第七章 涉外債權(quán)的法律適用ppt課件

1、國際私法第七章 涉外債務(wù)的法律適用.第一節(jié) 概述一、合同準(zhǔn)據(jù)法applicable law of a contract的概念一合同準(zhǔn)據(jù)法的概念涉外合同的準(zhǔn)據(jù)法是指根據(jù)沖突規(guī)范的征引，用以確定涉外合同當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)關(guān)系的實(shí)體法。二處理涉外合同的法律適用的方法：1、“分割論與“單一論一致論(unity of contract)2、“客觀論與“客觀論：.三歷史上關(guān)于如何確定合同的準(zhǔn)據(jù)法大致閱歷了以下三個(gè)主要階段：1、以締約地法為主的單純依空間連結(jié)要素決議合同準(zhǔn)據(jù)法的階段。從法那么區(qū)別說產(chǎn)生后不斷繼續(xù)到19世紀(jì)上半葉2、以意思自治原那么為主，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人客觀意向決議合同準(zhǔn)據(jù)法的階段。意思自治說自杜摩蘭于

2、16世紀(jì)提出后不斷到1856年意大利民法典的公布，才在該法典中有了明確的規(guī)定。3、以proper law 自體法為代表的用更靈敏的沖突規(guī)范制定合同準(zhǔn)據(jù)法的階段。.第二節(jié) 確定合同準(zhǔn)據(jù)法的原那么一、意思自治原那么Principle of party autonomy意思自治原那么是指合同當(dāng)事人自主選擇某一國的法律，適用于他們之間締結(jié)的合同的全部和部分問題的法律適用問題。.一意思自治原那么的來源和實(shí)際早在羅馬帝政之前，烏爾皮亞努斯Domitus Ulpianus )就對(duì)公法和私法作了區(qū)分，在私法領(lǐng)域，對(duì)當(dāng)事人而言，“協(xié)議即法律。這便是后人稱之為“私法自治原那么的最早形狀。意思自治原那么是私法自治原

3、那么在國際私法中的表達(dá)。意思自治原那么遭到廣泛注重是在杜摩林重提之后。自從1865年意大利民法典率先在立法中采用之后，在各國立法中也逐漸得到采用，我國在1985年也采用了這一原那么。.二意思自治原那么下的當(dāng)事人選擇法律的方式1、書面的法律選擇和口頭法律選擇2、明示的法律選擇和默示的法律選擇 明示的法律選擇是指合同當(dāng)事人以文字、言詞所作出的關(guān)于法律選擇的協(xié)議；默示的法律選擇那么普通是指合同當(dāng)事人未作出明示的法律選擇的情況下，法院根據(jù)一定的合同條款、詞語和案件現(xiàn)實(shí)所推定的合同當(dāng)事人關(guān)于法律選擇的意向。當(dāng)事人可以明示的方式自主選擇合同應(yīng)適用的法律party autonomy，已成為世紀(jì)公認(rèn)的原那么，

4、但對(duì)于默示的方式選定合同準(zhǔn)據(jù)法，各國的法院和學(xué)者的觀念那么存在分歧。在我國實(shí)際中，普通要求合同當(dāng)事人的法律選擇必需是明示的，而回絕成認(rèn)默示選擇法律方式。.三當(dāng)事人協(xié)議選擇法律的時(shí)間和范圍1、當(dāng)事人協(xié)議選擇法律的時(shí)間1合同締結(jié)后再選擇準(zhǔn)據(jù)法；2合同締結(jié)后變卦準(zhǔn)據(jù)法；我國的立法未對(duì)法律選擇的時(shí)間作出明文規(guī)定。但在我國司法實(shí)際中是成認(rèn)當(dāng)事人在爭議發(fā)生后、甚至在法院受理案件后作出法律選擇的，不過當(dāng)事人必需在開庭審理前作出選擇。2、當(dāng)事人協(xié)議選擇法律的范圍當(dāng)事人根據(jù)意思自治原那么所選擇的法律應(yīng)是實(shí)體法，而不包括沖突法，這是目前國際上公認(rèn)的一致準(zhǔn)那么。在我國，從我國立法及實(shí)際來看，選擇的應(yīng)是實(shí)體法。.3、

