第六章勞動合同法3

1、 第三節(jié)第三節(jié) 勞動合同的勞動合同的 訂立和續(xù)訂訂立和續(xù)訂2021-12-171Page 2一、勞動合同訂立的概念和原則一、勞動合同訂立的概念和原則n（一）勞動合同訂立的概念（一）勞動合同訂立的概念n 勞動合同的訂立勞動合同的訂立，是指勞動者和，是指勞動者和用人單位經(jīng)過相互選擇和平等協(xié)商，用人單位經(jīng)過相互選擇和平等協(xié)商，就勞動合同條款達成協(xié)議，從而確立就勞動合同條款達成協(xié)議，從而確立勞動關(guān)系和明確相互權(quán)利義務(wù)的法律勞動關(guān)系和明確相互權(quán)利義務(wù)的法律行為。行為。n 它一般包括確定合同當事人和確它一般包括確定合同當事人和確定合同內(nèi)容兩個階段。定合同內(nèi)容兩個階段。Page 3（二）勞動合同訂立的原則（

2、二）勞動合同訂立的原則n1.1.合法原則合法原則 n 合法是勞動合同有效的前提合法是勞動合同有效的前提條件。條件。n 勞動合同的勞動合同的形式形式要合法，要合法， n勞動合同的勞動合同的內(nèi)容內(nèi)容要合法。要合法。Page 42.2.公平原則公平原則n 公平原則公平原則是指勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當是指勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當公平、合理。公平、合理。n 就是在符合法律規(guī)定的前提下，勞動就是在符合法律規(guī)定的前提下，勞動合同雙方公正、合理地確立雙方的權(quán)利和合同雙方公正、合理地確立雙方的權(quán)利和義務(wù)。有些合同內(nèi)容，相關(guān)勞動法律、法義務(wù)。有些合同內(nèi)容，相關(guān)勞動法律、法規(guī)往往只規(guī)定了一個最低標準，在此基礎(chǔ)規(guī)往往只規(guī)定了一個

3、最低標準，在此基礎(chǔ)上雙方自愿達成協(xié)議，就是合法的，但上雙方自愿達成協(xié)議，就是合法的，但有有時合法的未必公平、合理時合法的未必公平、合理。Page 5n 公平原則是社會公德的體現(xiàn)，將公平原則是社會公德的體現(xiàn)，將公平原則作為勞動合同訂立的原則，公平原則作為勞動合同訂立的原則，可以防止勞動合同當事人尤其是用人可以防止勞動合同當事人尤其是用人單位濫用優(yōu)勢地位，損害勞動者的權(quán)單位濫用優(yōu)勢地位，損害勞動者的權(quán)利，有利于平衡勞動合同雙方當事人利，有利于平衡勞動合同雙方當事人的利益，有利于建立和諧穩(wěn)定的勞動的利益，有利于建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。關(guān)系。Page 6平等自愿平等自愿n 平等自愿原則包括兩層平等自愿

4、原則包括兩層含義含義n一是平等原則一是平等原則n二二是自愿原則是自愿原則Page 7n所謂平等原則就是勞動者和用人單所謂平等原則就是勞動者和用人單位在訂立勞動合同時在法律地位是平位在訂立勞動合同時在法律地位是平等的，沒有高低、從屬之分，不存在等的，沒有高低、從屬之分，不存在命令和服從、管理和被管理關(guān)系。命令和服從、管理和被管理關(guān)系。n自愿原則是指訂立勞動合同完全是自愿原則是指訂立勞動合同完全是出于勞動者和用人單位雙方的真實意出于勞動者和用人單位雙方的真實意志，是雙方協(xié)商一致達成的，任何一志，是雙方協(xié)商一致達成的，任何一方不得把自己的意志強加給另一方。方不得把自己的意志強加給另一方。Page 8

5、n4.4.協(xié)商一致協(xié)商一致 ；n 協(xié)商一致就是用人單位和勞動協(xié)商一致就是用人單位和勞動者要對合同的內(nèi)容達成一致意見。者要對合同的內(nèi)容達成一致意見。n誠實信用。誠實信用。n 就是在訂立勞動合同時要誠實，就是在訂立勞動合同時要誠實，講信用。講信用。Page 9n二、確定勞動合同當事人的二、確定勞動合同當事人的階段（王全興第階段（王全興第149149頁）頁）n三、確定勞動合同內(nèi)容的階三、確定勞動合同內(nèi)容的階段（王全興第段（王全興第150150頁）頁）Page 10四、勞動合同的效力四、勞動合同的效力n（1 1）勞動合同的生效勞動合同的生效，是指具備有，是指具備有效要件的勞動合同按其意思表示的內(nèi)效要件

