建筑工程施工合同講義-合同法律制度

1、第二章 合同法律制度學(xué)習(xí)意義： 本章學(xué)習(xí)旨在全面掌握合同管理，了解其在訂立與履行等過(guò)程中應(yīng)遵循和注意的事項(xiàng)。主要內(nèi)容：主要講述合同的訂立、效力與履行管理等。 第一節(jié) 合同法概述 一、合同的概念 定義：債權(quán)合同 特征：合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的協(xié)議； 合同的主體是自然人、法人、其他組織等民事主體； 合同的內(nèi)容是有關(guān)設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定； 合同必須依法成立，只有依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人才具有法律約束力。（又稱(chēng)契約）平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。第一節(jié) 合同法概述 二、合同法的基本原則 平等原則：地位平等； 自愿原則：完全自愿，同時(shí)受到法律的約

2、束； 公平原則：雙務(wù)合同； 誠(chéng)實(shí)信用原則； 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則：公共秩序和善 良風(fēng)俗。訂立或不訂立選擇合同另一方?jīng)Q定合同內(nèi)容決定合同形式第一節(jié) 合同法概述 三、合同法內(nèi)容簡(jiǎn)介 合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設(shè)立、變更、終止合同時(shí)發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范總稱(chēng)。 組成：總則、分則和附則。第一節(jié) 合同法概述 四、合同的分類(lèi) 合同法的基本分類(lèi):15類(lèi) 其他分類(lèi) 計(jì)劃與非計(jì)劃合同(國(guó)家計(jì)劃影響的程度) 雙務(wù)合同與單務(wù)合同(合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù) 的分擔(dān)情況) 諾成合同與實(shí)踐合同(合同是否以交付標(biāo)的物為 生效條件)第一節(jié) 合同法概述 四、合同的分類(lèi) 合同法的基本分類(lèi) 其他分類(lèi)

3、主合同與從合同(合同的主從關(guān)系) 有償合同與無(wú)償合同(當(dāng)事人取得利益是否須付 出相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)) 要式合同與不要式合同(合同的成立是否需要特 定的法律形式)第二節(jié) 合同的訂立 一、合同的形式和內(nèi)容 合同形式的概念和分類(lèi) 分類(lèi)：書(shū)面、口頭和其他形式 法定形式和約定形式 合同形式的原則 以不要式為原則：一般情況下不要求合同形式 四個(gè)理由合同本質(zhì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)際公約電子技術(shù)第二節(jié) 合同的訂立 一、合同的形式和內(nèi)容 合同形式欠缺的法律后果 不要式原則體現(xiàn) 合同的內(nèi)容 當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所 標(biāo)的：物、行為、智力成果 標(biāo)的的數(shù)量第二節(jié) 合同的訂立 一、合同的形式和內(nèi)容 合同的內(nèi)容 標(biāo)的的質(zhì)量 價(jià)款或者報(bào)

4、酬 履行的期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法一方向交付標(biāo)的的另一方支付的貨幣第二節(jié) 合同的訂立 二、要約與承諾 要約 要約的概念和條件：要約應(yīng)具備的條件 要約邀請(qǐng)：要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。條件：內(nèi)容必須具體確定；表明接受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。不是合同訂立的必經(jīng)過(guò)程。第二節(jié) 合同的訂立 二、要約與承諾 要約 要約的撤回和撤銷(xiāo)：時(shí)間要求撤回：要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。撤銷(xiāo)：要約在發(fā)生法律效力之后，欲使其喪失法律效力而取消要約的意思表示。不得撤銷(xiāo)：要約人確定承諾期限或以其他形

5、式明 示要約不可撤銷(xiāo)； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo) 的并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。第二節(jié) 合同的訂立 二、要約與承諾 承諾 承諾的概念和條件： 承諾的期限：即時(shí)承諾，合理期限承諾：受要約人作出同意要約的意思表示。條件：由受要約人作出，向要約人作出；內(nèi) 容與要約一致；在承諾期限內(nèi)發(fā)出。對(duì)話方式非對(duì)話方式第二節(jié) 合同的訂立 二、要約與承諾 承諾 遲到的承諾： 受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾 非受要約人責(zé)任延誤到達(dá) 承諾的撤回：否則通知有效否則通知不接受撤回：承諾人阻止或消滅承諾發(fā)生法律效力 的意思表示。承諾不能撤銷(xiāo)第二節(jié) 合同的訂立 二、要約與承諾 要約和承諾的生效 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