5、當(dāng)事人法律選擇的效能多數(shù)學(xué)者主張當(dāng)事人法律選擇的效能應(yīng)依當(dāng)事人所選擇的法律確定。4、當(dāng)事人選擇的法律的適用范圍當(dāng)事人選擇的法律的適用范圍是指當(dāng)事人根據(jù)意思自治原那么選擇的法律是適用于整個(gè)合同關(guān)系，還是適用部分合同關(guān)系，以及當(dāng)事人能否就合同的各個(gè)部分分別選擇應(yīng)適用的法律。對(duì)此，目前多數(shù)國家和一些國際公約均持寬松態(tài)度。我國雖無明文立法，但在司法實(shí)際中大多也允許當(dāng)事人就合同爭議的不同部分分別選擇應(yīng)適用的法律。.四意思自治原那么的限制問題1、意思自治要受本應(yīng)支配合同的法律中的強(qiáng)行法的限制。這種限制已為世界上各國所公認(rèn)。2、當(dāng)事人不得選擇與合同毫無實(shí)踐聯(lián)絡(luò)的國家的法律。這是許多大陸法系國家立法和實(shí)際中對(duì)

6、意思自治原那么的另一限制方法。但該當(dāng)留意的是以英國為代表的多數(shù)國家的國內(nèi)立法以及一些國際公約規(guī)定不同。英國判例以為，只需作出選擇時(shí)動(dòng)機(jī)是“好心的，合同當(dāng)事人可以選擇與合同沒有客觀聯(lián)絡(luò)的法律。.根據(jù)我國、來看，除法律有特別規(guī)定外，也允許當(dāng)事人自行選擇適用于合同的任何一國的法律。此外，越來越多的國家還對(duì)意思自治在以下幾種特殊合同的法律適用中作出了限制：1雇傭合同。2消費(fèi)合同。3保險(xiǎn)合同。4有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的合同。.案例分析A國的布萊克先生1999年5月與我國東北某石油共公司簽署了一個(gè)協(xié)作開采石油的合同。合同商定凡因本合同引起的糾紛依英國法律處理，后因布萊克違約而發(fā)生糾紛，并訴至黑龍江省某法院。布萊克稱：

7、“本人19歲，人的行為才干適用當(dāng)事人的屬人法，按A國的法律屬無行為才干人，因此原訂合同無效。問題：1、布萊克簽署合同的行為才干應(yīng)如何認(rèn)定？2、合同中商定的準(zhǔn)據(jù)法能否有效？.案例分析原告A和被告B訂立一項(xiàng)代理協(xié)議，原告A是代理人，被告B是委托人，根據(jù)該協(xié)議，代理人A為B在香港和東南亞尋覓買主購買在澳大利亞昆士蘭州的土地。在這份代理協(xié)議中，雙方訂立有法律適用條款，選擇適用香港法。代理人A尋覓到買主之后，向委托人B要求得到獲得按協(xié)議應(yīng)付的傭金，但委托人B回絕給付此筆傭金，理由是該代理人A沒有得到昆士蘭法律所要求的充任不動(dòng)產(chǎn)代理人的答應(yīng)證，而且傭金額也超越了昆士蘭法律所允許的最高限制，按照昆士蘭法律，

8、違反此規(guī)定要被罰款。為此，代理人A對(duì)委托人B在澳大利亞法院提起訴訟。其理由是，在該代理協(xié)議中，雙方根據(jù)意思自治原那么選擇了香港法作準(zhǔn)據(jù)法，所以該合同應(yīng)適用香港法而不是昆士蘭法，依香港法被告B應(yīng)給付A此筆傭金。.審理此案的法官霍雷以為，當(dāng)事人選擇香港法為準(zhǔn)據(jù)法是無效的，由于它違反了“意思自治原那么中的一個(gè)條件，即合同當(dāng)事人不能弄虛作假地選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。本案當(dāng)事人選擇法律的目的是為了逃避昆士蘭法關(guān)于答應(yīng)證和傭金的規(guī)定，故他們對(duì)香港法的選擇無效，應(yīng)適用昆士蘭法。問題：1、何為好心的意思自治“？2、澳大利亞法官為什么要否認(rèn)當(dāng)事人對(duì)香港法的選擇？.二、最親密聯(lián)絡(luò)原那么(Theory of most s

