國際法視野下的法

1、國際法視野下的法學(xué)方法論研究國際法視野下的法學(xué)方法論研究國際法方向樊雪君（一）國際法研究的方法自覺（一）國際法研究的方法自覺 l現(xiàn)代國際法的研究，自西班牙的拉斯卡薩斯、維多利亞、蘇亞雷茲開始進(jìn)行專門的研究起算，已經(jīng)有超過500年的歷史；從荷蘭法學(xué)家格勞秀斯的海洋自由論（1609）、論戰(zhàn)爭與和平法（1625）、捕獲法評論（1868）等著作問世至今，也有400年的時間。與之相比，國際關(guān)系的研究僅有一個世紀(jì)的歷史。但是，從研究的深度、廣度、影響上看，國際關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)了現(xiàn)實主義、自由主義、建構(gòu)主義這三大主流學(xué)派和若干發(fā)展中的學(xué)派，同時對國家的戰(zhàn)略決策起到了重要的指導(dǎo)作用。而國際法的研究，雖然成果迭出，

2、但真正能夠具有理論建樹和實踐指導(dǎo)價值的，為數(shù)甚少。其中的原因當(dāng)然多種多樣，但是，國際法研究方法自覺的缺乏是一個關(guān)鍵方面。對于國際法的研究方法，國內(nèi)外的著述專門論及的不多。國際法學(xué)界自覺使用某種方法者頗為鮮見。由于缺乏方法的自覺，研究就很容易低效率、走彎路、繞圈子，由于缺乏方法的自覺，就很難了解國際法學(xué)術(shù)研究的真正位置、真正使命，從而迷失研究的方向。沒有明確方向的研究，自然也就很難具有知識生產(chǎn)、學(xué)術(shù)創(chuàng)新、文化積累的功能。所以，國際法研究方法的討論是促進(jìn)國際法整體進(jìn)步和提升的重要環(huán)節(jié)。因而，筆者擬在檢視較為成功的國際法研究成果的基礎(chǔ)上進(jìn)行分析和梳理，探索國際法學(xué)研究已經(jīng)采取及可能采取的方法。二、國

3、際法研究的思想定位二、國際法研究的思想定位 l進(jìn)行國際法研究，首先需要一個總體的思想定位，也就是國際法觀念、對于國際法的態(tài)度。思想定位是表達(dá)的基調(diào)。研究者所持有的國際法觀念，雖然可能屬于國際法的本體論和認(rèn)識論，不直接是國際法的研究路徑，但對國際法研究的態(tài)度、立場、手段、路徑都有著決定性的作用。不同的定位會演化出不同的國際法研究立場或視角，所以在進(jìn)行國際法研究方法的分析時，國際法觀念的確立是方向性和奠基性的。國際法研究的思想定位主要包括把國際法看成是一種給定的規(guī)范或者事實，把國際法看成是社會過程的結(jié)果和因素，或者把國際法看成是一個評價的客體。從這個意義上看，國際法的研究方法可以分為價值無涉的研究

4、和關(guān)涉價值的研究。價值無涉的研究，即描述性（descriptive）的研究，是一種價值中立的研究，也就是對事物進(jìn)行闡釋卻不做評價的研究，進(jìn)一步分為法律教義學(xué)的研究和法律社會學(xué)的研究。關(guān)涉價值的研究，即規(guī)范性（normative）的研究，注重在一定的價值立場上對于法律的文本、實踐進(jìn)行評價和批判。在這個意義上，形成了三種主要的國際法觀，即國際法的實證分析、社會闡釋和價值批判。以這三個主流思想為基礎(chǔ)，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注三者的有機(jī)融合，即批判現(xiàn)實主義的路徑。 三、國際法研究的思想錘煉三、國際法研究的思想錘煉 l國際法研究的客體包括三個層面：（1）國際規(guī)范（包括具有約束力的規(guī)范和不具有約束力的規(guī)范，即軟法）；（

