國(guó)際私法學(xué)課件：10繼承法

1、繼承法法律沖突1、繼承人范圍2、繼承人順序3、代位繼承問題4、應(yīng)繼承份額5、繼承權(quán)的喪失以遺產(chǎn)是否區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分為1、區(qū)分制：動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用住所地法2、和同一制：被繼承人的屬人法我國(guó)是區(qū)分制遺囑的法律適用1、遺囑：立遺囑人在生前將財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分并于死后發(fā)生效力的單方法律行為。2、實(shí)質(zhì)要件：遺囑能力和遺囑內(nèi)容3、形式要件：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑、密封遺囑 、 特殊遺囑，在特殊情況下所立：口授遺囑、船上遺囑（船長(zhǎng)、事務(wù)員、其他兩人到場(chǎng)）。實(shí)質(zhì)要件：1.立遺囑的能力:行為能力的一種成年年齡規(guī)定不同,行為能力規(guī)定不同,而且有些國(guó)家完全依一般民事行為

2、能力為準(zhǔn),如我國(guó),而有些國(guó)家規(guī)定立遺囑能力的年齡標(biāo)準(zhǔn)比其他民事行為能力要低。受欺詐、脅迫等意思表示瑕疵而成立的遺囑是否允許撤銷，如何撤銷。2.遺囑內(nèi)容的實(shí)質(zhì)有效性，立遺囑人在遺囑中指定的繼承人范圍，以及各自的繼承份額等。如有些國(guó)家，立遺囑人有權(quán)自由處分其所有財(cái)產(chǎn)，而有些國(guó)家（如法國(guó)）立遺囑人如有子女，必須為子女留下特定份額，而不能全部遺贈(zèng)。而我國(guó)：對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活嚴(yán)的繼承人保留必要遺產(chǎn)份額。遺囑能力規(guī)則舉例適用遺囑人立遺囑時(shí)的屬人法遺囑的成立和效力，依立遺囑時(shí)遺囑人本國(guó)法（德、日）適用遺囑人死亡時(shí)的屬人法遺囑依遺囑人死亡時(shí)的屬人法（匈）適用立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的屬人法奧地利不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)

3、所在地法，動(dòng)產(chǎn)適用屬人法英、美、法和比利時(shí)遺囑形式的法律適用規(guī)則舉例同一制：只要符合立遺囑人的本國(guó)法或者立遺囑地法，均有效遺囑方式，依遺囑人本國(guó)法，或依遺囑地法區(qū)分制：分別適用不同的法律英、美 、德、日對(duì)不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)遺囑方式比較靈活。遺囑的撤銷規(guī)則舉例遺囑人的本國(guó)法日遺囑人的住所地法泰根據(jù)不同方式適用不同的法律對(duì)新遺囑是否全部或部分廢除舊遺囑，取決于新遺囑是否有效；對(duì)其他遺囑方式 的撤銷，又分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)；因事后婚姻而使遺囑被撤銷，適用遺囑人我國(guó)的規(guī)定1、民通第一百四十九條 遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。2、繼承法第三十

4、六條 中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。外國(guó)人繼承在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國(guó)境外的中國(guó)公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。中華人民共和國(guó)與外國(guó)訂有條約、協(xié)定的，按照條約、協(xié)定辦理。關(guān)于遺囑和繼承的海牙公約1961年 遺囑處分方式法律適用公約遺囑方式只要符合下列法律之一，即為有效：1、立遺囑地法；2、立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國(guó)籍法；3、立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法；4、立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居住地法；5、不動(dòng)產(chǎn)的遺囑，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法1973年

5、遺產(chǎn)國(guó)際管理公約國(guó)際證書（international certificate）制度:即凡由死者生前慣常居住地的締約國(guó)的有關(guān)機(jī)構(gòu)依公約所附格式及本國(guó)法律做出的證書，應(yīng)得到其他締約國(guó)的承認(rèn)。證書載有遺產(chǎn)證書持有人（遺產(chǎn)管理人）的姓名及其依據(jù)的法律， 有權(quán)對(duì)所在遺產(chǎn)中的有體或無(wú)體動(dòng)產(chǎn)為有效的法律行為，并得為這類遺產(chǎn)的利益從事活動(dòng)的權(quán)利。1988年死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約除遺囑的方式、遺囑人的能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制及非依繼承方式獲得財(cái)產(chǎn)權(quán)益以外，一切遺產(chǎn)繼承問題均由該公約調(diào)整。1、同一制2、最密切聯(lián)系（慣常居住地+國(guó)籍/5年居住；無(wú)，由為國(guó)籍法）3、允許指定適用于遺產(chǎn)繼承和繼承協(xié)議的法律（限于死亡時(shí)的國(guó)籍法