9、ignificant relationship)一最親密聯(lián)絡(luò)原那么的產(chǎn)生與開展在英國，20世紀(jì)5060年代，法院才在司法實(shí)際中引進(jìn)“最親密聯(lián)絡(luò)原那么作為推定當(dāng)事人“默示的法律選擇的補(bǔ)充或輔助的方法。在美國，美國法院在司法實(shí)際中廣泛地采用“當(dāng)事人意思自治原那么是從20世紀(jì)50年代以后開場的。但幾乎是在同時(shí)，美國法院也開場在司法實(shí)際中采用“最親密聯(lián)絡(luò)原那么。在法國，不斷到20世紀(jì)60年代后，法國法院才開場轉(zhuǎn)向“最親密聯(lián)絡(luò)原那么。在其他國家如挪威、瑞典、丹麥等國家也逐漸采用了最親密聯(lián)絡(luò)“原那么。.我國第一百四十五條涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處置合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 涉外合同的當(dāng)事

10、人沒有選擇的，適用與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國家的法律。對(duì)于依最親密聯(lián)絡(luò)原那么來選擇合同準(zhǔn)據(jù)法，有的學(xué)者主張完全排除“意思自治原那么；而有的學(xué)者那么主張“最親密聯(lián)絡(luò)原那么應(yīng)是意思自治原那么的補(bǔ)充方法。 .二特征性履行原那么the Doctrine of Characteristic Obligation/Performance特征性履行原那么的內(nèi)容是在涉外合同當(dāng)事人未選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，應(yīng)按合同的特征性履行性質(zhì)來確定合同的法律適用。而合同的特征性履行又是指可以使此種合同區(qū)別于其他各種合同，即可以反映出合同本質(zhì)特征的一方當(dāng)事人的履行行為。.對(duì)特征性履行方法的規(guī)定主要有兩種方式：第一種是在當(dāng)事人沒有選擇法

11、律的情況下，把合同按其性質(zhì)和種類加以劃分，根據(jù)特征性履行說分別確定各種合同應(yīng)適用的法律。第二種是在當(dāng)事人沒有選擇法律的情況下，根據(jù)最親密聯(lián)絡(luò)原那么來確定合同準(zhǔn)據(jù)法，而以特征性履行方法確定最親密聯(lián)絡(luò)地。第四十一條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能表達(dá)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最親密聯(lián)絡(luò)的法律。 .三合同要素分析說該學(xué)說主張?jiān)诜治龊螢楹贤呐c合同有“最親密聯(lián)絡(luò)時(shí)，應(yīng)經(jīng)過對(duì)案件現(xiàn)實(shí)所反映出來的合同要素進(jìn)展全面細(xì)致的分析，才干在詳細(xì)案件中確定以“彈性法律推定方法為指點(diǎn)的“最親密聯(lián)絡(luò)原那么。以為應(yīng)對(duì)合同要素的“量的分析部分與“質(zhì)的分析部分進(jìn)展

12、分析得出與合同有最親密聯(lián)絡(luò)的國家：.1、量的分析；第一步1確定有關(guān)的詳細(xì)合同的根本要素總量；如合同談判地、合同履行地、合同訂立地、合同標(biāo)的物所在地、合同當(dāng)事人住所地、合同當(dāng)事人的國籍等等。2分析這些合同要素在有關(guān)國家中的分布數(shù)量。a、相對(duì)多數(shù)的合同要素集中于一個(gè)國家，而其他合同要素那么分散于其他國家；b、合同要素相對(duì)平衡地分處于兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家。在這種情況下，就能夠還得要進(jìn)展質(zhì)的分析。.2、質(zhì)的分析1普通分析。即對(duì)合同諸要素進(jìn)展普通性的、籠統(tǒng)性的分析。根據(jù)合同根本要素的不同位置，可以把它們劃分為三類：a、位置較弱的合同要素。這些要素通常對(duì)確定合同的最親密聯(lián)絡(luò)地沒有什么重要意義。如合同運(yùn)用的