6、的勞動合同按其意思表示的內(nèi)容產(chǎn)生了法律效力，此時這份勞動合容產(chǎn)生了法律效力，此時這份勞動合同的內(nèi)容才對簽約雙方具有法律約束同的內(nèi)容才對簽約雙方具有法律約束力。力。n（2 2）勞動合同的成立勞動合同的成立，是指用人單，是指用人單位與勞動者達成協(xié)議而建立勞動合同位與勞動者達成協(xié)議而建立勞動合同關(guān)系。關(guān)系。Page 11n 勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知第干問題的通知第5 5條指出：條指出：“勞動合勞動合同可以規(guī)定合同的生效時間。沒有規(guī)同可以規(guī)定合同的生效時間。沒有規(guī)定勞動合同生效時間的，當事人簽字定勞動合同生效時間的，當事人簽字之日即視為該勞動合同生效時間。之

7、日即視為該勞動合同生效時間?！痹谠诖蠖鄶?shù)大多數(shù)情況下，情況下，勞動合同成立和生勞動合同成立和生效是在同時的。效是在同時的。Page 12n 當事人簽字或者蓋章時間不一當事人簽字或者蓋章時間不一致的，以致的，以最后一方最后一方簽字或者蓋章的簽字或者蓋章的時間為準。如果有一方?jīng)]有寫簽字時間為準。如果有一方?jīng)]有寫簽字時間，那么時間，那么另一方寫明的簽字時間另一方寫明的簽字時間就是合同的生效時間。勞動合同當就是合同的生效時間。勞動合同當事人應(yīng)當按照合同約定的起始時間事人應(yīng)當按照合同約定的起始時間履行勞動合同。履行勞動合同。Page 13n 有時勞動合同約定的起始時間有時勞動合同約定的起始時間與實際履行

8、的起始時間會不一致，與實際履行的起始時間會不一致，這時則應(yīng)按雙方當事人這時則應(yīng)按雙方當事人實際履行勞實際履行勞動合同的起始時間確認動合同的起始時間確認。當事人對。當事人對勞動合同的生效作出的其他約定，勞動合同的生效作出的其他約定，不得違背法律法規(guī)的規(guī)定。不得違背法律法規(guī)的規(guī)定。Page 14n 在理解勞動合同法第在理解勞動合同法第1616條時應(yīng)條時應(yīng)當注意，勞動合同的當注意，勞動合同的生效時間生效時間和勞動和勞動關(guān)系的關(guān)系的建立建立是兩回事。勞動合同是勞是兩回事。勞動合同是勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式，有的情況下勞動動關(guān)系的表現(xiàn)形式，有的情況下勞動關(guān)系已建立，但并沒有簽訂勞動合同；關(guān)系已建立，但并沒有簽

9、訂勞動合同；有的情況下勞動合同已生效，但并沒有的情況下勞動合同已生效，但并沒有實際用工，勞動關(guān)系尚未建立。有實際用工，勞動關(guān)系尚未建立。Page 151.1.勞動合同的有效要件勞動合同的有效要件n（1 1）合同主體必須合格）合同主體必須合格n即雙方當事人都必須具備即雙方當事人都必須具備法定的主體資格，或者說必須法定的主體資格，或者說必須具備相應(yīng)的權(quán)利能力與行為能具備相應(yīng)的權(quán)利能力與行為能力。力。n Page 16（2 2） 意思表示真實意思表示真實n 意思表示真實，指締約人的表意思表示真實，指締約人的表示行為應(yīng)真實地反映其內(nèi)在的真意示行為應(yīng)真實地反映其內(nèi)在的真意思，其具體要求有兩點：思，其具體

10、要求有兩點：n第一，內(nèi)部意思與外部表示一致；第一，內(nèi)部意思與外部表示一致；n第二，出于行為人的自愿。第二，出于行為人的自愿。Page 17（3 3）合同內(nèi)容合法）合同內(nèi)容合法n 一方面，勞動合同必須符一方面，勞動合同必須符合法律、行政法規(guī)的要求；另合法律、行政法規(guī)的要求；另一方面，也要求勞動合同不違一方面，也要求勞動合同不違反社會公共利益、社會公德。反社會公共利益、社會公德。n 實踐中，實踐中，“內(nèi)容合法內(nèi)容合法”的的含義包括：含義包括：Page 18勞動合同的內(nèi)容合法勞動合同的內(nèi)容合法n 根據(jù)勞動合同法第根據(jù)勞動合同法第2626條是指不得違反法律、行政法條是指不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。如