6、承諾送達(dá)要約人時(shí)生效 合同的成立 不要式合同的成立：承諾生效時(shí)合同成立 要式合同的成立：合同書(shū)，簽字或蓋章時(shí)合同 成立例題2-1 某建筑公司急需鋼筋，向當(dāng)?shù)谹、B兩家鋼筋供應(yīng)商發(fā)出函電：“我公司急需20mm的螺紋鋼筋200噸，如貴處有貨，請(qǐng)速?gòu)?fù)電?！眱杉夜?yīng)商受到函電后都回復(fù)了函電，并且A同時(shí)還派人送去10噸鋼筋。建筑公司收到兩家函電后，對(duì)B的鋼筋質(zhì)量和報(bào)價(jià)都比較滿意，隨即向B發(fā)出函電：“愿意購(gòu)買(mǎi)200噸，請(qǐng)速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司承擔(dān)?！痹贏鋼筋達(dá)到前，B回電稱(chēng)已經(jīng)發(fā)貨。故而在A的鋼筋到達(dá)后，建筑公司不接受。A認(rèn)為建筑公司違約，協(xié)商不成后，將其告上法院。法院的判決如何？為什么？例題2-1 答案：

7、 本案中，A敗訴。 因?yàn)榻ㄖ镜牡谝环莺妼儆谝s邀請(qǐng)，而對(duì)于B的第二份函電才是承諾，A與B的回復(fù)函電均為要約。建筑公司為受要約人，可以不受A要約的約束。例題2-2 某生化公司急需一批防護(hù)裝備10套，遂向以前訂貨的生產(chǎn)廠家發(fā)出要約，要約對(duì)數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格和交貨日期均交待清楚。廠家銷(xiāo)售部門(mén)接到要約后，立即回函，并在第二天到達(dá)該生化公司?；睾姓f(shuō)明接受訂貨，并保證按期交貨。由于銷(xiāo)售部門(mén)疏忽，等到安排生產(chǎn)時(shí)才發(fā)現(xiàn)生化公司訂貨產(chǎn)品已經(jīng)升級(jí)換代，廠家已經(jīng)無(wú)法生產(chǎn)，而新產(chǎn)品價(jià)格遠(yuǎn)高于生化公司要約的價(jià)格。于是，廠家在發(fā)出接受訂貨回函的第三天又一次回函生化公司，說(shuō)明無(wú)法按照要約要求供貨，聲明撤回承諾。雙方發(fā)

8、生糾紛，訴諸法律。例題2-2 答案： 本案中，生產(chǎn)廠家敗訴。 因?yàn)殡p方的買(mǎi)賣(mài)合同在承諾到達(dá)時(shí)已經(jīng)成立，撤回通知在承諾達(dá)到一天后才到達(dá)生化公司，該撤回的通知不具有法律效力，所以生產(chǎn)廠家敗訴。第二節(jié) 合同的訂立 三、合同示范文本 四、格式條款 定義 接受格式條款或拒簽合同 提供格式條款一方應(yīng)遵循公平原則 格式條款爭(zhēng)議解決：按照通常的理解予以解釋?zhuān)蝗粲袃烧咭陨辖忉寱r(shí)，按照不利于提供條款的一方的理解解釋。當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商即采用的條款第二節(jié) 合同的訂立 五、締約過(guò)失責(zé)任 締約過(guò)失責(zé)任的概念 定義：指在合同締結(jié)過(guò)程中，當(dāng)事人一方或雙 方因自己的過(guò)失而致合同不成立、無(wú)

