工會法—勞動合同

1、工會法勞動(lodng)合同法講座主講人:魏曉eixl21共四十八頁一、框架(kun ji)工會的基本職責：維護職工合法權(quán)益(h f qun y)組織起來：工會組織的權(quán)利與義務(wù)工會經(jīng)費的撥繳 依法維權(quán)：集體協(xié)商與民主管理個別勞動關(guān)系調(diào)整共四十八頁二、工會法的若干(rugn)問題工會的法律性質(zhì)工會干部的特殊(tsh)法律保護工會經(jīng)費的撥繳共四十八頁工會(gnghu)的法律性質(zhì)基層工會的社團/社團法人性質(zhì)(xngzh)決定了會員與工會的關(guān)系；基層工會獨立于企業(yè)、事業(yè)單位；共四十八頁工會干部的特殊(tsh)法律保護第十七條工會主席、副主席任期未滿時，不得隨意調(diào)動其工作。因工

2、作需要調(diào)動時，應(yīng)當征得本級工會委員會和上一級工會的同意。罷免工會主席、副主席必須召開(zhoki)會員大會或者會員代表大會討論，非經(jīng)會員大會全體會員或者會員代表大會全體代表過半數(shù)通過，不得罷免。共四十八頁第十八條基層工會專職主席(zhx)、副主席(zhx)或者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限相當于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是，任職期間個人嚴重過失或者達到法定退休年齡的除外 共四十八頁舉例：專職工會主席：勞動合同2001年1月1日至2004年1月1日，2003年1月當選工會主席，任期

3、三年，勞動合同何時(h sh)到期？兼職工會主席：勞動合同2001年1月1日至2004年1月1日，2003年1月當選工會主席，任期三年，勞動合同何時到期？共四十八頁第五十二條違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由勞動行政部門責令恢復(fù)其工作，并補發(fā)(b f)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬，或者責令給予本人年收入二倍的賠償：（一）職工因參加工會活動而被解除勞動合同的；（二）工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責而被解除勞動合同的。共四十八頁工會(gnghu)經(jīng)費的撥繳第四十三條企業(yè)、事業(yè)單位無正當理由拖延或者拒不撥繳工會(gnghu)經(jīng)費，基層工會(gnghu)或者上級工會(gnghu)可以向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?/p>

4、支付令；拒不執(zhí)行支付令的，工會(gnghu)可以依法申請人民法院強制執(zhí)行。 共四十八頁三、勞動(lodng)合同法的新發(fā)展立法背景(bijng)勞動合同法重要制度對工會工作的影響共四十八頁立法(l f)背景應(yīng)對四大(s d)問題：勞動合同簽約率低；勞動合同短期化現(xiàn)象；以勞務(wù)派遣、非全日制用工等方式規(guī)避勞動法有關(guān)規(guī)定；用人單位濫用權(quán)利；共四十八頁勞動合同法重要(zhngyo)制度加大不簽書面合同的法律責任；對試用期進行規(guī)范；擴大無固定期限勞動合同的適用范圍；限制勞動者一方的違約責任；終止勞動合同支付經(jīng)濟補償金；規(guī)范勞務(wù)派遣(piqin)；規(guī)范非全日制用工；共四十八頁1、勞動合同(lo dn h

5、tn)的訂立勞動關(guān)系自用工之日起建立；應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同；超過一個月不簽書面合同：一年內(nèi)雙倍支付工資；超過一年視為無固定期限(qxin)；*勞動報酬標準按照集體合同，無集體合同實行同工同酬；共四十八頁*不簽合同雙倍工資(gngz)問題用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立(dngl)書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資；用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同；用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資 ；？視為已訂

6、立=已訂立違反本法規(guī)定不訂立共四十八頁試用期的約定(yudng)試用期包括在勞動合同期內(nèi)；試用期的限制：勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。試用期工資標準：不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者(huzh)勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。 共四十八頁2、無固定(gdng)期限勞動合同勞動合同法第十四條有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限(qxin)勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動

