商法通論(第七版)整書電子教案完整版教學課件全套ppt教學教程最全課件最新

1、商法通論 （第七版） 第一編總論第一章商法總論第一節(jié) 商法概述一、商的概念按照商法學者們的通說，現(xiàn)代商法中商事的范圍可分為以下四種：第一，直接媒介財貨交易以及傳統(tǒng)上被納入基本商事活動的“固有商”，學說中又將其稱為“第一種商”。第二，間接以媒介貨物交易為目的的營業(yè)活動。它實際上是某種輔助“固有商”營業(yè)得以實現(xiàn)的“輔助商”，學說中又將其稱為“第二種商”。第三，雖不具有直接或間接媒介貨物交易之行為目的，但其行為性質(zhì)與“固有商”和“輔助商”有密切聯(lián)系或者為其提供商業(yè)條件的營業(yè)活動，學者又將其稱為“第三種商”。第四，僅與“輔助商”或第三種商有牽連關(guān)系的營業(yè)活動，學者多將其稱為 “第四種商”。第一節(jié) 商法

2、概述二、商法的概念（一）英美法系的商法概念Commercial Law, Business Law, Mercantile Law 和 Law Merchant在英美法系國家，商法（Commercial Law）一般不構(gòu)成一個獨立的法律實體或法律部門，它是一個概括性的稱謂。不列顛百科全書（國際中文版）將“Business Law”譯為“商業(yè)法”，是“指通過公約、協(xié)議、國內(nèi)或國際立法規(guī)定的調(diào)整商業(yè)事務(wù)中人際關(guān)系的法規(guī)總稱”。Mercantile Law 譯為“商事法”，實際上是“商法”的同義詞，但比其更古老。與商法一樣，它是關(guān)于商事活動的法規(guī)的通用簡稱。Law Merchant 確切的譯法是“商

3、人法”，是指產(chǎn)生于中世紀西歐商人中間的，調(diào)整他們彼此間關(guān)系的一系列習慣和法律。第一節(jié) 商法概述二、商法的概念（二）大陸法系的商法概念與英美法系國家（地區(qū)）不同的是，大陸法系許多國家（地區(qū)）都制定了商法典。法國的商法是以其商法典為基礎(chǔ)的，從商法的內(nèi)容觀之，法國商法更側(cè)重于以商行為觀念為基礎(chǔ)，因此，我們姑且可以將法國商法定義為規(guī)范商行為的法律。德國商法典是調(diào)整特定營利事業(yè)企業(yè)經(jīng)濟活動的特別法。該法典名稱中的“商”字并不能表示該法典的全部內(nèi)容。它除包括原來意義上的“商”，即在生產(chǎn)者和消費者之間的商品流轉(zhuǎn)之外，也包括工業(yè)、手工業(yè)和采掘業(yè)的法律關(guān)系。在德國，商法歷來被認為是“適用于商人的特別私法”。第一

4、節(jié) 商法概述二、商法的概念（三）我國的商法概念在我國，對于什么是商法，學者作了不同的表述，歸納起來，主要有三種。第一種觀點認為，商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律。 第二種觀點認為，商法是調(diào)整商人以及商事活動的法律。 第三種觀點認為，商法是市場交易行為的基本準則。探討我國的商法概念，必須立足于社會主義市場經(jīng)濟體制這一經(jīng)濟運行基礎(chǔ)。第一節(jié) 商法概述三、商法的分類（一）古代商法、中世紀商法、近代商法和現(xiàn)代商法：按照商法的時代特征對商法進行的分類（二）英美法系商法和大陸法系商法：按照法系對商法進行的分類。（三）形式商法和實質(zhì)商法：從表現(xiàn)形式上對商法進行的分類。（四）廣義商法和狹義商法：按照商法包括的范圍進行的