9、效 或撤銷(xiāo)，應(yīng)對(duì)信賴(lài)其合同為有效成立的 相對(duì)人賠償給予此項(xiàng)信賴(lài)而發(fā)生的損害。 是一種獨(dú)立責(zé)任 第二節(jié) 合同的訂立 五、締約過(guò)失責(zé)任 締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成（條件） 締約一方受到損失 締約當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò) 合同尚未成立 締約當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為與該損失之間有因果關(guān) 系第二節(jié) 合同的訂立 五、締約過(guò)失責(zé)任 承擔(dān)締約過(guò)失的情形 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況 有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為 違反締約中的保密義務(wù)第三節(jié) 合同的效力 一、合同的生效 合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件 當(dāng)事人具有相應(yīng)民事權(quán)利和行為能力（主體資 格要合法） 意思表示真實(shí)（程序要合法） 不違反法律或者社會(huì)公

10、共利益（合同內(nèi)容、目 的要合法）表示行為效果意思意思表示不自由不一致意思表示不真實(shí)合同成立與合同生效的區(qū)別合同的成立 合同當(dāng)事人對(duì)合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容達(dá)成協(xié)議建立了合同關(guān)系。合同的生效 合同當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)，雙方訂立的合同開(kāi)始發(fā)生法律效力。合同成立與合同生效的區(qū)別區(qū)別：法律規(guī)則的判別標(biāo)準(zhǔn)不同。 合同成立與否是一個(gè)事實(shí)問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否存在； 合同生效與否是屬于法律價(jià)值判斷問(wèn)題，其意義在于識(shí)別某一合同是否符合法律的規(guī)定，進(jìn)而是否能夠取得法律認(rèn)可。法律效力不同。 合同成立后當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)還沒(méi)有得到法律認(rèn)可，處于不確定狀態(tài)。 只有經(jīng)過(guò)合同生效，當(dāng)事人在合同中設(shè)

11、定的權(quán)利義務(wù)才受到法律的強(qiáng)有力保護(hù)。合同成立與合同生效的區(qū)別區(qū)別：性質(zhì)不同。 合同成立與否意味著當(dāng)事人意思是否表示一致； 合同生效與否表現(xiàn)為國(guó)家意志對(duì)當(dāng)事人的意思表示是否認(rèn)可。法律后果不同。 合同不成立，是由有過(guò)失的一方承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任； 但若是無(wú)效合同，在性質(zhì)上已經(jīng)違反了國(guó)家意志，因此無(wú)效合同不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，可能還會(huì)引起行政或刑事責(zé)任。第三節(jié) 合同的效力 一、合同的生效 合同的生效時(shí)間 合同生效時(shí)間的一般規(guī)定：自成立時(shí)生效 附條件和期限合同的生效時(shí)間： 附生效條件合同自條件成就時(shí)生效 附解除條件合同自條件成就時(shí)失效 附生效期限合同自期限界至?xí)r生效 附終止期限合同自期限屆滿時(shí)失效第三節(jié) 合同

12、的效力 一、合同的生效 合同效力與仲裁條款 合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存在 效力待定的合同 限制民事行為能力訂立的合同：法定代理人追 認(rèn) 有效，監(jiān)護(hù)人，一個(gè)月 無(wú)代理權(quán)人訂立的合同：被代理人追認(rèn) 有效 一個(gè)月合同已成立，因其不完全滿足生效條件，使其效力處于不確定狀態(tài)第三節(jié) 合同的效力 一、合同的生效 效力待定的合同 表見(jiàn)代理人訂立的合同：代理行為有效，合同后果由被代理人承擔(dān) 表見(jiàn)代理?xiàng)l件： 表見(jiàn)代理人并未獲得被代理人的書(shū)面明確授權(quán)； 客觀上存在讓相對(duì)人相信行為人具備代理權(quán)的理由； 相對(duì)人善意且無(wú)過(guò)失。善意第三人通過(guò)被代理人的行為足以相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理第三節(jié) 合同的效力 一、

13、合同的生效 效力待定的合同 法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同：除相對(duì) 人知道或應(yīng)知其超越權(quán)限以外 有效 無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同：經(jīng)權(quán)利 人追認(rèn)或又取得處分權(quán) 有效第三節(jié) 合同的效力 二、無(wú)效合同 無(wú)效合同的概念： 定義：當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國(guó)家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。 特征： 合同自始無(wú)效 合同絕對(duì)無(wú)效 合同當(dāng)然無(wú)效 合同可能部分無(wú)效第三節(jié) 合同的效力 二、無(wú)效合同 合同無(wú)效的情形 無(wú)效合同 以欺詐脅迫的手段訂立，損害國(guó)家利益的合同 惡意串通，損害國(guó)家集體或第三人利益的合同 以合法形式掩蓋非法目的的合同第三節(jié) 合同的效力 二、無(wú)效合同 合同無(wú)效的情形 無(wú)效