13、文字和合同所商定的支付價(jià)金的貨幣。b、位置較強(qiáng)的合同要素。此種合同要素對(duì)于確定“與合同有最親密聯(lián)絡(luò)國家的連結(jié)點(diǎn)是比較關(guān)鍵的。如合同中的法院選擇條款。.c、位置變化的合同要素。即在此合同中是重要的要素，但在其他合同中就只是弱勢(shì)的要素的要素。需求運(yùn)用下面的特殊分析來分析了。2特殊分析指針對(duì)詳細(xì)涉外合同的不同種類和合同爭議的不同性質(zhì)、特點(diǎn)，對(duì)合同要素進(jìn)展的詳細(xì)分析。a、對(duì)于不同種類的涉外合同，同一種類合同要素的位置能夠是不同的；b、對(duì)于具有不同性質(zhì)、特點(diǎn)的合同爭議，同一種類合同要素的位置也能夠是不同的。運(yùn)用量的分析和質(zhì)的分析來綜合分析與合同的最親密聯(lián)絡(luò)的所在國家。.奧廷訴奧廷案原告A妻子與被告B丈夫

14、于1917年在英國結(jié)婚，并且在英國共同生活14年，其間養(yǎng)育兩個(gè)孩子。1931年，被告丟棄妻兒，只身前往美國，并在墨西哥獲得離婚判決，而后與另外一個(gè)女子結(jié)婚。1933年，原告從英國來到美國紐約，并在紐約與被告達(dá)成別居協(xié)議。雙方在協(xié)議中商定，被告每月給原告50英鎊，以維持原告和其孩子的生活，妻子原告那么不得基于丈夫的離婚或再婚向任何有關(guān)當(dāng)局對(duì)丈夫提起訴訟。原告隨后回到英國，并在英國繼續(xù)養(yǎng)育孩子。但被告卻沒有依商定支付生活費(fèi)。為此，1934年，原告向英國法院提出別居之訴，理由是被告通奸。1938年，英國法院判決被告向原告給付生活費(fèi)。.但是，由于被告不在英國，所以英國法院的此項(xiàng)判決未能奏效，原告于是在

15、1947年向美國紐約州法院提起訴訟，懇求按雙方1933年的別居協(xié)議獲得被告應(yīng)給付的款項(xiàng)。被告辯稱，原告在英國提起訴訟已使1933年的協(xié)議失效。從而終了了原告按照該協(xié)議享有得到撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)益。紐約地方法院以為，合同當(dāng)事人未選擇法律，應(yīng)適用合同締結(jié)地法，別居協(xié)議在紐約訂立，所以應(yīng)適用紐約州法。而依紐約州法，原告在英國提起訴訟，獲得暫時(shí)給付的判決，已獲得和否認(rèn)了原告與被告1933年訂立的別居協(xié)議。因此，該法院支持了被告的辯護(hù)，駁回原告的訴訟。原告不服，提起上訴。受理上訴的法院維持了原判，原告繼續(xù)上訴至紐約州上訴法院。.1954年紐約上訴法院在審理此案中，法官福爾德主張適用與案件有最親密聯(lián)絡(luò)的法律，而不

16、是合同的締結(jié)地法。該案顯然與英國有真正重要的聯(lián)絡(luò)，如訂立別居協(xié)議的當(dāng)事人是英國公民，他們?cè)谟Y(jié)婚并生育子女，在英國共同生活達(dá)14年之久，等等。而紐約州與該案獨(dú)一的聯(lián)絡(luò)是別居協(xié)議在此訂立。此要素純屬偶爾。紐約上訴法院最終根據(jù)最親密聯(lián)絡(luò)原那么以英國法作為準(zhǔn)據(jù)法審理此案。依英國法律，訴訟當(dāng)事人之間的別居協(xié)議決議了一個(gè)英國丈夫和父親的主要責(zé)任，不因妻子的訴訟而自動(dòng)失效。被告丈夫應(yīng)向被丟棄的繼續(xù)在英國的妻子和子女提供撫養(yǎng)費(fèi)。紐約上訴法院根據(jù)英國法推翻了原審法院的判決，支持了原告的懇求。.問題：1、什么是“最親密聯(lián)絡(luò)原那么？它與“締結(jié)地說、“履行地說的區(qū)別是什么？2、經(jīng)過對(duì)本案的學(xué)習(xí)，他以為最親密聯(lián)絡(luò)原

