合同培訓(xùn)課件第二節(jié) 合同訂立(PPT77頁)

1、第二節(jié) 合同訂立一、合同訂立的概念 合同各方當(dāng)事人對合同的內(nèi)容進行協(xié)商達成一致的過程。合同訂立的兩個階段：要約和承諾。合同成立合同成立的條件 訂約主體（其并不一定為合同主體，如代理人）為雙方或多方達成合意合同的成立一般應(yīng)具備要約與承諾階段合同成立的一般條件合意要約承諾要約人承諾人兩個以上的當(dāng)事人合同成立何為合意：合意的判斷標準：主觀標準 OR 客觀標準合意的范圍：全部合意抑或部分合意當(dāng)事人就合同的全部內(nèi)容達成合意，合同當(dāng)然成立；當(dāng)事人就合同的主要之點沒達成合意，合同不成立；對必要之點達成合意，對于非必要之點未經(jīng)表示，推定合同成立；對必要之點合意，對經(jīng)表示的非必要之點未合意時，合同不成立。合意的

2、反面：不合意公然不合意隱存的不合意案例：Raffles v.Wichelhaus案甲乙雙方簽訂棉花買賣合同,一致同意由Peerles號船將棉花從盂買運至買方所在地。事情巧在有一艘船也叫Peerles號,一艘于10月份離港,另一艘于12月份離港。一方當(dāng)事人意指10月份離港的Peerles號,另一方則指12月份出港的Peerles號。問題:雙方是否成立買賣合同?案例某紡織廠向法院訴稱：1987年6月底，我廠與某紡織品經(jīng)銷公司口頭商定，由我廠分兩批向其供給混紡雪花大衣呢8650米；其中，含毛量45以上的，每米價格30.5元；含毛量60以上的，每米價格32.4元。1987年7月10日前供5000米，收

3、貨后十日內(nèi)付款，然后再供余貨。7月8日上午，我廠送去5000米，但紡織品經(jīng)銷公司以所謂質(zhì)量不合格為由拒收。我們把貨卸下后，第二天他們又送回我廠。我廠要求法院判令紡織品經(jīng)銷公司如數(shù)收貨付款，并承擔(dān)違約責(zé)任。紡織品經(jīng)銷公司辯稱：根據(jù)當(dāng)時協(xié)商，含毛量60以上單價為30.5元，沒有談及含毛量45的問題。第三紡織廠實際供給我們的貨含毛量僅為47.8。因此，我方不僅不能收貨付款，而且給我方造成的損失應(yīng)由第三紡織廠承擔(dān)。 經(jīng)查，紡織廠和紡織品經(jīng)銷公司對當(dāng)時雙方協(xié)商的混紡雪花大衣呢的數(shù)量、供貨方式、供貨日期以及付款時間的說法一致，但對當(dāng)時協(xié)商的混紡雪花大衣呢含毛量和價格的說法不一致，各執(zhí)一詞，而又均拿不出相應(yīng)

4、的證據(jù)。問題：該購銷合同是否成立？二、要約與承諾（一）要約（offer）1、概念：當(dāng)事人一方期望和他人訂立合同的意思表示 。2、構(gòu)成要件：1）要約必須是特定人向相對人發(fā)出的意思表示2) 要約必須以締結(jié)合同為目的，并表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨3) 要約的內(nèi)容必須具體、確定、完整，足以成立合同（合同法第14條）4) 要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出 受邀約人為特定人甲在學(xué)校設(shè)置自動販賣器，乙投入5元，飲料出來，見機器故障，投入的5元又跳了出來，乙收回，被甲看到，試問甲得以向乙如何主張權(quán)利。如機器故障，飲料及錢全都出不來時，乙得向甲主張何種權(quán)利？出租車（待運）？懸賞廣告糾紛案被告朱晉華和

