上市公司海外并購信息披露和審批流程

1、 PAGE11 / NUMPAGES11 上市公司海外并購信息披露與審批流程按收購主體是否是上市公司為標(biāo)準(zhǔn)，海外并購可劃分為上市公司境外并購和非上市公司境外并購（普通境外并購）。與普通的境外并購相比，上市公司境外并購除了需要符合發(fā)改委、商務(wù)部、外管局和國資委等多個部門的常規(guī)監(jiān)管要求外，同時還需要符合中國證監(jiān)會和上市公司所屬證券交易所的信息披露的要求；若達(dá)到上市公司重大資產(chǎn)重組的條件或者上市公司在整個境外并購交易中采用發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式，則整個審批流程和信息披露要求相對更加復(fù)雜和嚴(yán)格。一、上市公司海外并購的信息披露義務(wù)與非上市公司進(jìn)行的海外并購不同，上市公司需要履行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男畔⑴读x務(wù)。信息披

2、露可謂是資本市場監(jiān)管理念的核心。上市公司從事的任何交易都離不開信息披露的要求，更何況是涉及面廣、程序復(fù)雜、不確定性大的海外并購。對于上市公司而言，除了按規(guī)定應(yīng)當(dāng)披露季度報告、半年度報告、年度報告等日常性披露外，上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（以下簡稱“重組辦法”）、上市公司收購管理辦法（以下簡稱“收購辦法”）以及某證券交易所（以下簡稱“上交所”）和深證證券交易所（以下簡稱“深交所”）的股票上市規(guī)則等文件中亦對某些具體事項的披露做出了明確規(guī)定。同時，上交所的信息披露指引和深交所的信息披露備忘錄還對具體事項披露的內(nèi)容和格式，以及涉及的停復(fù)牌的事項做出明確規(guī)定。因此，上市公司在進(jìn)行海外并購時，需特別注

3、意相關(guān)法規(guī)中關(guān)于信息披露的要求。在上交所和深交所的股票上市規(guī)則中，規(guī)定了符合特定條件的交易應(yīng)當(dāng)以公告的形式進(jìn)行披露。股票上市規(guī)則對上市公司應(yīng)當(dāng)披露的交易內(nèi)容歸納如下：上市證券市場應(yīng)當(dāng)披露的交易是否需要股東大會審議應(yīng)向交易所提交文件主板和中小企業(yè)板（一）交易涉及的資產(chǎn)總額（同時存在帳面值和評估值的，以高者為準(zhǔn)）占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的10%以上；（二）交易的成交金額（包括承擔(dān)的債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的10%以上，且絕對金額超過1000萬元；（三）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%以上，且絕對金額超過100萬元；（四）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一

4、個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的10%以上，且絕對金額超過1000萬元；（五）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的10%以上，且絕對金額超過100萬元。否（一）公告文稿；（二）與交易有關(guān)的協(xié)議或者意向書；（三）董事會決議、決議公告文稿和獨立董事的意見（如適用）；（四）交易涉及的有權(quán)機(jī)關(guān)的批文（如適用）；（五）證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)報告（如適用）；（六）交易所要求的其他文件。（一）交易涉及的資產(chǎn)總額（同時存在帳面值和評估值的，以高者為準(zhǔn)）占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的50%以上；（二）交易的成交金額（包括承擔(dān)

5、的債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%以上，且絕對金額超過5000萬元； （三）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過500萬元；（四）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的50%以上，且絕對金額超過5000萬元；（五）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的50%以上，且絕對金額超過500萬元。是創(chuàng)業(yè)板（一）交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的 10%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算依據(jù)

6、；（二）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的 10%以上，且絕對金額超過 500 萬元；（三）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的 10%以上，且絕對金額超過 100 萬元；（四）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的 10%以上，且絕對金額超過 500 萬元；（五）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的 10%以上，且絕對金額超過 100 萬元。否（一）公告文稿；（二）與交易有關(guān)的協(xié)議書或者意向書；（三）董事會決議、獨立董事意見及董事會決議公