6、和慣常居住地法）4、肯定了轉(zhuǎn)致制度5、規(guī)定了區(qū)際與人際法律沖突和解決辦法以及公共秩序保留。 案 例吳某系上海一大學(xué)教師，1988年辭職去日本留學(xué)。1996年在即將回國(guó)前夕，在日本騎自選車上班途中被汽車撞倒，經(jīng)搶救無(wú)效，不幸身亡。其在上海工作的妻子同某以全權(quán)代理人身份由吳某大哥陪同，東渡日本、料理后事。經(jīng)與日方洽談，達(dá)成賠償協(xié)議：1、“逸失利益”，吳某從死亡時(shí)至退休時(shí)止，可以獲得的經(jīng)濟(jì)收入。2、“精神損害賠償費(fèi)”：受害人父母、子女、配的精神損失。3、自行車的損害。4、吳某的人身保險(xiǎn)500萬(wàn)日元周某和吳大哥帶著巨額賠償金及保險(xiǎn)金共計(jì)人民幣70余萬(wàn)元回到上海。(1990年)如此巨款,吳某的父母/兄弟

7、姐妹與吳某的妻子周某發(fā)生繼承糾紛而訴至貴國(guó)法律。吳方認(rèn)為根據(jù)中國(guó)法：吳某的父母、女兒、配偶周某為第一順位繼承人，因此，財(cái)產(chǎn)應(yīng)在第一順位繼承人中均分。周方認(rèn)為：1.應(yīng)根據(jù)日本法解決本案繼承，而根據(jù)日本法規(guī)定：法定繼承中，子女為第一順位繼承人，父母為第二順位繼承人。存在第一順位繼承人時(shí)，配偶和第一順位繼承人共同繼承，子女享有2/3，配偶享有/3。沒有第一順位繼承人時(shí)，配偶和第二順位繼承人繼承。2.“逸失利益”，以吳某健在時(shí)的勞動(dòng)收入為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)劃出一半歸配偶，另一半恪屬于遺產(chǎn)進(jìn)行繼承。3.“精神損害賠償”中，女兒為6歲未成年人,應(yīng)首先按日本國(guó)的生活水平來(lái)計(jì)算生活費(fèi)和教育費(fèi),扣

8、除以后,再對(duì)父母/子女/配偶中分配,而且應(yīng)多給予女兒相應(yīng)的賠償費(fèi)。因此，周方主張吳某父母、只有權(quán)從精神損害賠償中獲得一點(diǎn)，其余由第一順位繼承人繼承。任愛玲與姜偉勛于1958年在廣州結(jié)婚.婚后育有兩女。1963年,姜偉勛獨(dú)自一人到香港定居，起運(yùn)做小生意為生。1983年,姜在香港九龍開設(shè)新世紀(jì)毛織公司,從事制衣業(yè),在從事制衣業(yè)過程中,有一合作伙伴,王美珍。1985年12月28日，姜偉勛在香港立下遺囑，將其所有財(cái)產(chǎn)全部贈(zèng)給王美珍，王美珍也在香港根據(jù)香港法作出了接受遺贈(zèng)的聲明書。1986年1月10日,姜偉勛在香港因病醫(yī)治無(wú)效而死亡。姜偉勛的妻子任愛玲及兩女兒在廣東某市法院起訴,叛徒狀告王美珍：(1)任愛玲認(rèn)為姜的財(cái)產(chǎn)中有一半為任所有；(2)姜的遺囑無(wú)效，主張繼承姜的財(cái)產(chǎn);(3)姜的女兒主張遺囑無(wú)效以法定第一順位繼承人繼承。法院的判決：（法院并未專門討論法律適用），而是直接從實(shí)體上作出認(rèn)定：(1)姜偉勛在香港和廣東某市擴(kuò)所有財(cái)產(chǎn)均屬姜偉勛與妻子任愛玲在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn),屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。(