11、果違反了地方性規(guī)的規(guī)定。如果違反了地方性法規(guī)、行政規(guī)章或地方政府規(guī)法規(guī)、行政規(guī)章或地方政府規(guī)章的，不會導(dǎo)致行為無效，當章的，不會導(dǎo)致行為無效，當然可能受到行政處罰；然可能受到行政處罰；Page 19勞動合同的內(nèi)容合法是指不勞動合同的內(nèi)容合法是指不得與法律、行政法規(guī)中的強制得與法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)范相抵觸性規(guī)范相抵觸n 所謂所謂強制性規(guī)定強制性規(guī)定就是當就是當事人不能約定，只能按照法事人不能約定，只能按照法律規(guī)定辦的權(quán)利義務(wù)。律規(guī)定辦的權(quán)利義務(wù)。nPage 20n 如勞動合同法第如勞動合同法第1919條規(guī)定，條規(guī)定，勞動合同期限勞動合同期限3 3個月以上不滿個月以上不滿1 1年的，年的，試

12、用期不得超過試用期不得超過1 1個月。個月。n 在這種情況下即使雙方在合在這種情況下即使雙方在合同中約定了同中約定了1 1個月以上的試用期，個月以上的試用期，也是違反法律規(guī)定的，該條款將視也是違反法律規(guī)定的，該條款將視為無效。為無效。Page 21n 如果只是違反了法律、如果只是違反了法律、行政法規(guī)中的任意性規(guī)范，行政法規(guī)中的任意性規(guī)范，則不屬于違法的范疇，因為則不屬于違法的范疇，因為任意性規(guī)范后于當事人的意任意性規(guī)范后于當事人的意思表示而適用；思表示而適用；Page 22勞動合同的內(nèi)容合法是指不勞動合同的內(nèi)容合法是指不得違反法律、行政法規(guī)中的強得違反法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)范的制性規(guī)范的效

13、力規(guī)范效力規(guī)范n 如果只是違反了法律、行政如果只是違反了法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)范的取締規(guī)法規(guī)中的強制性規(guī)范的取締規(guī)范，不會當然導(dǎo)致合同無效。范，不會當然導(dǎo)致合同無效。nPage 23n 所謂所謂取締規(guī)范取締規(guī)范，是指取締，是指取締違反之行為，對違反者加以行違反之行為，對違反者加以行政處罰甚至刑事制裁，以禁遏政處罰甚至刑事制裁，以禁遏其行為，但并不當然否定其在其行為，但并不當然否定其在私法上的效力。私法上的效力。Page 24勞動合同法第勞動合同法第8 81 1條規(guī)定條規(guī)定n 用人單位提供的勞動合同文本用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或

14、者用人單位未將勞動合同文本款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。當承擔(dān)賠償責(zé)任。Page 25 但其并不否認勞動合同效但其并不否認勞動合同效力。力。 由此說明，勞動合同法由此說明，勞動合同法第第1717條關(guān)于勞動合同條關(guān)于勞動合同“應(yīng)當應(yīng)當”具備哪些條款的規(guī)定，雖然屬具備哪些條款的規(guī)定，雖然屬于強制性條款，但只是取締規(guī)于強制性條款，但只是取締規(guī)范，而非效力規(guī)范。范，而非效力規(guī)范。Page 26nB B、同樣的情況，還發(fā)生在勞動合同、同樣的情況，還發(fā)生在勞動合同法第法第

15、9 9條關(guān)于禁止擔(dān)保的規(guī)定，根據(jù)條關(guān)于禁止擔(dān)保的規(guī)定，根據(jù)第第8383條規(guī)定，用人單位違反本規(guī)定，條規(guī)定，用人單位違反本規(guī)定，扣押身份證等證件的，由勞動行政部扣押身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人；依照有門責(zé)令限期退還勞動者本人；依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。所以，違反了關(guān)法律規(guī)定給予處罰。所以，違反了第第9 9條的強制性的取締規(guī)范，也不影響條的強制性的取締規(guī)范，也不影響勞動合同效力。勞動合同效力。Page 27n 所謂所謂效力規(guī)范效力規(guī)范，是指，是指不僅要取締違反的行為，對不僅要取締違反的行為，對違反者加以法律制裁，而且違反者加以法律制裁，而且對其行為在私法上的效力也對其行為在

16、私法上的效力也加以否認。加以否認。Page 28 如：勞動合同法第如：勞動合同法第2626條條n 下列勞動合同無效或者部分無效：下列勞動合同無效或者部分無效：n （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；立或者變更勞動合同的；n （二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；排除勞動者權(quán)利的；n （三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。定的。n Page 29n 綜上所述，只有違反了綜上所述，只有違反了效效力規(guī)