7、告文稿（如適用）；（四）交易涉及的政府批文（如適用）；（五）中介機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)報告（如適用）；（六）交易所要求的其他文件。（一）交易涉及的資產(chǎn)總額占上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的 50%以上，該交易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算依據(jù)；（二）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的營業(yè)收入占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計營業(yè)收入的 50%以上，且絕對金額超過 3000 萬元；（三）交易標(biāo)的（如股權(quán)）在最近一個會計年度相關(guān)的凈利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的 50%以上，且絕對金額超過 300 萬元；（四）交易的成交金額（含承擔(dān)債務(wù)和費用）占上市公司最近一期

8、經(jīng)審計凈資產(chǎn)的 50%以上，且絕對金額超過 3000 萬元；（五）交易產(chǎn)生的利潤占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計凈利潤的 50%以上，且絕對金額超過 300 萬元。是按照信息披露及時性要求，上市公司應(yīng)當(dāng)在海外收購觸及信息披露時點的兩個交易日內(nèi)披露有關(guān)信息。各披露階段的信息披露時點如下表所示：披露階段信息披露時點首次披露1（一） 董事會或者監(jiān)事會作出決議時；（二） 簽署意向書或者協(xié)議（無論是否附加條件或者期限）時；（三） 公司（含任一董事、監(jiān)事或者高級管理人員）知悉或者理應(yīng)知悉重大事件發(fā)生時。2對上市公司股票及其衍生品種交易價格可能產(chǎn)生較大影響的重大事件正處于籌劃階段，出現(xiàn)下列情形之一的，公司應(yīng)

9、當(dāng)及時披露相關(guān)籌劃情況和既有事實：（一） 該事件難以某；（二） 該事件已經(jīng)泄漏或者市場出現(xiàn)有關(guān)該事件的傳聞；（三） 公司股票及其衍生品種交易已發(fā)生異常波動持續(xù)披露進(jìn)展首次披露后，上市公司應(yīng)當(dāng)按照以下規(guī)定持續(xù)披露有關(guān)重大事件的進(jìn)展情況：（一） 董事會、監(jiān)事會或者股東大會就已披露的重大事件作出決議的，應(yīng)當(dāng)及時披露決議情況；（二） 公司就已披露的重大事件與有關(guān)當(dāng)事人簽署意向書或者協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)及時披露意向書或者協(xié)議的主要內(nèi)容；上述意向書或者協(xié)議的內(nèi)容或者履行情況發(fā)生重大變更，或者被解除、終止的，公司應(yīng)當(dāng)及時披露變更、解除或者終止的情況和原因；（三） 已披露的重大事件獲得有關(guān)部門批準(zhǔn)或者被否決的，應(yīng)當(dāng)及

10、時披露批準(zhǔn)或者否決情況；（四） 已披露的重大事件出現(xiàn)逾期付款情形的，應(yīng)當(dāng)及時披露逾期付款的原因和相關(guān)付款安排；（五） 已披露的重大事件涉及主要標(biāo)的尚待交付或者過戶的，應(yīng)當(dāng)及時披露有關(guān)交付或者過戶事宜；超過約定交付或者過戶期限三個月仍未完成交付或者過戶的，應(yīng)當(dāng)及時披露未如期完成的原因、進(jìn)展情況和預(yù)計完成的時間，并在此后每隔三十日公告一次進(jìn)展情況，直至完成交付或者過戶；（六） 已披露的重大事件出現(xiàn)可能對上市公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的其他進(jìn)展或者變化的，應(yīng)當(dāng)及時披露事件的進(jìn)展或者變化情況。如果所涉及項目的交易條件達(dá)到了重組辦法中規(guī)定的重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn)，則需按照重組辦法以及相關(guān)信息披

11、露格式指引的要求編制重大資產(chǎn)重組報告書，披露要求進(jìn)一步提高。如果涉及上市公司股份權(quán)益的變動，還需要按照收購辦法，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，披露簡式權(quán)益變動報告書、詳式權(quán)益變動報告書、要約收購報告書、上市公司收購報告書等。根據(jù)重組辦法，上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日至少披露重大資產(chǎn)重組預(yù)案、董事會決議及獨立董事的意見。重組的重大資產(chǎn)重組報告書、獨立財務(wù)顧問報告、法律意見書以及重組涉及的審計報告、資產(chǎn)評估報告或者估值報告至遲應(yīng)當(dāng)與召開股東大會的通知同時公告。上市公司自愿披露盈利預(yù)測報告的，該報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審核，與重大資產(chǎn)重組報告書同時公告。上市公司應(yīng)當(dāng)將