5、分類。第一節(jié) 商法概述四、商法的調(diào)整對象商事關(guān)系商法的調(diào)整對象是指由商法規(guī)范（實質(zhì)意義的商法）所調(diào)整的特定范圍的社會關(guān)系商事關(guān)系，即從事營業(yè)行為所引起的社會經(jīng)濟關(guān)系以及與此相聯(lián)系的社會關(guān)系的總和。按照我國學者的觀點，商事關(guān)系具有下列特點：（一）商事關(guān)系是發(fā)生在平等商事主體之間的社會經(jīng)濟關(guān)系（二）商事關(guān)系是商事主體基于營利目的而建立的第一節(jié) 商法概述五、商法與其他部門法的關(guān)系（一）商法與民法的關(guān)系（二）商法與經(jīng)濟法的關(guān)系（三）商法與勞動法的關(guān)系（四）商法與國際法的關(guān)系第二節(jié) 商法的歷史發(fā)展一、古代商法一般認為，古代商法是指中世紀以前的商法。這時的商法從嚴格意義上說還不是今天我們所說的商法，既沒有

6、形成成文的商法典，也沒有專門的商法規(guī)范，有關(guān)商事的規(guī)定散見于民法、刑法、行政法等法律中。第二節(jié) 商法的歷史發(fā)展二、中世紀的商法通說認為，歐洲中世紀的商法是近代商法的起源。形成于中世紀的商人習慣法就其形式和內(nèi)容而言，具有下列特點：其一，中世紀的商法是商人法。其二，商人習慣法的內(nèi)容往往涉及某些最主要的商事要素和商事活動。其三，商人習慣法實質(zhì)上是不同地域、不同商人團體的各類不成文法的總稱，而不同地域所形成和適用的商人習慣法往往又有內(nèi)容差異。第二節(jié) 商法的歷史發(fā)展三、近代商法近代商法是在中世紀商法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的?？陀^地講，歐洲大陸各國早期的商事成文法實際上僅僅是對中世紀商人習慣法的確認，這使得這一

7、時期的商事成文法打上了深刻的商人法或?qū)偃朔ǖ睦佑??？陀^地講，近代歐洲的商事立法是從商人習慣法向現(xiàn)代商法典轉(zhuǎn)變過程中的一個具有重要作用的階段。1840年鴉片戰(zhàn)爭以后，中國由古代社會向近現(xiàn)代社會演變。20世紀初，清朝走上了推行新政和變法的道路，古代商法進入轉(zhuǎn)型期。正是在這一時期，我國最終形成了民商合一的商法體例。第二節(jié) 商法的歷史發(fā)展四、現(xiàn)代商法從19世紀開始，歐洲大陸國家相繼開始了大規(guī)模的法典制定活動，由此，“商法開始在大多數(shù)大陸法系國家作為一個獨立的法律部門出現(xiàn)”。在英美法學者看來，盡管在英美法中不存在類似于大陸法那樣的統(tǒng)一的商法典、，但是“商法”或 “商業(yè)法”的觀念卻是深入人心的。19世紀以

8、后，英美國家相繼制定的大量以“商事條例”“商法典”命名的法律不過是此種商法觀念的部分反映。1979年，我國實行改革開放，率先推進經(jīng)濟體制改革，密集制定了大量商法規(guī)范。1992年召開的黨的十四大，明確提出了中國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制。由此，我國加快了商法的立法步伐。2020年頒布的民法典就是社會主義市場經(jīng)濟制度的集大成者。第二節(jié) 商法的歷史發(fā)展五、商法產(chǎn)生的原因及現(xiàn)代商法的發(fā)展趨勢（一）商法產(chǎn)生的原因1.商法的產(chǎn)生是商品經(jīng)濟進一步發(fā)展的內(nèi)在要求2.商法的產(chǎn)生是國家推行重商主義政策的結(jié)果（二）現(xiàn)代商法的發(fā)展趨勢1.動態(tài)化的趨向2.大陸法系和英美法系的相互滲透3.國際化與統(tǒng)一的