17、那么的最大利弊是什么？3、該案中法官為什么以為英國是最親密聯(lián)絡(luò)地？.三、我國有關(guān)合同法律運(yùn)用的規(guī)定1、意思自治原那么適用范圍的限制1合同當(dāng)事人的締約才干問題及合同方式問題；2在我國境內(nèi)履行的中外合資運(yùn)營企業(yè)合同、中外協(xié)作運(yùn)營企業(yè)合同以及中外協(xié)作勘探開發(fā) 自然資源合同；3外商投資企業(yè)與中國銀行簽署的借款合同但中國銀行贊同的除外；4涉外票據(jù)的法律適用問題但支票出票時(shí)的記載事項(xiàng)的法律適用?？梢赃m用“意思自治原那么.2、最親密聯(lián)絡(luò)原那么與特征性履行原那么1國際貨物買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在地法律；2銀行貸款或者擔(dān)保合同，適用貸款銀行或者擔(dān)保銀行所在地法律；3保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人營業(yè)所所在地

18、法律；4加工承攬合同，適用加工承攬人營業(yè)所所在地法律；5技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用受讓人營業(yè)所所在地法律；6工程承包合同，適用工程所在地法律；.7科技咨詢或者設(shè)計(jì)合同，適用委托人營業(yè)所所在地法律；8勞務(wù)合同，適用勞務(wù)虛施地法律；9成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地法律；10代理合同，適用代理人營業(yè)所發(fā)力所在地；11不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣或者抵押合同，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律；12動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人營業(yè)所所在地法律。13倉儲(chǔ)保管合同，適用倉儲(chǔ)保管人營業(yè)所所在地法律。.第四十二條消費(fèi)者合同，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律；消費(fèi)者選擇適用商品、效力提供地法律或者運(yùn)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)運(yùn)營活動(dòng)的，適用商

19、品、效力提供地法律。第四十三條勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者任務(wù)地法律；難以確定勞動(dòng)者任務(wù)地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。.馬文保險(xiǎn)柜公司訴諾頓案一個(gè)在新澤西州擁有住所的名叫施瓦茨的人，在賓夕法尼亞州與本案原告馬文保險(xiǎn)柜公司簽署了一個(gè)有條件的銷售合同。該合同規(guī)定，施瓦茨向原告購買一個(gè)保險(xiǎn)柜，保險(xiǎn)柜在簽約后交付給施瓦茨，但在付清貨款之前，原告保管對(duì)保險(xiǎn)柜的一切權(quán)。后來，施瓦茨在支付了幾次貨款后把保險(xiǎn)柜帶到了新澤西州，并在該州將它轉(zhuǎn)賣給本案被告諾頓。諾頓在買這個(gè)保險(xiǎn)柜時(shí)不知道施瓦茨對(duì)它并不擁有一切權(quán)。原告在新澤西州法院提起訴訟，要求索回該保險(xiǎn)柜。據(jù)查，賓夕法尼亞州法律規(guī)定：

20、在動(dòng)產(chǎn)買賣關(guān)系中，動(dòng)產(chǎn)一旦依銷售合同移交給買方，賣方在買方價(jià)款未支付以前保管的一切權(quán)不能用來對(duì)抗買方的債務(wù)人或好心的間接買方。新澤西州的法律規(guī)定，附條件銷售，賣方將貨物移交給買方占有，在合同價(jià)款未付清以前由賣方保管貨物的一切權(quán)，這種權(quán)益不僅可以直接對(duì)抗買方，而且可以對(duì)抗買方的債務(wù)人以及好心的買方。新澤西州的法律還規(guī)定，買賣中買方只能獲得向他售貨的賣方的權(quán)益。.問題：1、施瓦茨與馬文保險(xiǎn)柜公司訂立的合同應(yīng)受哪一州的法律支配？為什么？2、原告與被告之間的訴訟是合同爭議還是物權(quán)爭議？應(yīng)該怎樣適用法律？3、本案如何判決？.三、合同自體法Proper law of Contract一合同自體法的開展過程

21、1、“客觀論階段代表人物為戴賽，主張合同自體法是指合同當(dāng)事人意欲使其受支配的法律。2、“客觀論階段代表人物為威斯特萊克Vestlake和戚希爾，主張合同自體法是欲與同有最親密聯(lián)絡(luò)最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。3、現(xiàn)代合同自體法實(shí)際階段代表人物為莫里斯，主張合同自體法是指合同當(dāng)事人明示選擇或默示選擇的法律；在當(dāng)事人既無明示選擇，又不能推定當(dāng)事人默示選擇法律的意圖時(shí)，合同自體法是指與合同有著最親密最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。.二立法或?qū)嶋H方式合同適用當(dāng)事人選擇的法律，當(dāng)事人未作選擇的，適用與合同有最親密最真實(shí)聯(lián)絡(luò)的法律。.甲國公民A與乙國公民B贈(zèng)與合同糾紛案在我國某外資企業(yè)任務(wù)的甲國公民A和乙國公民B簽署了一項(xiàng)贈(zèng)與合同