5、被告李紹華是朋友關(guān)系。李紹華委托朱晉華代辦汽車提貨手續(xù)。1993年3月30日中午，朱晉華在天津市某電影院看電影，散場時，將裝有洛陽市機電公司（李紹華是該公司干部）面值80余萬元的汽車提貨單及附加費本等物品的一個公文包遺忘在座位上。位于幾排后的原告李珉發(fā)現(xiàn)后，將公文包撿起，與同去看電影的同學(xué)王家平（本案第三人）在現(xiàn)場等候良久，未見失主來尋，便將包帶走，并委托王家平予以保管。同年4月4日、5日和7日，朱晉華先后在天津市的今晚報、天津日報上刊登尋包啟事，表示對拾得人要“重謝或“必有重謝。4月12日，李紹華得知失包情況后，在今晚報上刊登內(nèi)容相同的尋包啟事，聲明一周之內(nèi)有知情送還者酬謝15，000元。當(dāng)

6、晚，李珉得知以李紹華名義刊登的尋包啟事，即告訴王家平并委托其與李紹華聯(lián)系。次日，雙方在約定的時間和地點交接錢物，但在給付酬金的問題上發(fā)生爭執(zhí)。李珉遂向法院起訴，要求朱晉華、李紹華依其許諾支付報酬 15，000元。朱晉華、李紹華辯稱：尋包啟事許諾給付酬金不是真實意思，且公文包內(nèi)有李紹華單位及本人的聯(lián)系線索，李珉不主動尋找失包人，物歸其主，卻等待酬金，請求法院駁回李珉的訴訟請求。王家平表示，本人僅替李珉保管公文包，不要求酬金。分析：懸賞廣告是指以廣告的方式公開便是對于完成一定行為的人給付報酬的意思表示。其性質(zhì)的廣告人以不特定的多數(shù)人為對象發(fā)出的要約，只要有一人完成指定的行為就構(gòu)成承諾，雙方合同成立

7、。完成懸賞廣告指定行為的人享有報酬請求權(quán)，廣告人就負有按照廣告內(nèi)容支付酬金的義務(wù)。雖然規(guī)范他人遺失物是法定義務(wù)，但支付報酬是當(dāng)事人之間的約定義務(wù)，后者應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于前者。行為人在完成行為時不知有廣告之存在Barnes v. Treece549 P. 2d 1152 (Wash App. 1976)The defendant, Vend-A-Win, Inc., is a corporation engaged in the distribution of punchboards (一種賭具). Its vice president, Treece, when speaking before the

8、 state gambling commission, said: “Ill pay $100,000 to anyone who finds a crooked punchboard.” The audience laughed. The next morning the plaintiff heard a television news report of Treeces statement. The plaintiff went to look for and found the two fraudulent punchboards, which he had bought a few

9、years earlier. Then he contacted the defendant and inquired if the statement about the $100,000 had been made seriously. The defendant assured the plaintiff that it had and asked him to bring the punchboards to the company office. The plaintiff took a board to the office and was given a receipt for

10、it. But both Treece and the company refused to pay the $100,000 even though the board was admittedly fraudulent.邀約內(nèi)容（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。合同法解釋二第1條規(guī)定：當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達不

11、成協(xié)議的，人民法院依照合同法第61條、第62條、第125條等有關(guān)規(guī)定予以確定。3、要約與要約邀請要約邀請的概念又稱引誘要約，根據(jù)合同法第15條，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。特征1）它是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約2）要約邀請是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為3） 要約邀請只是引誘他人發(fā)出要約，它既不能因相對人的承諾而成立合同。如何區(qū)別要約邀請和要約？根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分。 邀約是以訂立合同為目的的意思表示， 邀約邀請是希望他人自己發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約還是要約邀請。 具體；模糊根據(jù)交易的習(xí)慣，即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分 根據(jù)訂約

12、的提議是向特定人還是向不特定人發(fā)出可以作出區(qū)分。依據(jù)法律后果不同作出區(qū)分。 ， 要約人受其意思表示的約束，不得隨意撤銷 要約邀請人不受要約邀請的約束，僅起到與對方協(xié)商合同的效果 要約與要約邀請的區(qū)分：思考下列屬于要約還是要約邀請： 1）出租車停在路邊，豎著“空車”標牌。 2）九寨溝四日游，超低價格。分析 1）根據(jù)交易習(xí)慣，例如根據(jù)當(dāng)?shù)氐囊?guī)定或是習(xí)慣，出租車可以拒載，那就是要約邀請，反之則是要約。 2）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款。 要約抑或要約邀請 寄送價目表 、拍賣公告 、招標公告 、招股說明書 、商業(yè)廣告 商品標價陳列 、超市或自選商場 合同法第15條規(guī)定：寄送的價目表、拍賣