14、合同 損害社會(huì)公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 無(wú)效合同的免責(zé)條款：免責(zé)條款無(wú)效的情況當(dāng)事人約定免除或限制其未來(lái)責(zé)任的合同條款造成對(duì)方人身傷害因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失第三節(jié) 合同的效力 二、無(wú)效合同 無(wú)效合同的確認(rèn)：確認(rèn)權(quán)歸法院或仲裁機(jī)構(gòu) 無(wú)效合同的法律后果 返還財(cái)產(chǎn) 賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)有第三節(jié) 合同的效力 三、可變更或可撤銷(xiāo)的合同 可變更或可撤銷(xiāo)合同的概念和種類(lèi) 定義：指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人 可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。 特征： 有效要件欠缺，意思表示不真實(shí) 撤銷(xiāo)需要撤銷(xiāo)權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn) 撤銷(xiāo)權(quán)人不行使撤銷(xiāo)權(quán)或未在規(guī)

15、定期 限內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，合同有效。第三節(jié) 合同的效力 三、可變更或可撤銷(xiāo)的合同 可變更或可撤銷(xiāo)合同的概念和種類(lèi) 前提：當(dāng)事人提請(qǐng)求，法院仲裁機(jī)構(gòu)不得主動(dòng) 種類(lèi)： 因重大誤解而訂立的合同 在訂立合同時(shí)顯失公平的合同 以欺詐、脅迫等手段或者趁人之危， 使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同第三節(jié) 合同的效力 三、可變更或可撤銷(xiāo)的合同 合同撤銷(xiāo)權(quán)的消滅 一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán) 放棄撤銷(xiāo)權(quán) 合同被撤銷(xiāo)后的法律后果 返還財(cái)產(chǎn) 賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)有 案例第三節(jié) 合同的效力案例（P36） 從事家電銷(xiāo)售業(yè)務(wù)的甲到A商場(chǎng)購(gòu)物，將一套售價(jià)為7200的音響看成1200元一套，該柜臺(tái)的售貨員乙參加工作不久，也將售

16、價(jià)看作了1200。于是甲以1200元一套的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了兩套。A商場(chǎng)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后找到甲，要求加支付差價(jià)或者退貨。 如果音響尚在甲處完好無(wú)損，應(yīng)如何處理？ 如果音響已經(jīng)由甲銷(xiāo)售給丙，且無(wú)法找到丙，應(yīng)如何處理?第三節(jié) 合同的效力案例（P36） 如果音響尚在甲處完好無(wú)損，應(yīng)如何處理？ 乙的銷(xiāo)售行為是職務(wù)行為，可代表A商場(chǎng)，因此甲與A商場(chǎng)都對(duì)買(mǎi)賣(mài)行為存在重大誤解，屬于可變更或可撤銷(xiāo)合同。甲應(yīng)支付差價(jià)或退貨。 如果音響已經(jīng)由甲銷(xiāo)售給丙，且無(wú)法找到丙，應(yīng)如何處理? 無(wú)法找到丙，意味著該合同已給當(dāng)事人造成損失，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第三節(jié) 合同的效力 四、當(dāng)事人名稱(chēng)或者法定代表人變更不對(duì)合同效 力產(chǎn)生影響

17、 五、當(dāng)事人合并或分立后對(duì)合同效力的影響 不影響 合并合同有效 分立及時(shí)通知，重新協(xié)商第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行的概念 以有效合同為前提和依據(jù) 合同履行的原則 全面履行的原則： 包括全面履行和正確適當(dāng)履行 第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行的原則 全面履行的原則： 合同內(nèi)容約定不明時(shí)的履行 質(zhì)量要求不明，按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)法規(guī) 價(jià)款不明，按訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格 履行地點(diǎn)不明，貨幣（接收地點(diǎn)）、不動(dòng)產(chǎn)（所在地）、其他標(biāo)的（義務(wù)方所在地）第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行的原則 全面履行的原則： 合同內(nèi)容約定不明時(shí)的履行

