公司訴訟若干專題-47頁PPT課件

1、公司訴訟若干法律問題以新公司法和相關司法解釋及其草案為視角開場白公司法在市場經濟中的作用與地位我國市場主體形成與發(fā)展的基本框架 （雙軌制朝一元化發(fā)展）我國公司法經歷99年、2019年、2019年三次先后修訂新公司發(fā)廢除、新設、合并等條款基本情況新公司法修訂的基本指導思想 公司訴訟若干法律問題公司章程之訴出資責任之訴股東資格之訴股權轉讓之訴股東知情之訴盈余分配之訴決議效力之訴揭穿面紗之訴高管職責之訴清算解散之訴專題一：公司章程之訴一、涉及公司章程效力的六個案例二、公司章程與公司法之間的四種關系三、我國公司法下擬定公司章程的一些法律空間四、須特別說明的兩個基問題六個案例案例一：一致通過條款的法律效

2、力案例二：董事會更換部分董事的法律權限案例三：鼓掌通過決議的方式是否可行案例四：公章使用約束條款的約束力案例五：股東資格除名條款是否有效案例六：股東代表資格確認的標準公司章程與公司法律之關系 1、不得排除之關系 （1）不合理的限制和排除股東知情權 （2）撤銷管理層忠誠義務 （3）不合理地降低注意義務 （4）變更開除股東資格的法定情形 （5）變更公司強制清算的相關規(guī)定2、選擇設定之關系 （如新公司法15、16條對外投資與擔保）3、優(yōu)先適用之關系 （如新公司法76條股權繼承）4、任意設定之關系我國新公司法下擬定公司章程的一些法律空間確定法定代表人之種類（13條）規(guī)定轉投資或為他人擔保之比例（16條

3、）規(guī)定出資交納的期限與比例（28條、94條）增減股東會之權利（38條11項、101條6項）增減董事會的權限（47條1項）增減監(jiān)事會的權利（54條7項）增減經理的權利（50條2項）改變表決權數，不按出資比例投票（43條）關于股東會的議事方式及表決程序（）關于董事會的議事方式及表決程序（49條1項）對股權轉讓條件進行特別規(guī)定（72條4項）規(guī)定股權可否繼承（76條）規(guī)定知情權可查閱的內容（98條）受讓或轉讓重大資產作出是否由股東會決議（105條）規(guī)定是否采取累積投票制（106條）規(guī)定財務報告送達股東之期限（166條）規(guī)定可不按投資比例分配與優(yōu)先認購（35條、167條）規(guī)定聘用會計審計機構的權利歸屬（

4、170條）規(guī)定解散公司之事由（181條1款）須特別指出的兩個問題 關于公司章程的可訴性問題公司章程與股東協議之法律關系 專題二：出資責任之訴債權人追究股東出資責任的法律問題出資責任之訴的三種類型目前司法處理此類糾紛的一般原則債權人追究股東出資責任的理論學說公司法草案解釋(三)關于出資責任有關規(guī)定 出資糾紛的類型1、公司告股東2、股東告股東3、公司債權人告股東 目前司法處理此類糾紛的一般原則（一）股東違反出資義務的主要表現形式 1、出資不足 2、虛假出資 3、抽逃資本 （二）股東承擔出資責任的訴訟身份 1、被告身份 2、第三人身份 3、沒有身份 （三）股東承擔出資責任的種類 1、補足出資責任 2

5、、無限連帶責任債權人追究股東出資責任的理論學說 1、信托基金理論2、形式欺詐理論3、事實欺詐理論4、認購協議理論5、法律義務理論公司法草案解釋(三)關于出資責任有關規(guī)定1、出資方式 新舊公司法比較(舊公司法24條、新公司法27條)2、不同出資方式下出資責任的把握 土地使用權、債權、股權等3、非法出資引發(fā)的法律后果4、關于抽逃出資問題專題三：股東資格之訴 一、案例提示二、股東資格的法律意義三、股東資格確認的法律模式四、幾種具體情形下的股東資格確認五、隱名股東資格確認問題股東資格的法律意義（1）股權隨公司設立而產生（2）股權并不僅以股份來表現（3）股權可通過多種方式來獲得（4）股權可以多種方式來證