17、范力規(guī)范的勞動合同才是無效的，的勞動合同才是無效的，對違反了取締規(guī)范的勞動合同，對違反了取締規(guī)范的勞動合同，可以由勞動行政部門對當事人可以由勞動行政部門對當事人進行行政處罰，但不能當然否進行行政處罰，但不能當然否定勞動合同效力。定勞動合同效力。Page 30n合同的形式必須合同的形式必須合法合法n訂立程序必須合訂立程序必須合法。法。Page 31（二二）勞動合同的無效）勞動合同的無效n 勞動合同無效勞動合同無效，是指勞動，是指勞動合同由于缺少有效要件而全部合同由于缺少有效要件而全部或部分不具有法律效力。或部分不具有法律效力。n Page 32n 全部無效的勞動合同，它所確立的勞全部無效的勞動合

18、同，它所確立的勞動關(guān)系應(yīng)予以消滅；動關(guān)系應(yīng)予以消滅；n 部分無效的勞動合同，它所確立的勞部分無效的勞動合同，它所確立的勞動關(guān)系可依法存續(xù)，只是部分合同條款無動關(guān)系可依法存續(xù)，只是部分合同條款無效，如果不影響其余部分的效力，其余部效，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。分仍然有效。n 對此，勞動合同法第對此，勞動合同法第2727條規(guī)定，條規(guī)定，勞動合同部分無效，不影響其他部分效力勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。的，其他部分仍然有效。Page 332.2.勞動合同的無效原因勞動合同的無效原因n 根據(jù)勞動合同法第根據(jù)勞動合同法第2626條規(guī)定，下列勞動合同無效條規(guī)定

19、，下列勞動合同無效或者部分無效：或者部分無效：n 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的n n Page 34欺詐欺詐n ，是指一方當事人故意告知，是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況誘使對方當事人作出錯誤意思表示況誘使對方當事人作出錯誤意思表示的行為；的行為；n欺詐的種類很多，包括：欺詐的種類很多，包括：n在沒有履行能力的情況下，簽訂合在沒有履行能力的情況下，簽訂合同。同。n行為人負有義務(wù)向他方如實告知某行為人負

20、有義務(wù)向他方如實告知某種真實情況而故意不告知的。種真實情況而故意不告知的。Page 35n ，是指以給自然人及其，是指以給自然人及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示迫使對方作出違背真實的意思表示的行為；的行為；nPage 36n 是一方當事人是一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對真實的意思表示，嚴重損害對方利益的

21、行為。方利益的行為。 案例分析案例分析 【案情】小黃是個技術(shù)型人才，水【案情】小黃是個技術(shù)型人才，水平非常高。他去一家公司應(yīng)聘的時平非常高。他去一家公司應(yīng)聘的時候，該公司人事經(jīng)理比較看好小黃，候，該公司人事經(jīng)理比較看好小黃，打算錄用他，于是跟他談到了工資打算錄用他，于是跟他談到了工資的問題。人事經(jīng)理就問小黃：的問題。人事經(jīng)理就問小黃：“假假如我們錄用你，你希望在我們公司如我們錄用你，你希望在我們公司一個月拿多少錢？一個月拿多少錢？”2021-12-1737 小黃如實地說：小黃如實地說：“我在上一家公司我在上一家公司月薪是月薪是1 1萬元，在來你們這兒應(yīng)聘之前，萬元，在來你們這兒應(yīng)聘之前，我也去

22、過很多其他的公司應(yīng)聘，有的公我也去過很多其他的公司應(yīng)聘，有的公司愿意給我司愿意給我1 1萬，有的給我萬，有的給我1 1、2 2萬，有萬，有的則給我更多，總而言之，沒有低于的則給我更多，總而言之，沒有低于1 1萬的，我想我要萬的，我想我要1 1萬你們應(yīng)該可以接萬你們應(yīng)該可以接受。受?！比耸陆?jīng)理一聽，覺得小黃要的工人事經(jīng)理一聽，覺得小黃要的工資確實不高，憑他的條件，公司可以給資確實不高，憑他的條件，公司可以給他月薪他月薪1 1萬元。萬元。2021-12-1738 但是，小黃又說：但是，小黃又說：“不過，我到你不過，我到你們公司，月薪不到們公司，月薪不到1 1萬也行，只要給我萬也行，只要給我月薪月薪

23、80008000，并滿足我的下列條件，我也，并滿足我的下列條件，我也可以接受：當我入職第一天，簽勞動合可以接受：當我入職第一天，簽勞動合同以后，你們公司要一次性預(yù)支給我同以后，你們公司要一次性預(yù)支給我5 5個月的工資，即個月的工資，即4 4萬元。如果答應(yīng)我這萬元。如果答應(yīng)我這個條件，我就可以跟你們公司簽三年的個條件，我就可以跟你們公司簽三年的合同。合同?！?021-12-1739 人事經(jīng)理聽了很為難，對小黃人事經(jīng)理聽了很為難，對小黃說：說：“這事我做不了主，因為風(fēng)險這事我做不了主，因為風(fēng)險性較高。萬一我們支付你性較高。萬一我們支付你4 4萬元工萬元工資后，你不來上班怎么辦？資后，你不來上班怎么

