09-12經(jīng)濟法階段測評講義j

1、第二部分強化階段【案例 1】系村民，擬在所有的集體土地上興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。村告知，須先將公司（以土地由國家征歸國有，方可興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。無奈，下簡稱汝有房公司），主營房地產開發(fā)。進城成立了汝有房【問題 1】村的說法是否正確？并說明理由?！尽坎徽_。根據(jù)規(guī)定，農村集體無權將集體所有的土地用作商業(yè)開發(fā)，若有開發(fā)需求，須由國家先將土地征歸國有，然后再由國家以出讓國有土地使用權的方式進入市場進行商業(yè)開發(fā)。但興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設住宅經(jīng)依法批準使用本集體經(jīng)濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設施和公益事業(yè)建設經(jīng)依法批準使用農民集體所有的土地的除外。（P42）2012 年 3 月 3 日，汝有房公司擬

2、開發(fā)一批優(yōu)質商品房，遂向市申請無償劃撥土地，遭拒。房公司有房公司通過競標，以有償出讓方式取得一塊土地的使用權；競標過程中，汝有曾質疑市未出示國有土地所登記證，存在問題。【問題 2】汝有房公司建造商品房能否以劃撥方式取得土地使用權？并說明理由。【】不能。根據(jù)規(guī)定，用于商業(yè)開發(fā)的建設用地，不得以劃撥方式取得建設用地使用權。（P50）【問題 3】汝有房公司的質疑是否合理？并說明理由。【】不合理。根據(jù)規(guī)定，國有土地所無需登記。（P40）因汝有房公司口碑好，所建房屋質量高、價格合理，在其取得預售前，即有部分購房者與其簽訂了商品房預售合同。在汝有房公司取得預售前，無任何購房者提訟要求解除合同、撤銷合同等。

3、2013 年 7 月 7 日，該批住宅樓建成；2013 年 7 月 15 日，汝有房公司即向所有購房者交付了房屋；2013 年 7 月 26 日，為所有購房者辦理了房屋產權登記手續(xù)?！締栴} 4】汝有房公司取得預售前與購房者簽訂的合同是否有效？并說明理由。【】有效。根據(jù)規(guī)定，商品房預售，屬于法律規(guī)定的特許經(jīng)營范圍，因此人必須申領商品房預售證明人未取得預售而與買受人訂立預售合同的，合同無效，但是在 購房者提【問題前取得預售的，合同有效。本題中，在汝有房公司取得預售前，無任何訟要求解除合同、撤銷合同等，合同有效。（P95）5】汝有房公司何時取得住宅樓的所？購房者何時取得房屋所？并分別說明理由?！尽?

4、013 年 7 月 7 日。根據(jù)規(guī)定，因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力。（P38）2013 年 7 月 26 日。根據(jù)規(guī)定，依合法建造取得不動產物權之人再處分物權時，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，登記，不發(fā)生物權效力；而不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；P40）登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。（P38、其中，有房公司取得商品房預售后，簽訂了購房合同。其后，因合同未能簽訂，無力支付購房款，要求解除購房合同。【問題 6】是否要求解除購房合同？并說明理由?！尽?。根據(jù)規(guī)定，合同未能訂立，導致商品房合同不能履行的，則當事人可以要求解

5、除合同，并分析由該當事人賠償損失。（P95）【案例 2】合同未能訂立的原因，在可歸責于一方當事人的情況下，市昌平區(qū)的擁有多套房屋，房屋情況如下：（1）市西城區(qū)兩居室房屋一套，2013 年 6 月 6 日起，出租給一家居住，租期 2年，年付，年為 8 萬元，雙方簽訂了市突降大雨，該房屋漏水，租賃合同，但并未對維修義務進行約定。2014 年 7 月，因一直未予維修；2014 年 8 月 8 日，要求維修，因忙于事務一家暫住賓館。立即主張優(yōu)先訟要求確認遂委托他人進行維修，維修費 1000 元。維修期間，通知，擬將該房屋賣與自己的孫子，權。但與不顧之間的的主張，仍將該房屋賣與合同無效。遂向提【問題 1