7、合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。共四十八頁比較(bjio)：現(xiàn)行勞動法勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意延續(xù)勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限(qxin)的勞動合同，應(yīng)當訂立無固定期限的勞動合同。共四十八頁比較：

8、勞動(lodng)合同法草案三審稿有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當訂立(dngl)無固定期限勞動合同：(一)續(xù)延勞動合同時，勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年以上的；(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡在十年以內(nèi)的；(三)連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同后續(xù)訂的。共四十八頁3、限制(xinzh)勞動者一方違約責任用人單位為勞動者提供專項培訓費用(fi yong)，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的 ，可以約定服務(wù)期，并在培訓費范圍內(nèi)約定違約金 ；用人單位可以與負有保密義務(wù)的勞動者約定不超過兩年的競業(yè)限制期，

9、并約定違約金；除以上情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金 ；共四十八頁4、終止勞動合同(lo dn h tn)的經(jīng)濟補償金終止勞動合同用人單位仍應(yīng)支付經(jīng)濟補償金的情形：勞動合同期滿 ，但用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形除外；因用人單位破產(chǎn)、關(guān)閉、解散、被吊銷(dioxio)營業(yè)執(zhí)照等原因造成勞動合同終止的；共四十八頁5、規(guī)范(gufn)勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣的特征勞務(wù)派遣，或Agency work，以非直接雇傭為特征。勞動者與勞務(wù)派遣公司建立勞動關(guān)系(gun x)，勞務(wù)派遣公司將勞動者派往用工單位，由用工單位對勞動者進行管理、使用。法律上的“用人

10、單位”（雇主）與實際上的“用工單位”（最終用戶）分離。共四十八頁共四十八頁勞務(wù)派遣的歷史發(fā)展國際：歐洲17、18世紀即存在Agency Working這一用工方式；現(xiàn)代勞務(wù)派遣自1940年代興起；美國1951年前法律上認為(rnwi)勞務(wù)公司是代理機構(gòu)而非雇主。國內(nèi)：1980年代開始向外國駐華機構(gòu)派遣勞動者，1990年代后期開始勞務(wù)派遣大量出現(xiàn)，2008年勞動合同法實施前后快速發(fā)展。共四十八頁法律(fl)規(guī)制1995年實施的勞動法規(guī)定“工資分配應(yīng)當遵循按勞分配原則，實行同工同酬”，未專門對勞務(wù)派遣作出規(guī)定；2008年實施的勞動合同法專節(jié)對勞務(wù)派遣進行了規(guī)范；2012年12月28日全國人大常委會

11、通過勞動合同法修正案，強化對勞務(wù)派遣的規(guī)范，自2013年7月1日實施。共四十八頁“中國特色”的勞務(wù)派遣國際范圍內(nèi)普遍的實踐是勞務(wù)派遣主要用于短期用工，增加用工靈活性，或臨時替代正式(zhngsh)雇員，并作為長期雇傭前獲取經(jīng)驗的過程，而非替代正式(zhngsh)雇員。2011年CIETT報告全球勞務(wù)派遣工作時間相當于900萬全職雇員，其中美國約200萬，日本109萬，英國106萬。共四十八頁全國總工會2011年測算勞務(wù)派遣工總數(shù)3700萬；絕大部分是全職且長期工作；國有企業(yè)、機關(guān)事業(yè)單位、外商投資企業(yè)構(gòu)成使用勞務(wù)派遣工主體；全總調(diào)查顯示(xinsh)：安徽省郵政、移動、中石化系統(tǒng)的勞務(wù)派遣工占