13、公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。商業(yè)廣告合同法第15條第2款規(guī)定：“商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。”2003年最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋第三條“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！彪娨曎徫飶V告？案例被告因建造大樓急需水泥，遂向本省的青鋒水泥廠、新華水泥廠及

14、原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S在收到函電以后，均先后回復(fù)函電告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電同時即派車給被告送去50噸水泥。在該批水泥送達被告之前，被告得知新華水泥廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，遂向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速送貨，運費由我公司負擔(dān)。”函電發(fā)出后第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認為，被告拒收

15、貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。 案例甲建筑公司在施工的過程中水泥緊缺，急需100噸水泥。該建筑公司同時向乙公司和丙公司發(fā)函，函件中稱：“如果貴公司有300號礦漬水泥現(xiàn)貨，噸價不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸，貨到付款，運費由供貨方自己承擔(dān)”。 乙公司接信當(dāng)天回信，表示愿意以噸價1600元發(fā)貨100噸，并與第三天發(fā)貨100噸至甲公司，甲公司于當(dāng)天驗收并接收了貨物。 丙公司接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第七天發(fā)貨100噸，送至甲公司，結(jié)果甲公司拒收。理由是：本公司只需要100噸水泥，至于給丙公司發(fā)函只是進行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。丙公司遂提起訴

16、訟。4、要約生效的時間及效力要約生效的時間：發(fā)信主義（投郵主義） 受信主義（到達主義）第十六條要約到達受要約人時生效。1）以直接對話方式發(fā)出要約的，受要約人確實聽見了解要約時， 即視為要約到達并生效。2）以非直接對話方式發(fā)出要約的，要約于送達受要約人時生效。5、要約的有效期限規(guī)定期限要約人僅表明截止時間的，如“應(yīng)于2007年9月1日前承諾”要約人僅確定一定承諾期間的（如一個月內(nèi)），應(yīng)自何時起算？第二十四條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時

17、開始計算。合理期限以非直接對話方式發(fā)出的要約，應(yīng)當(dāng)依通常情形確定一段合理時間作為要約存續(xù)的期限。當(dāng)場答復(fù)以直接對話方式發(fā)出的要約案例：某物資局訴某礦務(wù)局買賣空氣壓縮機合同糾紛案山西省某礦務(wù)局清資核產(chǎn)，欲處理倉庫里積壓了五年的2臺大型空氣壓縮機。便向湖南省某物資局發(fā)出要約，詢問其是否愿意以56萬元的價格受讓，并要求其在5天之內(nèi)答復(fù)。還有3天時間時，物資局正好有2輛汽車在山東卸完貨，讓他們馬上拐去山西直接把貨運回來，價款隨后匯去。物資局遂派車二輛從山東趕赴山西，準備驗收提貨。在此期間，山西某煤礦與礦務(wù)局簽了合同，并將2臺壓縮機提走。湖南某物資局派出的2輛車在礦務(wù)局要求答復(fù)期限的第5天到達，表示愿以

18、56萬元的價格購進2臺空壓機并派來車提貨。礦務(wù)局稱由于貴方不及時答復(fù)，貨已賣給某煤礦了。物資局訴至法院，要求其賠償從湖南到山西2輛車的油費、養(yǎng)路費、差旅費等共3450元。法院認定：礦務(wù)局發(fā)出要約后，未及時聲明變更或取消要約，單方面把貨物賣給第三人，使物資局在不明白事情真相的情況下接受要約并派車去提貨。礦務(wù)局不遵守要約的行為給物資局造成了派車的差旅費損失。物資局稱共支付了3450元，這個計算的依據(jù)是從湖南某市到山西某市的公路距離，但是，這2輛車實際上是從山東某地駛來，其實際路程應(yīng)當(dāng)是從山東某地到山西某市，再返回湖南某市的路程減去從山西某地返回湖南某市的路程，按此計算，多支出的是1200公里的油費