6、】根據(jù)（1）所述內容，維修費由誰承擔？并說明理由?！尽砍袚?。根據(jù)規(guī)定，出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修。出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，【問題 2】根據(jù)（1）所述內容，由“出租人”負擔。（P98）是否要求減少或延長租期？并說明理由。【】。根據(jù)規(guī)定，因維修租賃物影響承租人使用的，應當相應減少或者延長租期。（P98）【問題 3】根據(jù)（1）所述內容，是否主張優(yōu)先權？并說明理由。【】無權主張優(yōu)先權。根據(jù)規(guī)定，具有下列情形之一的，承租人不得主張優(yōu)先權：房屋共有人行使優(yōu)先權的；出租人將房屋給近親屬，包括配偶、父母、兄

7、弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫、外孫的；出租人履行通知義務后，承租賃房屋并已經(jīng)辦理登記手續(xù)的。租人在 15 日內未明確表示（P99）的；第三人善意【拓展】出租人租賃房屋未在合理期限內通知承租人或者存在其他承租人優(yōu)先權的情形，承租人請求出租人承擔賠償責任的，應予支持；但請求確認出租人與第三人簽訂的房屋合同無效的，不予支持。居住，雙方于 2014 年 2 月 1 日簽訂了（2）市大興區(qū)平房一套，出租給租賃合同，租期 2 年，年付，年為 2 萬元。合同簽訂后，即后悔，遂以房屋租賃合同未依法辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認租賃合同無效。期間，同意，將該房屋轉租給，遂要求解除合同。【問題 4】根據(jù)（2）所述

8、內容，的主張能否得到支持？并說明理由。【】不能。根據(jù)規(guī)定，當事人以房屋租賃合同未按照法律、行政規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，【問題 5】根據(jù)（2）所述內容，不予支持。（P99）解除合同？并說明理由。出租人同意轉租的，出租人可以解除合是否【】解除合同。根據(jù)規(guī)定，承租人同。（P98）（3）現(xiàn)居住的昌平區(qū)房屋旁邊，為建設工程規(guī)劃建設工程規(guī)劃，向所建房屋一套，該套房屋已出租給牛某居住，后牛某得知該房屋提訟要求確認該合同無效。直至結束，未能取得相應。認為畢竟牛某已經(jīng)租住該房屋，應當支付相應的使用費?！締栴} 6】根據(jù)（3）所述內容，房屋租賃合同是否無效？并說明理由?！尽繜o效。根據(jù)規(guī)定，出租

9、人就未取得建設工程規(guī)劃證或者未按照建設工程規(guī)劃證的規(guī)定建設的房屋，與承租人訂立的租賃合同無效；但在一審辯論終結前取得建設工程規(guī)劃直至證或者經(jīng)主管部門批準建設的，應當認定有效。本題中，結束仍未取得相應，合同無效。（P99）【問題 7】根據(jù)（3）所述內容，是否要求支付相應的使用費？并說明理由?！尽?。根據(jù)規(guī)定 ，房屋租賃合同無效，當事人請求參照合同約定的標準支付房屋占有使用費的，一般應予支持。（P99）【案例 3】甲國有獨資公司于 2013 年成立，該公司設立了董事會、監(jiān)事會，但未設立股東會，由董事會行使股東會的職權。董事會由牛某、等五人組成，該五人均僅擔任該公司董事，董事長牛某由董事會過半數(shù)董事產

10、生。監(jiān)事會由、等四人組成，監(jiān)事產生的唯一職工會由國有資產監(jiān)督管理指定，其中為職工代表擔任的監(jiān)事。2014 年 3 月 3 日，甲國有獨資公司經(jīng)履行出資人職責的機構同意，與牛某共同出資設立了暢通企業(yè)，性質為普通合伙企業(yè)。2014 年 6 月 6 日，甲國有獨資公司經(jīng)履行出資人職責的機構同意，贈與一批房屋裝修材料。根據(jù)上述內容，請不符合規(guī)定之處，并說明理由?！尽浚?）由董事會行使股東會的職權不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司不設立股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國有資產監(jiān)督管理機構可以公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券等事

