(清償);合同解除(這是最常見的原因);債務相互抵消;債務人依法將標的物提存;債權人免除債務(免除);債權債務同歸于一人;法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形. （一）合同解除的概念 是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因

55、當事人依法或雙方的意思表示，使合同自始或僅向將來消滅的行為合同解除以有效成立的合同為標的必須具備解除的條件原則上必須有解除行為解除的效果是使合同關系消滅（二）合同解除的分類（三）合同解除的條件（四）合同解除的效力（四）合同解除的效力合同解除與溯及力合同解除與恢復原狀尚未履行的債務免除與不當?shù)美颠€合同解除與賠償損失.是指按合同的約定實現(xiàn)債權目的的行為（一）抵消的概念與種類（一）抵消的概念與種類（二）抵銷的要件（二）抵銷的要件合同是雙方當事人互負債務、互享債權雙方互負得債務得給付種類是必須相同必須是互負債務均已屆清償期依照法律的規(guī)定或合同的性質可以進行抵銷.（三）抵銷的效力（三）抵銷的效力（一）提存的概念指由于債權人得原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部分而消滅合同得制度.（二）提存的原因（二）提存的原因:債權人