19、、養(yǎng)路費和差旅費共計1650元。本來還可以考慮補償2輛車2天空駛損失的正常的營業(yè)收入，但是。由于在此糾紛中，物資局是采用見面承諾的方式，而沒有充分科用現(xiàn)代的電報、電話工具，其有輕度的過錯，判決：被告礦務(wù)局只賠償物資局2輛車多駛1200公里的損失1650元，對其減少二天的營業(yè)收入不予補償?！颈景钢猩婕暗闹饕蓡栴}】 要約的法律約束力6、要約的撤回和撤消要約的撤回 尚未生效的要約要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約的撤銷 已經(jīng)生效的要約 第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。要約人受要約人發(fā)出要約要約生效

20、受要約人承諾撤回期間撤銷期間合同成立要約的效力，即要約的法律拘束力，是要約對要約人和受要約人產(chǎn)生的法律效果。具體內(nèi)容是：要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、 隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。 要約不得撤銷情形：要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。信賴利益：當(dāng)事人由于相信要約而為簽定合同所導(dǎo)致的財產(chǎn)的減少和與他人訂約機會的喪失。甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，

21、遂（及時）通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項是正確的？ A.甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 B.甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 C.甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失 D.甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失案例1999年6月，某外貿(mào)公司接國外一批圍巾定單，該樣品圍巾的織法獨特，國內(nèi)一般廠家均無此設(shè)備。1999年8月3日，聽說某紡織研究所實驗工廠可以利用現(xiàn)有技術(shù)解決這一難題，遂派人前往洽談。該實驗工廠提出，需要試織樣品再決定；因試織需要對原有設(shè)備進行改造，可能需要大約一周時間。外貿(mào)公司同意試織。為穩(wěn)妥起見，外貿(mào)公司同時派人到外地尋找廠家。8月6

22、日，一業(yè)務(wù)員稱浙江某紡織廠有這種專用設(shè)備，經(jīng)考查，外貿(mào)公司于8月8日與該紡織廠簽訂了合同。次日，外貿(mào)公司電話通知實驗工廠停止試織。但實驗工廠已將一臺設(shè)備改造完成，并試織合格樣品一條?；ㄙM材料費、職工和技術(shù)人員加班費等共計5000余元。實驗工廠要求外貿(mào)公司按照事前約定與其簽訂合同，將該批定單交給實驗工廠定做。外貿(mào)公司稱，浙江廠家已經(jīng)開始履行合同，無法再與實驗工廠簽訂合同。遭到拒絕后，實驗工廠訴至法院，要求外貿(mào)公司賠償損失，并與其簽訂加工承攬合同。問題：實驗工廠的訴訟請求是否成立？7、要約的失效：第21條拒絕要約例題：甲有聯(lián)想電腦，對18歲的計算機系學(xué)生乙為出售的要約，要求于1周內(nèi)予以答復(fù)。乙即為

23、拒絕，第二天想了想認為該電腦物美價廉，隨即作出承諾承諾，問：買賣契約是否成立？ 要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿受要約人對要約作出實質(zhì)性變更 死亡或喪失能力時要約的效力。王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發(fā)出后2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經(jīng)董事會同意為由拒絕。關(guān)于該要約，下列哪一表述是正確的？（ ）（2011年卷三單選第3題）A.無效B.效力待定C.可撤銷D.有效【答案】D【考點】法人的代表機關(guān)【解析】法定代表人是法人的代表機關(guān)，其權(quán)限來自公司的章程，而非董事會。

24、因此，法人的法定代表人所作的意思表示不需要經(jīng)過董事會的同意，其法律效力直接歸于法人，即使法定代表人變更也不影響該意思表示的效力。本題中，王某是甲公司的法定代表人，其對乙公司發(fā)出書面要約的行為不需要經(jīng)過董事會的同意，該要約的法律效力直接歸于甲公司，之后雖然王某去世，但該要約依然有效。后乙公司針對該要約作出了有效承諾，買賣合同成立。案例某市商貿(mào)公司組織14人前往北京參觀、旅游，期限為9月13日至20日, 9月11日上午該公司與北京某旅行社聯(lián)系:旅行社當(dāng)即傳真回復(fù)有關(guān)報價，每人旅游費為750元，另外提出返程票手續(xù)費每人30元，旅游團到京后，交齊所有費用。當(dāng)日11時左右，該公司傳真至旅行社，提出在京的