11、項，必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定。（P170）（2）董事會成員均僅擔任該公司董事，即董事會成員中無職工代表不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司、兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他公司職工代表。（P168）公司董事會成員中也可以有（3）董事長牛某由董事會過半數(shù)董事產生不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司董事長、副董事長由國有資產監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。（P170）監(jiān)事會成員組成及人數(shù)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于 5 人，其中職工代表的比例不得低于 1/3。本題中，監(jiān)事人數(shù) 4 人不符合規(guī)定，

12、僅有 1 名職工代表亦不符合規(guī)定。（P170）與牛某共同設立普通合伙企業(yè)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)、社會團體不得成為普通；而普通合伙企業(yè)的均為普通（6）贈與，故不符合規(guī)定。（P117）房屋裝修材料不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有獨資公司、國有獨資企業(yè)、國有資本控股公司不得無償向關聯(lián)方提供、商品、服務或者其他資產，不得以的價格與關聯(lián)方進行交易。關聯(lián)方指該企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理及其近親屬，以及這些所有或者實際控制的企業(yè)。本題中，也不可無償贈與。（P379）為監(jiān)事，即便經(jīng)履行出資人職責的機構同意，【案例 4】2011 年 6 月，甲、乙、丙、丁四個自然人擬共

13、同出資設立昌運裝潢公司（以下簡稱昌運公司）。在昌運公司籌建階段，甲被指定為設立，全面負責設立事務。2011 年 6 月 25 日，甲以設立中公司的名義與戊簽訂長期房屋租賃合同，以戊的房屋作為昌運公司將來的登記住所。公司章程約定的公司資本為 800 萬元，其中，甲以一棟廠房作價 300 萬元出資，設立前已經(jīng)依法評估并辦理了產權登記、交付等出資手續(xù)；乙的出資是一套設備（經(jīng)評估作價150 萬元）與現(xiàn)金 100 萬元；丙的出資為一批辦公用品（經(jīng)評估作價 100 萬元，公司設立時繳納一半）與現(xiàn)金 50 萬元；自己的勞務作價 100 萬元出資；設立時未繳付的出資均應自公司成立之日起 3 年內繳足。2011

14、 年 7 月 7 日，昌運公司登記成立，甲為公司董事長，乙為公司總經(jīng)理，經(jīng)營場所即為戊的房屋。【問題 1】勞務出資是否符合規(guī)定？并說明理由?！尽坎环弦?guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣作價出資。股東不得以勞務、信用、自然人、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的等作價出資。（P149）【問題 2】昌運公司的出資期限是否符合法律規(guī)定？并說明理由。【】符合規(guī)定。公司法2013 年修改，取消了對公司最低資本的要求，也取消了對于繳納出資的法定期限要求。（P165）【問題 3】戊能否要求昌運公司支付房屋？并說明理由。根據(jù)規(guī)定，發(fā)起人以設立中公司名義

15、對外簽【】可以要求昌運公司支付房屋訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，應予支持。但是，公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責任不應當由成立后的公司承擔，而應由發(fā)起人承擔。如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍由公司承擔合同責任。（P154）2014 年 3 月 6 日，丙尚未繳納用于出資的剩余辦公用品，即將其在昌運公司的全部股權轉讓給了第三人庚；庚已知曉丙尚未繳足剩余辦公用品，遂以較低的轉讓價格獲得了該股權。對于轉讓事宜，丙依法通知了甲、乙、丁，甲、乙接到通知后 50 天內未予答復，不同意轉讓，且主張優(yōu)先

16、權，但出價低于庚的價格。【問題 4】2014 年 3 月 6 日，“丙”說明理由。轉讓股權，是否征得了其他股東過半數(shù)同意？并【】已征得其他股東過半數(shù)同意。根據(jù)規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項通知其他股東征求同意，其他股東自接到通知之日起滿 30 日未答復的，視為同意轉讓。不同意的股東應當該轉讓的股權，不的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，“在同等條件下”，其他股東有優(yōu)先權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先權的，協(xié)商確定各自的比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先權。本題中，甲、乙 50 天內均未答復，視為同意轉讓；出價低無法行使優(yōu)先權，