6、明（5）股權乃各項權能的統一體（6）股權與應盡的法律義務相對應股東資格確認的法律模式 （1）基于出資或認購股權事實之確認 （2）基于簽署章程之確認 （3）基于注冊登記之確認 （4）基于股東名冊之確認 （5）基于受讓股權之確認幾種具體情形下的股東資格確認1、冒名股東2、空股股東3、干股股東 4、隱名股東 關于隱名股東資格確認的四種學說（1）“實質說”即以實際出資的隱名者為法律股東；（2）“形式說”即以顯名股東為法律股東并否認隱名股東的股東資格。（3）“折衷說”即區(qū)分對內與對外，對內采實質說，對外采形式說。（4）“條件說”在前幾種學說的基礎上，對隱名股東資格的認可還須附加合法性、公司認可等條件。公

7、司法解釋草案（三）有關隱名股東糾紛處理的基本觀點：對內采實質說并附加合法、其他股東同意等條件；對外更多采取形式說，同時承認股權信托有效?？偟膩砜矗瑢﹄[名股東資格的確認問題，目前尚未形成統一認識！專題四：股權轉讓之訴一、股權轉讓協議的種類劃分二、股權轉讓協議效力的一般審查 三、股權轉讓協議效力的特殊審查 四、幾種特殊股權轉讓協議的效力審查 五、公司法解釋草案（四）中的相關規(guī)定股權轉讓協議的種類劃分 1、持份轉讓與股份轉讓 2、書面股權轉讓與非書面股權轉讓 3、即時股權轉讓與預約股權轉讓 4、公司參與的股權轉讓與公司非參與的股權轉讓 5、有償股權轉讓與無償股權轉讓股權轉讓協議效力的一般審查1、股權

8、轉讓協議應圍繞協議本身來審查2、名義更換僅屬對抗公司的法律要件3、有效股權轉讓協議各方可請求名義更換股權轉讓協議效力的特殊審查（股權轉讓限制問題）（一）依法律的股權轉讓限制 1、封閉性限制 2、發(fā)起人持股時間的限制 3、董事、監(jiān)事、經理任職條件的限制 4、取得自己股份的限制 5、特殊股份轉讓的限制 6、股份轉讓場所的限制 （二）依章程的股權轉讓限制 （三）依合同的股權轉讓限制幾種特殊股權轉讓協議的效力審查1、空股股權的轉讓2、隱名股權的轉讓3、引發(fā)一人公司的股權轉讓（原公司法存在的問題） 4、公司解散過程中的股權轉讓 5、股權善意取得公司法解釋草案（四）中的相關規(guī)定1、關于股東優(yōu)先受讓權行使的

9、具體方式2、股權被執(zhí)行過程中的優(yōu)先受讓權保護問題3、訴訟中股權轉讓限制期限已滿時的司法把握4、證券公司股權轉讓登記在訴訟終結前完成的同樣有效5、欺詐可以導致股權轉讓無效，但應在有效期限內進行主張6、未支付轉讓價款情形下轉讓方有權解除合同7、紅利歸屬原則上以股權轉讓生效時間為準，除非另有約定8、股權存在爭議情形下公司有權拒絕辦理變更登記 專題五：股東知情之訴（新公司法34條）一、一般知情權與特殊知情權二、行使方式三、該類訴訟處理的司法考量行使方式草案（四）之相關規(guī)定1、股東身份的衡量2、原始憑證屬查閱范圍3、查閱目的要正當4、委托查閱受一定限制5、未建財務帳目情形下知情權的行使6、一裁終局制7、