25、旅游行程安排和接待標準以及旅游費的報價，并注明“以上行程、報價請確認”，在傳真件上加蓋了該公司的印章。14：30，旅行社傳真回復(fù)，對行程安排、接待標準和旅游費的報價表示接受，但仍提出應(yīng)付火車訂票費每人30元，到京后即交齊團費。商貿(mào)公司當(dāng)日未再回復(fù)旅行社。17：40，該公司組織的14人乘火車出發(fā)。12日，公司傳真給旅行社，稱：返程訂票費稍高，由我方在京訂票，團費先付50%，余款離京時給付，旅游團13日早到北京西站，請作好接待準備。旅行社立即回復(fù)：因貴公司確認時間太晚，我社無法接待。旅行社是否違約？要約與承諾的鏡像原則 第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，

26、為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 （二） 承諾 1、承諾的概念和構(gòu)成要件承諾，又稱接盤，是受要約人同意要約的意思表示。（合同法第21條）要約一經(jīng)承諾，合同即告成立 。承諾必須由受要約人作出 承諾必須向要約人作出 承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達要約人 承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同的意旨 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致一致并非完全相同： 第三十一條承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)

27、容為準。2、承諾期限案例：甲就一批貨物向乙發(fā)出要約，信函注明是9月8日所寫，并寫明市場價格波動較大，報價在7天內(nèi)有效，信函9月9日寄出，11日抵達乙公司，乙公司的承諾函于9月16日到達，適逢漲價，甲公司將貨物價格上調(diào)。請問該承諾是否逾期？ 如果要約沒有確定承諾期限的： 如果以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時作出承諾的意思表示，但當(dāng)事人另有約定的除外； 如果以非對話方式作出的：要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。3、承諾的方式通知 承諾通知

28、到達要約人時生效。 （合同法第22條） 行為 承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 （合同法第22條）一般說來，單純的緘默或是不作為不能作為承諾的意思表示方式，但是如果交易習(xí)慣或者要約表明可以采取此種方式進行承諾的，也可以作為承諾方式。 例如：租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。4、承諾的生效時間及效力承諾的生效時間：英美法系：投郵主義 大陸法系：到達主義 中國：到達主義 第二十六條：承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效，合同即告成立 。5

29、、承諾的撤回（1）概念：取消承諾的行為第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。（2）承諾撤回的效力思考:承諾可否撤銷?案例：甲欲出售某車于乙，草成一函，放置桌上。試問下列情形，買賣契約得否因乙的承諾而成立。1。甲寄信與否，其意未定，外出時，其女傭徑為寄出。2。甲于3月1日寄信，3月3日下午到達乙。甲于3月2日以限時掛號信表示撤回，郵差于3月3日上午送達時，乙正好外出，留下領(lǐng)取通知書。乙于3月3日下午發(fā)出承諾信件，并于3月5日前往郵局取信時，始知甲撤回之事，并即發(fā)遲到通知。6、承諾的遲到要約人的原因 新要約其他的原因 承諾例：某公司用信件向

30、甲商場發(fā)出一份要約，告知其一批空調(diào)可以優(yōu)惠價格出售，讓其在半個月內(nèi)回復(fù)。第十八天，甲的承諾信函到達，此承諾有效么？按照遲延的原因不同，合同法有如下規(guī)定：第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 上述規(guī)定是到達主義與投郵主義的折衷。三、 合同的形式 1、口頭形式2、書面形式3、其他形式 行為四、合同的內(nèi)容 （一）一般條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)

31、量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。 （二）格式條款 1、格式條款的概念： 當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。2、格式合同及其規(guī)制第一：一般規(guī)定采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。 提請注意的義務(wù): 一是提請注意的時間。 免責(zé)條款要成為合同的一部分，自然需要符合合同的一般原則，即：雙方都對免責(zé)條款的存在無異議。因此，免責(zé)條款的制定方應(yīng)在訂立合同之前向?qū)Ψ疆?dāng)事人說明免責(zé)條款的內(nèi)容。 (例如進入酒