12、重組預(yù)案提交股東大會審議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。股東大會就重大資產(chǎn)重組作出的決議應(yīng)當(dāng)在作出決議的次日公告，至少應(yīng)當(dāng)包括下列事項：（一）本次重大資產(chǎn)重組的方式、交易標(biāo)的和交易對方；（二）交易價格或者價格區(qū)間；（三）定價方式或者定價依據(jù)；（四）相關(guān)資產(chǎn)自定價基準(zhǔn)日至交割日期間損益的歸屬；（五）相關(guān)資產(chǎn)辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移的合同義務(wù)和違約責(zé)任；（六）決議的有效期；（七）對董事會辦理本次重大資產(chǎn)重組事宜的具體授權(quán)；（八）其他需要明確的事項。暫緩披露與豁免披露如果上市公司認(rèn)為涉及海外收購應(yīng)當(dāng)披露的信息存在不確定性或?qū)儆谂R時性商業(yè)秘密，及時披露可能會損害公司利益或者誤導(dǎo)投資者，可以向交易所

13、申請暫緩披露，申請暫緩披露應(yīng)符合以下條件的：（一） 擬披露的信息未泄漏；（二） 有關(guān)內(nèi)幕人士已書面承諾某；（三） 公司股票及其衍生品種交易未發(fā)生異常波動。暫緩披露的期限一般不超過兩個月。如果暫緩披露申請未獲交易所同意、暫緩披露的原因已經(jīng)消除或者暫緩披露的期限屆滿的，公司應(yīng)當(dāng)及時披露。上市公司擬披露的信息屬于國家某、商業(yè)秘密，若披露可能會導(dǎo)致其違反國家有關(guān)某法律、行政法規(guī)規(guī)定或者損害公司利益的，公司可以向交易所申請豁免披露。涉及收購境外上市公司的特殊情形在涉及收購境外上市公司的情形下，境內(nèi)上市公司的信息披露不但要滿足上述境內(nèi)證券市場規(guī)則的披露要求，還需配合境外上市公司的披露時點和程度。如果一方披

14、露而另一方未披露，或雙方披露的內(nèi)容存在顯著差異，容易造成二級市場股價的波動（如果還未停牌），影響交易的順利進(jìn)行，甚至存在信息披露不實的法律風(fēng)險。因此，在交易雙方均為上市公司的情況下，信息披露的問題需要格外謹(jǐn)慎對待。向交易所申請停牌和復(fù)牌上市公司在籌劃海外并購項目時，需要把握向交易所申請停牌和復(fù)牌的時點。以上交所的規(guī)則為例，根據(jù)上交所發(fā)布的上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露及停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引和上市公司籌劃重大事項停復(fù)牌業(yè)務(wù)指引兩項業(yè)務(wù)指引，上市公司計劃進(jìn)行重大資產(chǎn)重組時應(yīng)依此向交易所按期申請停復(fù)牌并履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)。一般而言，上市公司因籌劃重大資產(chǎn)重組申請停牌的，應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)公布預(yù)案并申請復(fù)牌。

15、但是在海外收購的情形中，若使用發(fā)行股份方式收購的，可以申請延期復(fù)牌。但除須經(jīng)事前審批或者屬重大無先例的重組項目之外，累計停牌時間最長不得超過5個月。其他符合延期復(fù)牌條件的事項還有：（一）預(yù)案披露前需國有資產(chǎn)管理部門或國防科技管理部門事前審批，且取得其書面證明文件（相關(guān)部門對預(yù)案事前審批要求已有明文規(guī)定的，無需提供證明文件）；（二）國有資產(chǎn)管理部門以公開征集受讓方的形式轉(zhuǎn)讓下屬上市公司部分股權(quán)或控制權(quán)，并要求受讓方在取得股權(quán)或控制權(quán)之后即通過重大資產(chǎn)重組向上市公司注入其所擁有的資產(chǎn)或業(yè)務(wù)，且取得國有資產(chǎn)管理部門書面證明文件；（三）屬于重大無先例事項；（四）交易所認(rèn)定的其他情形。上市公司擬申請延期