5、2）基于這些規(guī)范、關(guān)于這些規(guī)范或者上述規(guī)范所涉及領(lǐng)域的國際社會實踐；以及（3）有關(guān)國際規(guī)范及其運作的學(xué)說。從規(guī)范的角度講，既研討已經(jīng)成為有約束力的法律的規(guī)范，也研討未成為有約束力的法律的規(guī)范，也就是軟法或者法律的參考及批判資料。從實踐的角度講，國際法研究不僅注重進(jìn)入審判或者裁決程序的案例，也可同樣注重尚未成為案例的實踐，即與法律相關(guān)的國際關(guān)系事實。從學(xué)說的角度講，研究的路向可能更為多樣，既可能是對一人學(xué)說的總結(jié)，如戴西的國際私法學(xué)說、格勞秀斯的國際法學(xué)說；也可能是數(shù)人國際法學(xué)說的對比，例如胡伯與斯托雷國際私法學(xué)說的對比；還可以是以問題為導(dǎo)向的理論研究，如主權(quán)觀念研究、戰(zhàn)爭合法性理念研究、國際刑

6、法中的有罪免罰問題研究等。任何一項研究，都需要一定的素材。從這個意義上講，如果把國際法研究比喻成做菜的話，素材就是主料和輔料。一般來說，評價研究水平的兩大尺度，一個是認(rèn)識是否準(zhǔn)確，一個是立論是否公允，均與材料的積累和閱讀有關(guān)。 國際法研究的基本工具：邏輯國際法研究的基本工具：邏輯 l邏輯學(xué)是國際法研究乃至一切法學(xué)研究及實踐的基本工具。形式邏輯于亞里士多德時代即已經(jīng)形成，反映了人類思維的基本模式，所以被康德稱為是不會再有什么發(fā)展的科學(xué)。形式邏輯注重演繹推理，也就是從若干命題得出結(jié)論的嚴(yán)密過程，不是從猜測、想象和聯(lián)想的角度作出判斷，而是由前提、結(jié)論的命題形式而決定。邏輯學(xué)對于國際法研究的意義，首先

7、在于掌握不同概念或范疇之間的關(guān)系，例如全同關(guān)系、包含關(guān)系、并列關(guān)系、交叉關(guān)系；當(dāng)然還有不同層次、不同領(lǐng)域的基本沒有明顯聯(lián)系的概念和范疇。洞悉了概念范疇之間的關(guān)系，才能對相關(guān)的問題進(jìn)行清晰而有益的表述。否則就容易導(dǎo)致混淆，無法進(jìn)行有效的闡釋。邏輯對于國際法研究的意義，還在于推理論斷的過程。全稱判斷、選稱判斷、三段論是形式邏輯對國際法研究最有意義的部分。法學(xué)學(xué)者已經(jīng)對小前提、大前提的建構(gòu)和判斷的形成提出了有益的分析，這些分析和例證對于國際法的研究者也很有啟示意義。邏輯對于國際法的要求還體現(xiàn)在學(xué)術(shù)語言方面。法學(xué)學(xué)術(shù)語言的總體要求是嚴(yán)謹(jǐn)，避免做過于夸張的詩性鋪陳。在語言中體現(xiàn)邏輯的縝密，避免沒有論證的

8、空泛論斷，尤其要求正確使用專業(yè)術(shù)語。只有嚴(yán)密、清晰、流暢的研究，才能達(dá)到有效溝通的目標(biāo)。 四、國際法研究的思想孕育四、國際法研究的思想孕育 l（一）國際法內(nèi)部各學(xué)科的貫通，形成“大國際法觀” l（二）國際法學(xué)科對國內(nèi)法諸法律部門的學(xué)習(xí)與借鑒 l（三）國際法研究的法理學(xué)支撐 l（四）超越法學(xué)：國際法從社會諸領(lǐng)域借鑒思想 （一）國際法內(nèi)部各學(xué)科的貫通，形成“大國際法觀” l國際法內(nèi)部的分支學(xué)科是各有特色，同時各個學(xué)科又是相互關(guān)聯(lián)的。鑒于當(dāng)今的知識積累的豐富性和知識體系的復(fù)雜性，進(jìn)行國際法研究首先必須有專攻的術(shù)業(yè)。很多學(xué)者都可能僅僅進(jìn)行國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法或者國際商法的研究；甚至更進(jìn)一步細(xì)