12、職工總數(shù) 60%以上。山西省郵政、電信、石油等類企業(yè)勞務(wù)派遣工比例達60%以上。天津港勞務(wù)派遣工占52.3%。中國移動勞務(wù)派遣工占職工總數(shù)的 71.2%；與正式工同工不同酬現(xiàn)象普遍存在。共四十八頁勞動(lodng)合同法有關(guān)規(guī)定明確勞務(wù)派遣單位是用人單位，承擔用人單位對勞動者的義務(wù)；勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與勞動者訂立不少于兩年期限的合同，并在勞動者無工作(gngzu)時按最低工資標準支付工資；被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。共四十八頁用工單位履行支付加班工資、提供勞動保護等一系列義務(wù)；勞務(wù)派遣單位違

13、反本法規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶(lindi)賠償責任。共四十八頁？法律(fl)關(guān)系上的疑難勞動合同法第62條規(guī)定用工單位一系列義務(wù)，是對誰的義務(wù)？同工同酬權(quán)利是誰的義務(wù)？被派遣的勞動者可否(k fu)基于以上規(guī)定直接對用工單位主張權(quán)利？一種理論解釋：用工單位與派遣單位之間的合同是為第三人（勞動者）利益的合同，在此范圍內(nèi)，勞動者可直接向用工單位主張權(quán)利。共四十八頁勞動(lodng)合同法修正案（2012）“三性定義”：勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。臨時性：存續(xù)時間不超過六個月的崗

14、位；輔助性：為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；勞務(wù)派遣暫行規(guī)定：經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，平等協(xié)商確定并公示。替代性 ：用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以(ky)由其他勞動者替代工作的崗位。共四十八頁比例限制：用工單位應(yīng)當嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得(bu de)超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定 。勞務(wù)派遣暫行規(guī)定：被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。共四十八頁第二十八條 用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當制定調(diào)整(tiozhng)用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。用

15、工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。共四十八頁強調(diào)(qing dio)同工同酬：被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。共四十八頁準入限制設(shè)立勞務(wù)派遣單位應(yīng)當具備下列條件：（一）注冊資本(zh c z bn)不得少于人民幣二百萬元；（二）有符合法律規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。設(shè)立勞務(wù)派遣單位，應(yīng)當向勞動行政部門依法辦理行政許

16、可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。共四十八頁6、規(guī)范(gufn)非全日制用工定義：非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計(li j)不超過二十四小時的用工形式。 可訂立口頭協(xié)議；可隨時終止，不支付經(jīng)濟補償金；小時報酬標準不低于最低小時工資標準 ；共四十八頁對工會工作的影響(yngxing)關(guān)于用人單位規(guī)章制度；關(guān)于經(jīng)濟性裁員；關(guān)于用人單位單方(dnfng)解除合同應(yīng)事先向工會說明理由；關(guān)于集體合同；關(guān)于派遣工入會；共四十八頁用人單位規(guī)章制度(u zhn zh d)第四條 用人單位

17、在制定(zhdng)、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。用人單位應(yīng)當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。共四十八頁參考(cnko)：草案（征求意見稿）用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動者切身利益的，應(yīng)當經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過(tnggu)，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定。共四十八頁參考(cnko)：公司法有關(guān)規(guī)定第十八條：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的

18、重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當聽取公司工會的意見(y jin)，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。共四十八頁爭議：參與權(quán)還是(hi shi)共同決定權(quán)？勞動合同法：應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。草案(co n)征求意見稿：應(yīng)當經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定。公司法：聽取爭議：工會或職工有權(quán)參與還是有權(quán)共同決定？共四十八頁經(jīng)濟性裁員(ciyun)經(jīng)濟性裁員的定義：20人以上或全體職工10%以上；事由：破產(chǎn)重整；生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合

19、同后，仍需裁減人員的 ；其他(qt)因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的 ；共四十八頁優(yōu)先留用人員：（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者(huzh)未成年人的 共四十八頁程序：用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明(shumng)情況，聽取工會或者職工的意見 ；共四十八頁用人單位單方解除(jich)勞動合同用人單位單方解除勞動合同(lo dn h tn)，應(yīng)當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同(lo dn h tn)約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償