24、辦？”確實，確實，小黃之前去別的公司應(yīng)聘時，也曾小黃之前去別的公司應(yīng)聘時，也曾提出這樣的條件，很多公司都不敢提出這樣的條件，很多公司都不敢接受。但是人事經(jīng)理比較好奇，就接受。但是人事經(jīng)理比較好奇，就問小黃為什么提出這樣的條件。問小黃為什么提出這樣的條件。2021-12-1740小黃說：小黃說：“因為我母親正在住院，因為我母親正在住院，她的病必須要馬上做手術(shù)，但是我還沒她的病必須要馬上做手術(shù)，但是我還沒有湊夠手術(shù)費，目前差有湊夠手術(shù)費，目前差4 4萬元。所以我萬元。所以我想盡快賺到想盡快賺到4 4萬元，讓我母親能及時做萬元，讓我母親能及時做手術(shù)，否則時間稍微一長，她可能就會手術(shù)，否則時間稍微一長

25、，她可能就會有生命危險。有生命危險?！?人事經(jīng)理聽完以后說：人事經(jīng)理聽完以后說：“我挺同情我挺同情你，但是我決定不了，要跟總經(jīng)理請示你，但是我決定不了，要跟總經(jīng)理請示一下。一下。”2021-12-1741 該公司總經(jīng)理也是一個孝子，該公司總經(jīng)理也是一個孝子，而且也非常愛才，看了小黃的求職而且也非常愛才，看了小黃的求職簡歷以后，認為他很符合公司的需簡歷以后，認為他很符合公司的需要，就對人事經(jīng)理說：要，就對人事經(jīng)理說：“咱們能不咱們能不能冒點風(fēng)險，萬一他的情況是真的，能冒點風(fēng)險，萬一他的情況是真的，咱們應(yīng)該幫他一下，這樣既做了好咱們應(yīng)該幫他一下，這樣既做了好事，又得到一個人才，豈不是一舉事，又得到

26、一個人才，豈不是一舉兩得？兩得？”2021-12-1742 但是總經(jīng)理又說：但是總經(jīng)理又說：“不過，你不過，你再跟他商量一下，他的月薪還得再再跟他商量一下，他的月薪還得再降低一些，降到降低一些，降到 5000 5000，我們一次，我們一次性支付他性支付他8 8個月的工資，還是保證個月的工資，還是保證他能拿到他能拿到4 4萬元。我想，為了救他萬元。我想，為了救他母親，這個條件他也不得不答應(yīng)。母親，這個條件他也不得不答應(yīng)。”2021-12-1743 小黃聽了人事經(jīng)理的轉(zhuǎn)述后，小黃聽了人事經(jīng)理的轉(zhuǎn)述后，心里很不愿意：明明可以拿到的每心里很不愿意：明明可以拿到的每月月1 1萬元工資，怎么轉(zhuǎn)眼就變成萬元

27、工資，怎么轉(zhuǎn)眼就變成50005000元了？簡直難以接受。但是母元了？簡直難以接受。但是母親正等著用錢做手術(shù)，沒有辦法，親正等著用錢做手術(shù)，沒有辦法，小黃無奈地同這家公司簽訂了勞動小黃無奈地同這家公司簽訂了勞動合同，公司也如約向他預(yù)支了合同，公司也如約向他預(yù)支了8 8個個月的工資月的工資4 4萬元。萬元。2021-12-1744 有了錢后，小黃母親的手術(shù)很有了錢后，小黃母親的手術(shù)很成功地做完了。小黃也在這家公司成功地做完了。小黃也在這家公司努力工作了一年。但是勞動合同在努力工作了一年。但是勞動合同在履行到第二年的時候，小黃與公司履行到第二年的時候，小黃與公司就勞動合同中的某個條款發(fā)生了爭就勞動合

28、同中的某個條款發(fā)生了爭議。為了尋求法律救濟，小黃來到議。為了尋求法律救濟，小黃來到某律師事務(wù)所，向律師咨詢有關(guān)勞某律師事務(wù)所，向律師咨詢有關(guān)勞動合同的問題。動合同的問題。2021-12-1745 負責(zé)為小黃提供咨詢的律師聽負責(zé)為小黃提供咨詢的律師聽了小黃敘述了勞動合同的簽訂了小黃敘述了勞動合同的簽訂過程后認為，小黃與公司之間過程后認為，小黃與公司之間簽訂的勞動合同是無效的。簽訂的勞動合同是無效的。“為什么是無效的勞動合同？為什么是無效的勞動合同？”小黃感到有點納悶。小黃感到有點納悶。2021-12-1746注意注意： 該規(guī)定對于行為主體沒有限制，換該規(guī)定對于行為主體沒有限制，換言之，勞動者和用