16、復(fù)牌的，應(yīng)當(dāng)在原定復(fù)牌期限屆滿前召開董事會、股東大會，審議申請延期復(fù)牌的議案。延期復(fù)牌議案如果未獲股東大會審議通過，公司應(yīng)當(dāng)及時披露股東大會決議公告，并申請最遲不晚于原定復(fù)牌期限屆滿之日起5個交易日內(nèi)復(fù)牌。公司應(yīng)當(dāng)在復(fù)牌前披露重大資產(chǎn)重組預(yù)案，或者終止籌劃本次重大資產(chǎn)重組事項。若上市公司預(yù)計無法在停牌期滿4個月內(nèi)披露重大資產(chǎn)重組預(yù)案，應(yīng)當(dāng)披露具體復(fù)牌時間、財務(wù)顧問的專項核查意見并申請延期復(fù)牌。上市公司籌劃重大資產(chǎn)重組停牌期間出現(xiàn)更換重組標(biāo)的，停牌時間不能重新計算，而應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)披露預(yù)案并復(fù)牌，或者滿足延期復(fù)牌條件的，可以申請延期復(fù)牌。公司在籌劃重大資產(chǎn)重組停牌屆滿3個月后，不得更換重組標(biāo)的并

17、繼續(xù)停牌。因此，在上市公司海外收購過程中，我們需要事先對停牌期限做充分預(yù)期，對整個交易的時間表進(jìn)行把控，并做好在各時間點進(jìn)行相應(yīng)的信息披露及申請延期復(fù)牌的準(zhǔn)備。二、上市公司海外并購涉及的特殊審批流程前置審批依照先前的規(guī)定，需由證監(jiān)會核準(zhǔn)的并購項目，涉及其他部委審批事項的，申請人應(yīng)先取得相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件，作為證監(jiān)會行政許可的前置條件。也即是說，在向中國證監(jiān)會提交并購項目核準(zhǔn)申請時，申請人應(yīng)該已經(jīng)完成了發(fā)改委、商務(wù)部、外管局等監(jiān)管部門對境外投資項目的相關(guān)審批程序。2014 年10 月，工信部、證監(jiān)會、發(fā)改委、商務(wù)部聯(lián)合制定了上市公司并購重組行政許可并聯(lián)審批工作方案（以下簡稱“工作方案”），不

18、再將發(fā)改委實施的境外投資項目核準(zhǔn)和備案、商務(wù)部實施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準(zhǔn)、經(jīng)營者集中審查等三項審批事項，作為中國證監(jiān)會上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批。具體而言，上市公司可在股東大會通過并購重組決議后同時向證監(jiān)會和相關(guān)部委報送并購重組行政許可申請，證監(jiān)會和相關(guān)部委對上市公司的申請實行并聯(lián)審批，獨立作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的決定。工作方案還規(guī)定了上市公司對并聯(lián)審批事項取得的進(jìn)展應(yīng)及時履行信息披露義務(wù)。信息披露的內(nèi)容包括：（1）上市公司在公告重組預(yù)案時，應(yīng)當(dāng)在重組報告書顯著位置披露本次重組需取得相關(guān)部委批準(zhǔn)的情況，明確本次重組的實施需通過證監(jiān)會和相關(guān)部委的審批，并詳細(xì)說明

19、已向有關(guān)部門報批的情況和尚需呈報批準(zhǔn)的程序，對可能無法獲得批準(zhǔn)的風(fēng)險作出重大風(fēng)險提示。（2）證監(jiān)會審核期間，上市公司取得有關(guān)部門核準(zhǔn)的情況，上市公司應(yīng)及時作出公告。（3）上市公司取得證監(jiān)會核準(zhǔn)，但尚未取得相關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)在公告并購重組項目獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)時，同時公告尚需取得有關(guān)部門批準(zhǔn)的情況，并對可能無法獲得批準(zhǔn)的風(fēng)險作出特別提示，明確未取得相關(guān)部門批準(zhǔn)前，尚不能實施本次并購重組。（4）上市公司在取得全部相關(guān)部門的核準(zhǔn)后，公告本次重組已經(jīng)取得全部相關(guān)部門的核準(zhǔn)、重組合同已經(jīng)生效，具備實施條件。之后，方可實施重組方案。證監(jiān)會審批上市公司的并購行為，如果構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，則除了需要履行相關(guān)法律法規(guī)