17、又不同意轉讓，視為同意轉讓。（P171）【問題 5】對于“丙”未繳足的出資，庚是否承擔責任？并說明理由?！尽砍袚熑?。根據(jù)規(guī)定，公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，應予支持。公司債權人依照規(guī)定對該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟，同時請求受讓人對此承擔連帶責任的，應予支持。但是，受讓人對外承擔連帶責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)模氯肆碛屑s定的除外。（P166）應予支持。但是，當2014 年 8 月查明：第一，甲用作出資的廠房為甲與其妻的共同，但登記于甲名下，甲用作出資時，正與妻子

18、辦理離婚手續(xù)，其妻對出資事宜并不知情；公司方面亦無人知曉實情。第二，乙出資的設備，在 2011 年 7 月初，時值 150 萬元；在 2014 年 8 月，時值 80 萬元。第三，公司設立過程中的“丙”并非丙本人，而是丙的三胞胎哥哥“大丙”，丙對出資事宜并不知情。第四，公司章程對上述事項均無特別約定。【問題 6】甲妻能否要求返還廠房？并說明理由?！尽坎荒堋８鶕?jù)規(guī)定，出資人以不享有處分權的出資，當事人之間對于出資行為的效力產生爭議的，應當按照善意取得制度的規(guī)定予以認定。善意取得的條件包括：公司受讓該不動產或者動產時是善意的、以合理的價格受讓、轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不

19、需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。本題中，符合善意取得制度的條件，甲妻不能要求返還。（P150）【問題 7】2014 年 8 月，其他股東能否要求乙補足設備差額 70 萬元？并說明理由?！尽坎荒?。根據(jù)規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣出資后，因市場變化或者其他客觀導致出資貶值，公司、其他股東或者公司債權人無權請求該出資人承擔補足出資的責任；當事人另有約定的除外。（P149）【問題 8】其他股東能否要求真正的丙對公司承擔責任？并說明理由?！尽坎荒?。根據(jù)規(guī)定，如果冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由，請求

20、被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，責任。（P151）不予支持。本題中，為大丙冒用丙的名義出資，丙不承擔責任，大丙承擔【案例 5】甲公司系交易所的上市公司，為促進產業(yè)整合，2013 年 7 月擬通過向控股股東乙公司、實際控制人丙公司及其關聯(lián)人之外的丁公司，非公開的方式購買丁公司自 2012 年 12 月起購得的戊公司 100%的股權；經(jīng)依法評估，標的資產的交易價格為 38.32 億元。本次非公開的定價基準日為甲公司此次非公開資產的董事會決議公告日，價格擬采用甲公司第六屆董事會第三次會議決議公告日前 20 個交易日公司交易均價的 90%，即 10.13 元/

21、股?！締栴} 1】非公開的價格是否符合規(guī)定？并說明理由?！尽坎环弦?guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司資產的董事會決議公告日前 20 個交易日公司資產的，價格不得低于本次均價，而非 90%。（P245）新股增發(fā)后，乙公司持有甲公司 37.73%的，仍為甲公司的控股股東；乙公司仍為丙公司的全資子公司，即甲公司的實際控制人并未發(fā)生變化。丁公司出具的鎖定承諾函承諾：其所擁益的全部甲公司自本次非公開結束之日起 24 個月不得上市交易或轉讓?！締栴} 2】丁公司承諾的鎖定期是否符合規(guī)定？并說明理由?！尽坎环弦?guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司資產的，特定對象以特定資產認購而取得的上市公司，自結束之日起 12 個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的，36 個月內不得轉讓：特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；特定對象通過認購本次的取得上市公司的實際控制權；特定對象取得本次的時，對其用于認購的資產持續(xù)擁益的時間不足 12 個月。本題中，丁公司持有戊公司股權的時間不足 12 個月，故應當 36 個月內不得轉讓。（P245）非公開完成后，甲公司董事會成員中獨立董事的比例調整為 1/2，其中一名董事為，擬協(xié)議收購乙公司持有甲公司 3