29、人單位只要有上述行言之，勞動者和用人單位只要有上述行為其法律后果相同，均導(dǎo)致合同無效。為其法律后果相同，均導(dǎo)致合同無效。我們認為，如果說對主體不加限制尚且我們認為，如果說對主體不加限制尚且可以接受的，那么對于欺詐、脅迫以及可以接受的，那么對于欺詐、脅迫以及乘人之危的程度也不加限制則可能在實乘人之危的程度也不加限制則可能在實踐中帶來不確定性。踐中帶來不確定性。2021-12-1747 同樣是欺詐，如果勞動者制作同樣是欺詐，如果勞動者制作假文憑、假學(xué)歷導(dǎo)致合同無效，我假文憑、假學(xué)歷導(dǎo)致合同無效，我們認為適用本條還比較合理，因為們認為適用本條還比較合理，因為這種欺詐往往動搖了勞動合同的根這種欺詐往往

30、動搖了勞動合同的根基，會導(dǎo)致用人單位締約目的的不基，會導(dǎo)致用人單位締約目的的不能實現(xiàn)；但如果勞動者在符合相關(guān)能實現(xiàn)；但如果勞動者在符合相關(guān)規(guī)定與用人單位招聘條件的基礎(chǔ)上，規(guī)定與用人單位招聘條件的基礎(chǔ)上，將自己的年齡報小一歲，依本條規(guī)將自己的年齡報小一歲，依本條規(guī)定也將導(dǎo)致合同無效。定也將導(dǎo)致合同無效。2021-12-1748 在該種情況下，一個不會影響勞在該種情況下，一個不會影響勞動合同目的實現(xiàn)的因素，卻直接導(dǎo)致動合同目的實現(xiàn)的因素，卻直接導(dǎo)致了合同無效。這對雙方當事人，實踐了合同無效。這對雙方當事人，實踐中可能更多的是對勞動者，都是不合中可能更多的是對勞動者，都是不合理的。理的。 對此，勞動

31、合同法試圖去補對此，勞動合同法試圖去補救，所以在其第、條設(shè)計了救，所以在其第、條設(shè)計了一個對于欺詐、脅迫的手段或者乘人一個對于欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的勞動合同的隨時撤銷權(quán)，之危的勞動合同的隨時撤銷權(quán)，2021-12-1749 即只要存在欺詐、脅迫的手段或者即只要存在欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的情況，勞動合同確實依法乘人之危的情況，勞動合同確實依法無效，但是還有待于受害人是否行使無效，但是還有待于受害人是否行使隨時解除權(quán)。這種設(shè)計看似解決了一隨時解除權(quán)。這種設(shè)計看似解決了一部分問題，似乎與合同法上可撤部分問題，似乎與合同法上可撤銷合同的制度設(shè)計殊途同歸，但如前銷合同的制度設(shè)計殊途同歸，但

32、如前所述勞動合同法的這種設(shè)計是違所述勞動合同法的這種設(shè)計是違背合同法一般原理的，在邏輯上存在背合同法一般原理的，在邏輯上存在重大錯誤。重大錯誤。2021-12-1750 勞動合同在何種情況下絕勞動合同在何種情況下絕對無效體現(xiàn)了國家對于勞動合對無效體現(xiàn)了國家對于勞動合同的評價，它是強行性的當然同的評價，它是強行性的當然無效，而不是取決于當事人是無效，而不是取決于當事人是否行使所謂的否行使所謂的“解除權(quán)解除權(quán)”，無，無效的合同不存在解除問題，其效的合同不存在解除問題，其只有撤銷問題，二者背后的邏只有撤銷問題，二者背后的邏輯演繹是完全不同的。輯演繹是完全不同的。2021-12-1751 此外，即使單

33、從第、此外，即使單從第、條的規(guī)定看，對于這種條的規(guī)定看，對于這種“解除權(quán)解除權(quán)”也沒有除斥期間的限制（合同法也沒有除斥期間的限制（合同法對撤銷權(quán)規(guī)定了年的除斥期間），對撤銷權(quán)規(guī)定了年的除斥期間），這將成為勞動合同效力不穩(wěn)定的重這將成為勞動合同效力不穩(wěn)定的重大隱患。大隱患。2021-12-1752Page 53用人單位免除自己法定責(zé)任、排用人單位免除自己法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的除勞動者權(quán)利的n 是指用人單位在勞動合同中憑借其優(yōu)勢地位，是指用人單位在勞動合同中憑借其優(yōu)勢地位，規(guī)定了一系列的免除其法定責(zé)任條款，其客觀效規(guī)定了一系列的免除其法定責(zé)任條款，其客觀效果就是免除自己的法定義務(wù)，剝奪了勞動者