9、致到專門從事國際人權(quán)法、國際環(huán)境法、國際組織法（還可以進(jìn)一步細(xì)致到WTO法）、海洋法、空間法、國際投資法、國際貿(mào)易法、國際民事訴訟、國際商事仲裁的研究。這種細(xì)節(jié)的研究是必要的，而且是有助于學(xué)術(shù)進(jìn)步的。因為通過此種方式，可以獲得準(zhǔn)確的知識和觀點，對作為實用層次的國際法和研究層次的國際法的實證系統(tǒng)，具有不可或缺的意義。 （二）國際法學(xué)科對國內(nèi)法諸法律部門的學(xué)習(xí)與借鑒 l從事國際法研究，還必須重視國內(nèi)法的基礎(chǔ)，注意研究民商法、訴訟法、仲裁法、憲法等各個國內(nèi)學(xué)科，來促進(jìn)國際法的研究。無論我們?nèi)绾慰剂浚疾荒芊裾J(rèn)：與具有比較悠久傳統(tǒng)的民法、刑法、商法比較而言，國際法的發(fā)展歷程比較短，受制于國際無政府的狀

10、態(tài)，相關(guān)的規(guī)范體系、學(xué)說系統(tǒng)遠(yuǎn)未發(fā)達(dá)，大多數(shù)國際法律問題一到實踐領(lǐng)域就感覺無法可依，或者法律效力值得懷疑，或者法律內(nèi)容模糊不清。而國內(nèi)法雖然也有類似情況出現(xiàn)，但幾率要低得多 。（三）國際法研究的法理學(xué)支撐 l法理學(xué)是包括國際法在內(nèi)的法學(xué)各部門共同的基礎(chǔ)理論和方法論。因而，有深厚的法理學(xué)基礎(chǔ)，更有益于對于國際法的研究。雖然相當(dāng)長的時間之內(nèi)“國際法律人很少是法學(xué)理論家；而法理學(xué)者也很少熟悉國際法”。但是，法理學(xué)的理論、視角、方法可以用于研討國際法問題，能夠更深刻地分析國際法的規(guī)范和現(xiàn)象。比如，有的學(xué)者用富勒的程序正義觀點分析人身保護(hù)令的合法性，有的學(xué)者則從自然法、實證法、現(xiàn)實主義和批判主義的視角分

11、析人道主義干涉的法律框架，特別是聯(lián)合國憲章第2條第4款和第51條所引致的理論爭議和國家實踐。 五、國際法研究的思想展示 l（一）敘述策略的選擇：比較研究與獨立研究 l（二）結(jié)構(gòu)模式：分塊列舉和層層深入 比較是研究中經(jīng)常用到的敘述策略。這是一種復(fù)線研究，就像音樂中的協(xié)奏、復(fù)調(diào)。對于相關(guān)問題的研究，采用比較的手段是一種有效的途徑。雖然國內(nèi)法的比較研究比較常見，但從國際法并非都是普適法、國際法在不同的地域維度、時間維度有著不同表現(xiàn)的實際看，對于國際法的問題同樣可以進(jìn)行比較研究，包括立法之間的比較、案例之間的比較、學(xué)說之間的比較、法律規(guī)定與法律實踐之間的比較、現(xiàn)實與歷史的比較、現(xiàn)實與理想的比較等。 l國際法學(xué)術(shù)研究的結(jié)構(gòu)，一般應(yīng)包括說明討論的問題及其來源的導(dǎo)論部分、對問題進(jìn)行詳細(xì)闡釋或者深入分析的主體部分，和對闡釋、剖析進(jìn)行歸納的結(jié)論部分。其中最關(guān)鍵的是其主體部分，在這一部分研究者要進(jìn)行周詳?shù)姆治雠c論證