18、履行期限不明，雙方可以隨時(shí)履行 履行方式不明，按有利于實(shí)現(xiàn)合同的方式履行 費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明，履行義務(wù)一方承擔(dān)第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行的原則 全面履行的原則： 價(jià)格變動(dòng)時(shí)的履行提取交付逾期下降新價(jià)格上漲原價(jià)下降原價(jià)上漲新價(jià)格逾期未逾期第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行的原則 誠(chéng)實(shí)信用原則： 根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。例題2-3 某建筑公司向某鋼筋供應(yīng)商購(gòu)買(mǎi)一批級(jí)鋼筋，要求立即供應(yīng)，價(jià)格執(zhí)行政府指導(dǎo)價(jià)2200元/噸，但由于供應(yīng)商沒(méi)有現(xiàn)貨，拖了兩個(gè)月才供貨，但一個(gè)月前，因鋼筋緊缺，政府指導(dǎo)價(jià)上升為3000元/噸。請(qǐng)問(wèn)結(jié)算

19、價(jià)格應(yīng)該是多少元/噸？ 由于是供應(yīng)商逾期交付標(biāo)的物，所以本合同支付時(shí)，建筑公司仍按照2200元/噸的價(jià)格結(jié)算。第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行中的抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗辯權(quán)： 在對(duì)方履行之前，有權(quán)拒絕其履行要求 履行不符合規(guī)定時(shí)，有權(quán)拒絕相應(yīng)的履行要求適用條件雙務(wù)合同履行中，一方不履行或有可能不履行義務(wù)時(shí)，另一方可據(jù)此拒絕對(duì)方的履行要求的權(quán)利同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對(duì)價(jià)給付債務(wù)未約定履行順序當(dāng)事人未、（正確）履行債務(wù)對(duì)方的對(duì)價(jià)給付是可能履行的義務(wù)第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行中的抗辯權(quán) 后履行抗辯權(quán)： 適用條件定義：指負(fù)有先履行義務(wù)的一方未按照合同約

20、定履行債務(wù)，后履行債務(wù)的一方可根據(jù)該行為，有權(quán)拒絕對(duì)方請(qǐng)求履行的權(quán)利同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對(duì)價(jià)給付債務(wù)約定了履行順序先履行方未（正確）履行債務(wù)先履行方的對(duì)價(jià)給付是可能履行的義務(wù)第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同履行中的抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）： 先履行合同的一方可中止履行的情況 中止合同，及時(shí)通知對(duì)方；提供適當(dāng)擔(dān)保后，應(yīng)恢復(fù)履行負(fù)有后履行義務(wù)的一方在合同成立后財(cái)務(wù)狀況惡化，先履行債務(wù)的一方可在對(duì)方未履行或提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行的權(quán)利例題2-4 某建筑公司施工中，由于自制的砂漿質(zhì)量不合格，致使所砌筑的一片墻體不符合質(zhì)量要求，監(jiān)理人員要求其推倒重新砌筑，建筑公司在未

21、能推倒舊墻體重新砌筑該墻時(shí)，就在該月工程進(jìn)度款支付申請(qǐng)中要求業(yè)主支付該墻體的工程款，業(yè)主是否應(yīng)該支付？例題2-4 答案： 業(yè)主不應(yīng)該支付。因?yàn)楹贤?，建筑公司?fù)有先履行業(yè)務(wù)，其沒(méi)有按照合同約定履行義務(wù)，業(yè)主為后履行一方，有權(quán)拒絕建筑公司要求付款的要求，即業(yè)主在行使后履行抗辯權(quán)。第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同不當(dāng)履行的處理 因債權(quán)人致使債務(wù)人履行困難的處理 債務(wù)人中止履行，提存 提前或者部分履行的處理 債權(quán)人可拒絕，由此增加費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) 將標(biāo)的物交給有關(guān)機(jī)關(guān)保存第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 一、合同的履行 合同不當(dāng)履行的處理 合同不當(dāng)履行中的保全措施： 代位權(quán)：因債務(wù)