34、的基果就是免除自己的法定義務(wù)，剝奪了勞動者的基本權(quán)利，以實現(xiàn)其利益最大化的目的，降低用工本權(quán)利，以實現(xiàn)其利益最大化的目的，降低用工成本與風(fēng)險。成本與風(fēng)險。n 這類免責(zé)條款如果不影響勞動合同其他部分這類免責(zé)條款如果不影響勞動合同其他部分效力，實踐中往往是該條款無效；但是如果影響效力，實踐中往往是該條款無效；但是如果影響合同其他部分，導(dǎo)致勞動合同目的不能實現(xiàn)，則合同其他部分，導(dǎo)致勞動合同目的不能實現(xiàn)，則該勞動合同整體無效。該勞動合同整體無效。Page 54n違反法律、違反法律、行政法規(guī)規(guī)定行政法規(guī)規(guī)定的的Page 553 3. .勞動合同無效的勞動合同無效的 確認主體確認主體n 根據(jù)勞動合同法第根

35、據(jù)勞動合同法第條第款，勞動合同無條第款，勞動合同無效由效由勞動爭議仲裁機構(gòu)勞動爭議仲裁機構(gòu)或者或者人民法院人民法院確認。確認。Page 56勞動合同被確認無效的法律后果勞動合同被確認無效的法律后果n(1)(1)無效的合同無效的合同的的特征：特征：n無效合同具有違法性無效合同具有違法性n違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定和損害了國家利益、社會公共利益。無效和損害了國家利益、社會公共利益。無效合同的違法性表明此類合同不符合國家的合同的違法性表明此類合同不符合國家的意志和立法的目的，所以，對此類合同國意志和立法的目的，所以，對此類合同國家就應(yīng)當實行干預(yù)，使其不發(fā)生效力，

36、而家就應(yīng)當實行干預(yù)，使其不發(fā)生效力，而不管當事人是否主張合同的效力。不管當事人是否主張合同的效力。Page 57無效合同是自始無效的無效合同是自始無效的n 就是從就是從，就沒有法律約，就沒有法律約束力，以后也不會轉(zhuǎn)化為有效合同。國家束力，以后也不會轉(zhuǎn)化為有效合同。國家不承認此類合同的效力。不承認此類合同的效力。n 對于已經(jīng)履行的，應(yīng)當通過返還財產(chǎn)、對于已經(jīng)履行的，應(yīng)當通過返還財產(chǎn)、賠償損失等方式使當事人的財產(chǎn)恢復(fù)到合賠償損失等方式使當事人的財產(chǎn)恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)。法律既不保護無效合同同訂立前的狀態(tài)。法律既不保護無效合同當事人的權(quán)益，也不強制當事人履行無效當事人的權(quán)益，也不強制當事人履行無效

37、勞動合同規(guī)定的義務(wù)。勞動合同規(guī)定的義務(wù)。Page 58n 勞動合同有其特殊性，是一種具有勞動合同有其特殊性，是一種具有人人身屬性、重實際履行身屬性、重實際履行的合同，已經(jīng)發(fā)生的的合同，已經(jīng)發(fā)生的人身從屬關(guān)系，無法按照一般民事關(guān)系的人身從屬關(guān)系，無法按照一般民事關(guān)系的處理方式，恢復(fù)到合同關(guān)系發(fā)生前的狀態(tài)；處理方式，恢復(fù)到合同關(guān)系發(fā)生前的狀態(tài)；已經(jīng)履行的勞動給付義務(wù)，不應(yīng)該恢復(fù)到已經(jīng)履行的勞動給付義務(wù)，不應(yīng)該恢復(fù)到合同關(guān)系發(fā)生前的狀態(tài)。如果對勞動合同合同關(guān)系發(fā)生前的狀態(tài)。如果對勞動合同簡單地照搬民事合同中的無效、撤銷制度，簡單地照搬民事合同中的無效、撤銷制度，已經(jīng)發(fā)生的勞動給付無法處理，也會引發(fā)已

38、經(jīng)發(fā)生的勞動給付無法處理，也會引發(fā)大量的糾紛。大量的糾紛。Page 59n（2 2）勞動合同無效的法）勞動合同無效的法律后果，較之于一般合同律后果，較之于一般合同要更為復(fù)雜，應(yīng)主要注意要更為復(fù)雜，應(yīng)主要注意三方面三方面Page 60對于勞動者依據(jù)無效勞動合對于勞動者依據(jù)無效勞動合同已履行的勞動給付同已履行的勞動給付n 勞動合同從成立到被確認無效之間往往勞動合同從成立到被確認無效之間往往還有一段時間，對于在此期間勞動者所履還有一段時間，對于在此期間勞動者所履行的勞動給付，由于勞動力支出具有不可行的勞動給付，由于勞動力支出具有不可回收性，無論勞動者依據(jù)的勞動合同是否回收性，無論勞動者依據(jù)的勞動合同