22、，合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值200萬元人民幣的鉆石戒指一只，但條件是B必需和A共同在該外資企業(yè)任務(wù)10年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否那么A可收回贈(zèng)送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國法作為該贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。3年后B 與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至中國法院。問題：1、中國法院對(duì)該合同糾紛能否有管轄權(quán)？為什么？2、當(dāng)事人能否可以對(duì)該合同的法律適用作出商定？為什么？3、該合同當(dāng)事人商定適用甲國法能否有效？為什么？.第三節(jié) 涉外侵權(quán)行為的法律運(yùn)用一、普通侵權(quán)行為一普通侵權(quán)行為之債的法律沖突1、侵權(quán)行為的范圍不同2、侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同3、損害賠償?shù)臄?shù)額及

23、計(jì)算方法、賠償?shù)脑敲础⒁?guī)范和限額不同.二普通侵權(quán)行為的法律適用1、侵權(quán)行為地法1主張以加害行為地為侵權(quán)行為地。此一觀念為德國學(xué)者所倡導(dǎo)，并為瑞士、意大利等民法典所采用。2主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地。此觀念為美國第一部沖突法重述所采用。3主張凡與侵權(quán)現(xiàn)實(shí)發(fā)生有關(guān)的地方，包括行為發(fā)生地或損害發(fā)生地均可作為侵權(quán)行為地，可允許受害人自在選擇已發(fā)生的整個(gè)行為的各項(xiàng)現(xiàn)實(shí)的任一項(xiàng)發(fā)生地為侵權(quán)行為地。前南斯拉夫采用此種觀念。.2、法院地法侵權(quán)行為適用法院地法，主要是德國學(xué)者的主張。如薩維尼在第八卷中就主張對(duì)侵權(quán)行為適用法院地法。其理由就是由于侵權(quán)行為責(zé)任與法院地的公共次序有親密關(guān)系。3、重疊適用侵權(quán)行為地

24、法與法院地法或行為人屬人法這是目前國際上較為普遍采用的方法。.三普通侵權(quán)行為的法律適用的新開展1、侵權(quán)行為自體法的提出英國當(dāng)代著名國際私法學(xué)家莫里斯于1951年在美國上發(fā)表了一文，根據(jù)“合同自體法的概念，提出了“侵權(quán)行為自體法proper law of the torts的學(xué)說。2、意思自治原那么的引入如第132條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在損害事件發(fā)生后任何時(shí)候商定適用法院地法。3、適用對(duì)受害人有利的法律.四我國的立法和實(shí)際第四十四條侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。第四十五條產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人

25、經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)運(yùn)營活動(dòng)的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。 第四十六條經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式損害姓名權(quán)、肖像權(quán)、聲譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。 .巴伯考克訴杰克遜案1963年9月，住所在美國紐約州的杰克遜夫婦約請(qǐng)同住一城的巴伯科克小姐同他們一同驅(qū)車去加拿大作周末游覽。汽車由杰克遜先生駕駛。當(dāng)汽車到達(dá)加拿大安達(dá)略省時(shí)，汽車忽然失去控制，沖出公路，撞在一堵墻上，致使巴伯科克小姐嚴(yán)重受傷。巴科克小姐回到紐約后，便向法院提起訴訟，要求杰克遜先生賠償損失。根據(jù)當(dāng)時(shí)安達(dá)略省的法律規(guī)定，除以盈利為目的運(yùn)載乘客外，汽車的一切者和駕駛者對(duì)乘客因車禍呵斥的任何損失概不擔(dān)任。但是，當(dāng)時(shí)紐約州法律規(guī)定即使在這種情況下被告亦應(yīng)對(duì)原告負(fù)賠償責(zé)任。被告以侵權(quán)行為地法這一國際私法原那么為理由，要求法院適用安大約省法律，駁回原告提出的賠償要求。初審法院作出判決支持被告的主張，原告不服遂提出上訴。.上訴法院維持