22、人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成了損害，債權(quán)人可以向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)務(wù)，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 二、合同的變更 定義 合同變更必須針對(duì)有效合同 合同變更必須有明確的合同內(nèi)容的變更 合同變更的必要條件是協(xié)商一致當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成的協(xié)議。第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 三、合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移 債務(wù)人向第三人履行債務(wù)：合同內(nèi)有約定，但不改變當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；由誰(shuí)違約，導(dǎo)致未履行，誰(shuí)負(fù)擔(dān)責(zé)任

23、，賠償損失第三人的權(quán)利靠債權(quán)人實(shí)現(xiàn) 由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)： 第三人的權(quán)利靠債務(wù)人實(shí)現(xiàn)第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 四、合同的轉(zhuǎn)讓?zhuān)〞?shū)面形式） 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 定義（債權(quán)人將權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)?債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的， 應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人 債權(quán)不可以轉(zhuǎn)讓的情況： 根據(jù)合同的性質(zhì)、當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓第四節(jié) 合同的履行、變更和轉(zhuǎn)變 四、合同的轉(zhuǎn)讓 債務(wù)承擔(dān) 定義（債務(wù)人將義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)?經(jīng)債權(quán)人同意 權(quán)利和義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 定義第五節(jié) 合同的終止 一、合同終止概述 合同終止與合同中止區(qū)別 二、債務(wù)已按照約定履行 清償合同終止：當(dāng)事人根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在，據(jù)此合同不再對(duì)雙方具有

24、約束力。第五節(jié) 合同的終止 三、合同解除 合同解除的概念 合同解除后，尚未履行的，終止履行 已經(jīng)履行的，恢復(fù)原狀 采取補(bǔ)救措施 賠償損失指已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消失的行為。第五節(jié) 合同的終止 三、合同解除 約定解除 合同協(xié)商解除 合同約定解除權(quán)的解除 法定解除 當(dāng)事人可以解除合同的情況： 不可抗力、表示不履行、延遲履行、違法行為等當(dāng)事人通過(guò)行使約定的解除權(quán)或雙方協(xié)商決定解除條件直接由法律規(guī)定第五節(jié) 合同的終止 三、合同解除 合同解除的法律后果 由享有解除權(quán)的當(dāng)事人通知對(duì)方，到達(dá)對(duì)方時(shí)合同解除。 合同終止不影響

25、結(jié)算和清理?xiàng)l款效力第五節(jié) 合同的終止 四、債務(wù)相互抵消 法定債務(wù)抵消：通知對(duì)方，不得附條件、期限 約定債務(wù)抵消：協(xié)商一致指兩個(gè)人彼此互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使雙方的債務(wù)在等額范圍內(nèi)歸于消滅第五節(jié) 合同的終止 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 定義：簡(jiǎn)稱(chēng)提存，是指由于債權(quán)人的原因而無(wú)法交付債的標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)而消滅合同關(guān)系的一種法律制度。 提存的原因（下列情形之一） 債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)； 債權(quán)人下落不明； 債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力且未確定監(jiān)護(hù)人； 法律規(guī)定的其他情形。第五節(jié) 合同的終止 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)

26、人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。 提存涉及三方當(dāng)事人： 提存人，一般為債務(wù)人。 提存受領(lǐng)人，一般為債權(quán)人。 提存機(jī)關(guān)，即負(fù)責(zé)保管提存物的法律規(guī)定的機(jī)關(guān)。 如，公證機(jī)關(guān)和銀行。第五節(jié) 合同的終止 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)和提存費(fèi)用均由債權(quán)人承擔(dān)。 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。例題2-5 A向B借錢(qián)十萬(wàn)元，約定兩年還。兩年期滿后，A要還錢(qián)時(shí)，B出外做生意未歸，且無(wú)法聯(lián)系，無(wú)奈A將十萬(wàn)元向當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)提存。公證機(jī)關(guān)接收提存后，在新聞媒體刊登廣告聯(lián)系B，終于在提存后第三年末找到B。已知刊登廣告費(fèi)用每月為1000元。請(qǐng)問(wèn)，B最后能得到欠款多少元？（提存公證費(fèi)按提存?zhèn)臉?biāo)的物總額的千分之三收取，不足元的按元收取。 ）例題2-5 答案： B最后能得到欠款=100-100,0003 =63,700（元）第六節(jié) 違約責(zé)任 一、違約責(zé)任的概念