39、是否有效，其勞動力一旦付出，就無法回收，有效，其勞動力一旦付出，就無法回收，不像物品、貨幣那樣還可以適用返還原物不像物品、貨幣那樣還可以適用返還原物或者恢復(fù)原狀?；蛘呋謴?fù)原狀。Page 61n 由此，針對勞動者依無效勞動合同所由此，針對勞動者依無效勞動合同所履行的勞動給付仍然只能以勞動報酬的形履行的勞動給付仍然只能以勞動報酬的形式予以補償。根據(jù)勞動合同法第式予以補償。根據(jù)勞動合同法第條規(guī)定，勞動合同被確認無效，勞動者已條規(guī)定，勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付付出勞動的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬。包括無營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的單位被勞動報酬。包括無營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的單位

40、被依法處理，該單位的勞動者已經(jīng)付出勞動依法處理，該單位的勞動者已經(jīng)付出勞動的，由被處理的單位或者其出資人向勞動的，由被處理的單位或者其出資人向勞動者支付勞動報酬。者支付勞動報酬。Page 62n 用人單位與勞動者有用人單位與勞動者有惡意串通，損害國家利益、惡意串通，損害國家利益、社會公共利益或者他人合社會公共利益或者他人合法權(quán)益的情形除外。法權(quán)益的情形除外。nPage 63n 勞動報酬的數(shù)額，勞動報酬的數(shù)額，參照參照用用人單位相同或者相近崗位勞動人單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定；用人單位者的勞動報酬確定；用人單位無相同或者相近崗位的，按照無相同或者相近崗位的，按照本單位上年度職工平均

41、工資確本單位上年度職工平均工資確定。定。Page 64因欺詐、脅迫或者乘人之危因欺詐、脅迫或者乘人之危導(dǎo)致合同無效導(dǎo)致合同無效n 勞動合同無效的原因，主要有三種，但特別勞動合同無效的原因，主要有三種，但特別值得注意的是因欺詐、脅迫或者乘人之危導(dǎo)致合值得注意的是因欺詐、脅迫或者乘人之危導(dǎo)致合同無效。因為依據(jù)勞動合同法第、同無效。因為依據(jù)勞動合同法第、條規(guī)定勞動者、用人單位在這種情形均可能享有條規(guī)定勞動者、用人單位在這種情形均可能享有勞動合同隨時解除權(quán)，而勞動者行使了隨時解除勞動合同隨時解除權(quán)，而勞動者行使了隨時解除權(quán)后，依據(jù)勞動合同法第條規(guī)定，用人權(quán)后，依據(jù)勞動合同法第條規(guī)定，用人單位應(yīng)當向勞動

42、者支付經(jīng)濟補償。單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。Page 65n 依據(jù)勞動合同法第依據(jù)勞動合同法第4747條的條的規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿工作的年限，每滿1 1年支付年支付1 1個月工個月工資的標準向勞動者支付。資的標準向勞動者支付。6 6個月以個月以上不滿上不滿1 1年的，按年的，按1 1年計算；不滿年計算；不滿6 6個月的，向勞動者支付半個月工資個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。的經(jīng)濟補償。Page 66n 勞動者月工資高于用人單位所勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工

43、月平均工資倍的，布的上年度職工月平均工資倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ孪蚱渲Ц督?jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY倍的數(shù)額支付，向其支平均工資倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^年。年。Page 67因其他原因?qū)е潞贤瑹o效因其他原因?qū)е潞贤瑹o效n 所謂其他原因，是指除了欺詐、所謂其他原因，是指除了欺詐、脅迫或者乘人之危以外的原因，它不脅迫或者乘人之危以外的原因，它不涉及隨時解除權(quán)和經(jīng)濟補償問題。但涉及隨時解除權(quán)和經(jīng)濟補償問題。但是，依據(jù)勞動合同法第條規(guī)是，依據(jù)勞動合同法第條規(guī)定，訂立的勞動合同依照本法第定，訂立的勞動合同依照本法第條規(guī)定被確認無效的，給對方造

44、成損條規(guī)定被確認無效的，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)害的，有過錯的一方應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。任。Page 68n 勞動合同法第條：勞動合同法第條：“對不具對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當依照本勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。當承擔(dān)賠償責(zé)任。”Page 69n五、勞動合同的續(xù)訂五、勞動合同的續(xù)訂（王全興（王全興154154頁）頁）案例：勞動者簽訂的勞動合同中案例：勞動者簽訂的勞動合同中存在霸王條款是否有效？存在霸王條款是否有效？ 【案情】【案情】