20、要求的信息披露義務(wù)，還應(yīng)當(dāng)滿足重組辦法的特殊規(guī)定。其中，上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)及構(gòu)成借殼上市的重大資產(chǎn)重組行為、以及非公開發(fā)行募集資金均需要取得中國證監(jiān)會并購重組委員會的核準(zhǔn)。上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（一）購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上；（二）購買、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上；（三）購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到 50

21、%以上，且超過5000萬元人民幣。上市公司進(jìn)行并購重組，主要采用的支付方式有現(xiàn)金支付和股份支付，或者現(xiàn)金與股份結(jié)合的支付方式。就境內(nèi)的審批程序來說，選擇的支付方式不同，監(jiān)管部門的審批標(biāo)準(zhǔn)和流程也不同。自實行并購重組分道制改革以來，監(jiān)管部門對不同類型的重大資產(chǎn)重組項目實行差異化的審核標(biāo)準(zhǔn)，一定程度簡化了審核流程。以深交所的規(guī)定為例，并購重組審核分道制具體分為豁免/快速審核、正常審核和審慎審核三類。上市公司披露重大資產(chǎn)重組報告書后，證監(jiān)局和交易所經(jīng)審查將項目列入不同的通道。進(jìn)入豁免/快速通道的重組項目，不涉及發(fā)行股份的，實行豁免審核，由中國證監(jiān)會直接核準(zhǔn)；涉及發(fā)行股份的，實行快速審核，取消預(yù)審環(huán)節(jié)

22、，直接提請并購重組委審議。同時，上市公司存在以下情形之一的，不得列入豁免/快速審核類：（1）最近三年受到中國證監(jiān)會行政處罰、行政監(jiān)管措施或證券交易所紀(jì)律處分的；（2）被中國證監(jiān)會立案稽查尚未結(jié)案的；（3）股票被暫停上市或?qū)嵤╋L(fēng)險警示（包括*ST和ST）的；（4）進(jìn)入破產(chǎn)重整程序的。可見，采用現(xiàn)金支付的方式進(jìn)行并購，所需的審批手續(xù)較為簡便，僅需要履行相應(yīng)的信息披露義務(wù)，而且不需要提交證監(jiān)會并購重組委審核，大大降低了因無法得到證監(jiān)會批準(zhǔn)而導(dǎo)致項目流產(chǎn)的可能性。因此現(xiàn)金支付在講求時間和效率和海外并購中受到交易雙方的青睞。雖然現(xiàn)金支付有簡單、直接、快速的優(yōu)勢，但缺點也較為明顯，現(xiàn)金支付是一種買斷行為，

23、被收購方的股東將退出被收購的公司，無法享受上市公司將標(biāo)的資產(chǎn)整合后的溢價收益。因此，采用現(xiàn)金支付無法進(jìn)行更深層次的資本運作。若采用發(fā)行股份購買資產(chǎn)，即股份支付的方式進(jìn)行并購，根據(jù)重組辦法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀況和增強(qiáng)持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強(qiáng)獨立性；（二）上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認(rèn)，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消

24、除；（三）上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌某違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或某違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外；（四）充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；（五）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。、上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)編制發(fā)行股份購買資產(chǎn)預(yù)案、發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書，向中國證監(jiān)會提出申請，并提交并購重組委審核。證監(jiān)會核準(zhǔn)上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請后，上市公司應(yīng)當(dāng)及時實施。向特定對象購買的相關(guān)