10、查閱費用、時間、地點、復制與摘抄等該類訴訟處理的司法考量既要保護公司秘密，也要保護股東權利，通過知情權獲取公司商業(yè)秘密后負有保密義務，否則可由此引發(fā)賠償之責！專題六：公司分配之訴草案（四）有關分配之訴的主要規(guī)定一、訴訟身份二、公司分配決議三、稅后利潤四、小股東受壓榨之訴五、分配之訴判決的對世效力違法分配的判定與處理一、違法分配公司利益的衡量標準二、違法分配公司利益之表現形式三、違法分配公司利益之責任人四、違法分配公司利益之責任范圍五、違法分配公司利益之追究權人專題七：公司決議效力之訴一、適用的條款公司法22條二、決議效力之訴原被告主體把握三、決議程序瑕疵的審查四、決議方法瑕疵的審查五、決議內容

11、瑕疵的審查六、決議效力的溯及力適用條款（公司法22條）1、兩類決議股東會決議與董事會決議2、兩種效力無效和可撤銷 3、表見決議與決議不存在之訴原則上按無效決議對待決議效力之訴原被告主體把握1、無效之訴原告主體不僅限于股東 2、撤銷之訴原告限于起訴時仍為股東 3、公司為被告4、共同原告與共同被告決議程序瑕疵的審查1、召集程序召集權人：董事會、一定比例的少數股東、監(jiān)事或監(jiān)事會；無召集權人召集相關公司會議屬于程序暇疵2、會議通知與公告通知權人、通知期限、通知方式（書面或信息化通知）、通知對象、尤其是通知內容等3、決議因未正當通知而受到效力影響4、事后以行為或者意思表示同意決議5、傳簽決議效力的司法把

12、握決議方法瑕疵的審查1、法定表決票數2、股東無表決權3、表決權代理4、表決權的不統一行使5、股東意思表示6、投票方法決議內容瑕疵的審查1、違反禁止性規(guī)定2、公秩良俗3、多數決濫用4、不正當關聯交易（表決權回避）5、實質損害公司、股東等利益決議效力的溯及力1、自始無效無論是判決無效還是撤銷2、內外法律關系原則上應加以區(qū)分不當然連帶無效或撤銷3、內外法律關系可合并審理亦可分割訴訟專題八：揭穿公司面紗之訴一、質疑公司人格否認學說二、公司人格與股東有限責任制度的法律關系三、與其它股東責任之訴的區(qū)別揭穿擴大化的司法跡象？四、揭穿公司面紗的方式五、揭穿公司面紗的主要法律情形質疑公司人格否認學說1、語譯上的

13、質疑2、程序上的質疑3、實體上之質疑公司人格與股東有限責任制度的法律關系 1、從歷史淵源看 2、從各國現有公司人格制度看 與其它股東責任之訴的區(qū)別 揭穿擴大化的司法跡象？1、與出資責任之訴不同2、與違法分配返還之訴不同3、與未盡清算責任之訴不同揭穿公司面紗的方式1、順向揭穿 2、逆向揭穿3、橫向揭穿揭穿公司面紗的主要法律情形1、資本嚴重不足（過度投機）2、人格一體化、財產混同化3、利用公司為工具進行欺詐4、經營成本社會化5、特殊群體利益保護的現實需要專題九：高管職責之訴股東派生訴訟案件的司法衡量高管職責把握與股東派生訴訟的關系 （公司法152條與公司法149條） 高管職責把握與關聯交易之關系高

14、管人員“重大錯誤”的認定標準及訴訟依據 高管職責把握與關聯交易之關系一是關聯關系的認定二是是否違背了法定程序三是是否違背了公司章程四是是否給公司造成損失五是公司損失與關聯交易之間的因果關系高管人員“重大錯誤”的認定標準及訴訟依據商業(yè)判斷規(guī)則 一是高管在作出一項商業(yè)判斷時，他與該事項并無利益之沖突，這就是忠實為該規(guī)則適用的前提；二是高管作出該項商業(yè)判斷時，依據了他所能合理信賴的判斷信息與資料（如律師法律意見書、會計事務所報告、市場調研報告等）；三是作出該項商業(yè)判斷時，遵循了正當決議程序與權限；四是作出該項商業(yè)判斷時，盡到了普通正常人所應盡到的注意，即在一個普通的、審慎的人處于相同地位或相似背景下都會給予的注意；五是有理由相信或者理