32、店房間后才看見“貴重物品丟失概不負責(zé)”的告示。)二是提請注意的程度。 提請注意應(yīng)達到足以令相對人注意到免責(zé)條款的程度。在有書面合同的場合，免責(zé)條款應(yīng)被顯著標明或指向，讓相對人能看到。在沒有書面合同的情況下，免責(zé)條款應(yīng)置于足夠顯眼的地方.三是提請注意的方式。 提請注意有個別提請注意和公開張貼告示提請注意兩種方法。前者是原則，后者是例外。只有個別提請注意事實上有困難時，才可以公開張貼告示。第二：無效的格式條款提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的情形造成對方人身傷害的（注意：無論過失。 ）、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的（沒有貴重物品存放處，卻貼出告示“貴重物品丟

33、失概不負責(zé)”。 ）。案例一群剛從大連、山東等地旅游歸來的廣東游客與旅行社發(fā)生了糾紛：游客認為旅行社在整個行程安排上非常不合理，沒有后備性沒有組織性，當(dāng)下雪，車壞這種意外發(fā)生的時候，沒有任何后備措施，只有讓旅客不停的在酒店等待，6天的行程，大半的時間是在車上、酒店等待中度過的。導(dǎo)游說,因為當(dāng)時山東下了雪，達到了零下20幾度，嶗山的管理區(qū)是不允許客人登山的，因為這些是不可抗力因素不是旅行社人為造成的。同時，旅行社還拿出了當(dāng)時與游客簽訂的旅游合同。其中有一則條款是這樣寫的：旅行社視實際情況有權(quán)調(diào)整行程、游玩順序及進出港口。如遇惡劣天氣影響等因素而造成的船只延誤或更改，因此而影響旅游行程時，導(dǎo)游有權(quán)更

34、改行程，如產(chǎn)生超支費用則由客人自理。立法實踐2000年上海市合同格式條款監(jiān)督條例規(guī)定房屋的買賣、租賃及其居間、委托合同； 居住物業(yè)管理合同，住宅裝潢合同； 旅游合同；供用電、水、氣合同；運輸合同；郵政、電信合同采用格式條款的，提供方應(yīng)當(dāng)在合同訂立之前將合同文本報市工商局備案。市工商局可以向提供方提出要求予以修改的意見；提供方不同意修改或者對修改意見有異議的，可以要求市工商局舉行聽證。提供方拒不修改的，市工商局可以將該格式條款及其提供方的有關(guān)情況向社會公告。 第三：格式條款的解釋對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋

35、。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 1）格式條款常出現(xiàn)在具有專門性或技術(shù)性的合同中，應(yīng)該以顧客或消費者一般的合理的理解力為準去解釋，而不以專業(yè)人員的理解力為準。 例如：醫(yī)療、保險等領(lǐng)域。 2）一般格式條款是有利于條款提供人的，出于公平原則，各國立法都規(guī)定：對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 3）格式條款體現(xiàn)單方利益，而非格式條款易于體現(xiàn)雙方利益。對于合同中的保險條款應(yīng)當(dāng)怎樣理解？某學(xué)校與山東某旅行社簽定合同,組織教職工海南五日游,旅行社提供的格式合同中列明了旅游中的各種費用,并寫明為旅游者投保.旅行團住在?？谀尘频?一日發(fā)現(xiàn)教師孫某在房間內(nèi)被害

36、.其妻子張女士要求旅行社提供保險單并協(xié)助向保險公司索賠.旅行社認為,合同中約定的保險屬于旅行社責(zé)任險,不是旅游意外險,孫某被害不屬于旅行社的責(zé)任,因此,不應(yīng)當(dāng)賠償.注意 法律規(guī)定的合同條款，無論是強制性的還是任意性的，都不是格式條款。 例如：租賃合同，無論是否約定租賃期限，租賃期間都受20年法定期間的限制。（三）示范文本是由工商行政管理部門單獨與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合制定的具有規(guī)范性指導(dǎo)性的合同文本格式，在合同示范文本中一般都包含了合同的主要要條款內(nèi)容和樣式，這樣就可以供當(dāng)事人簽約時使用。不具有法律約束力 例：房屋買賣合同；房屋裝潢合同 （四）合同條款的解釋根據(jù)合同使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則確定。合同采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，各文本使用的詞句推定具有相同含義。合同目的的解釋合同的法律適用： 意思自治+最密切聯(lián)系原則五、 合同成立的時間和地點 （一）合同成立的時間承諾生效時，合同成立。 書面合同 ：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。確認書：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書,簽訂確認書時合同成立。事實行為：一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受事實行為第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人