25、資產(chǎn)過戶至上市公司后，上市公司聘請的獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)對資產(chǎn)過戶事宜和相關(guān)后續(xù)事項的合規(guī)性及風(fēng)險進(jìn)行核查，并發(fā)表明確意見。上市公司應(yīng)當(dāng)在相關(guān)資產(chǎn)過戶完成后3個工作日內(nèi)就過戶情況作出公告，公告中應(yīng)當(dāng)包括獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所的結(jié)論性意見。外國投資者適格性如果上市公司進(jìn)行海外收購的交易對方是境外股東，并且上市公司希望通過發(fā)行股份的方式取得境外股東持有的資產(chǎn)，最終使境外股東直接持有上市公司的股份，則境外股東必須滿足外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（“以下簡稱戰(zhàn)略投資管理辦法”）中對外國投資者的要求，并通過商務(wù)部審批。根據(jù)戰(zhàn)略投資管理辦法的規(guī)定，只有符合特定條件的外國投資者經(jīng)過商務(wù)部嚴(yán)

26、格的審批程序后方可成為上市公司的股東，在這種情況下，發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易必須滿足以下要求： （一）外國投資者首次投資完成后取得的股份比例不低于上市公司公司已發(fā)行股份的百分之十，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；（二）取得的上市公司A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（三）法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定；屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資；（四）涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。除此之外，對于外國投資者自身的適格性，戰(zhàn)略投資管理辦法還作出了以下要求：（一）依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其

27、他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗；（二）境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；（三）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)X；（四）近三年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰。符合以上條件的外國投資者擬通過定向發(fā)行取得上市公司股份，上市公司或投資者應(yīng)向商務(wù)部報送以下文件：（一）戰(zhàn)略投資申請書；（二）戰(zhàn)略投資方案；（三）定向發(fā)行合同；（四）保薦機(jī)構(gòu)意見書（涉及定向發(fā)行）或法律意見書；（五）投資者持續(xù)持股的承諾函；（六）投資者三年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)重大處罰的聲明，以及

28、是否受到其他非重大處罰的說明；（七）經(jīng)依法公證、認(rèn)證的投資者的注冊登記證明、法定代表人（或授權(quán)代表）某明；（八）經(jīng)注冊會計師審計的該投資者近三年來的資產(chǎn)負(fù)債表；（九）上述（一）、（二）、（三）、（五）、（六）項中規(guī)定提交的文件均需經(jīng)投資者法定代表人或其授權(quán)代表簽署，由授權(quán)代表簽署的還應(yīng)提交經(jīng)法定代表人簽署的授權(quán)書及相應(yīng)的公證、認(rèn)證文件；（十）商務(wù)部規(guī)定的其他文件。商務(wù)部收到上述全部文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。因此，能夠成為上市公司股東的境外投資者的門檻相對較高，同時鎖定三年的要求大大降低了境外投資者對股份流動性的需求。在瞬息萬變的資本市場，不能快速變現(xiàn)持有的股份，嚴(yán)

29、重降低了境外投資者的受讓上市公司股份的利益驅(qū)動。在涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的境外并購項目，證監(jiān)會的審核時間通常需要2個月或者更長時間，考慮到競標(biāo)、前期停牌、股東大會、其他國內(nèi)審批環(huán)節(jié)等時間限制，如上市公司直接采用發(fā)行股份的方式收購境外標(biāo)的，其耗時通常需要將近一年或更長的時間。較長的審核時間、對外國投資者的嚴(yán)格限制，以及因我國資本市場尚不成熟導(dǎo)致通過股份支付方式完成收購可能存在的交易風(fēng)險等等原因，造成了現(xiàn)金支付依然是上市公司在海外并購中首選的支付方式。三、現(xiàn)行法規(guī)框架下上市公司跨境并購的典型路徑在實務(wù)操作中，交易雙方為了實現(xiàn)利益最大化，設(shè)計出了多種并購交易的方案。典型上市公司海外并購大致可以歸納為以下三種方案：(一)方案1：上市公司直接跨境并購標(biāo)的公司方案1的基本思路是由上市公司直接收購或者通過設(shè)立境外子公司的方式收購境外標(biāo)的資產(chǎn)。并購所需的資金一般來自上市公司的自有資金、超募資金或者銀行并購貸款。該方案對上市公司資金實力或者上市公司的借貸能力要求較高，同時，上市公司必須直接面對境外收購的風(fēng)險。從通過審批的角度來說，目前嚴(yán)格的上市公司的停牌規(guī)則使并購交易在規(guī)定時間內(nèi)完成