9、趨向4.商務(wù)電子化的趨向第三節(jié) 商法的基本特點與原則一、商法的基本特點（一）商法兼具公法和私法的特性，是公、私法結(jié)合的法，但其本質(zhì)仍為私法（二）商法以促進和保護商事交易中的利益實現(xiàn)為主旨，具有營利性（三）商法適應(yīng)商事交易現(xiàn)代化、科技化的要求，具有較強的技術(shù)性（四）商法適應(yīng)商事交易國際化的要求，具有國際性（五）組織法與行為法相結(jié)合第三節(jié) 商法的基本特點與原則二、商法的原則（一）依法自由行使權(quán)利原則（二）商事主體意思自治原則（三）誠實信用原則（四）合法原則（五）公序良俗原則（六）鼓勵交易原則（七）保障交易便捷原則（八）維護交易安全原則第四節(jié) 民商合一的理論基礎(chǔ)一、民商合一與民商分立的主要觀點所謂民

10、商分立，是指將民事商事分別立法，于民法法典之外，再制定商法法典，民事法典與商事法典各自獨立存在。所謂民商合一，即將民事、商事統(tǒng)一立法，不設(shè)民商之區(qū)別，將商事之規(guī)定，或編入民法法典之中，或?qū)⑵渲贫槊穹ǚǖ涞膯涡刑貏e法規(guī)，其在立法邏輯和制度體系上具有內(nèi)在的適應(yīng)性。民商分立與民商合一孰優(yōu)孰劣，僅從形式上尚難加以論定。民商合一體例從來不意味著要否定實質(zhì)意義的商事特別法，離開了確認商事特別法的存在這一前提，也就無所謂合分問題。第四節(jié) 民商合一的理論基礎(chǔ)二、對民商合一與民商分立的主要觀點的評析從客觀社會經(jīng)濟條件看，要在“商”主體或“商”行為上做文章，委實脫離實際。人的普遍商化使得商事主體與一般法律主體相

11、融合，無法將“商人”與民法規(guī)定的公民和法人相區(qū)別，要把“商行為”區(qū)別于民事行為也如同抽刀斷水般困難。從法的調(diào)整及自身邏輯看，民商合一和私法公法化已使“商”成為無以依歸之物。經(jīng)濟民主和泛商化使商法回歸于民法，而私法公法化和公法私法化的影響主要是在商法部分。第四節(jié) 民商合一的理論基礎(chǔ)三、民商合一與民商分立對于現(xiàn)代民商立法的影響現(xiàn)在民事與商事的劃分在逐漸合一。在資本主義社會初期，民商分立有社會上的一些需要，那時可以把社會上的人劃分為兩類：一類是營利的，另一類是非營利的。但隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，社會上的大部分人都被卷入商品經(jīng)濟的洪流中。人人都可以參加營利活動，要劃分民事與商事的界限，已很困難。民事法院與

12、商事法院的管轄權(quán)也很難劃分。在中國民法的發(fā)展歷史中，也存在民法之外是否制定商法之爭。爭議中主張采納瑞士、蘇俄民法的民商合一的模式占據(jù)上風。中華人民共和國成立后，“中華民國民法”僅在中國臺灣地區(qū)適用，但民商合一的體例并沒有動搖和改變。第四節(jié) 民商合一的理論基礎(chǔ)四、構(gòu)建和諧的民商合一法律體系在民商立法和法律適用中，應(yīng)處理好如下三個方面的關(guān)系：第一，在立法文件的制定上，要采取制定民法典的同時在民法典之外另訂商事法規(guī)的辦法。第二，在立法內(nèi)容上，民法典規(guī)范一般的商品經(jīng)濟活動，商事法規(guī)規(guī)范具體的商品經(jīng)濟活動。第三，在法律適用效力上，商事法規(guī)有優(yōu)先于民法適用的效力。通過民法和商法相互補充，逐步形成私法范圍內(nèi)

13、統(tǒng)一的、和諧的我國民商法體系。第五節(jié) 商法思維與學習方法一、什么是商法思維？基于商事活動區(qū)別于一般民事法律行為的特殊性，在理解商事立法、從事商事實務(wù)以及學習商法時，必須形成系統(tǒng)的價值體系、獨特的視角以及精細而嚴謹?shù)倪壿嫹椒?，也就是商法的思維。二、如何形成商法的思維？（一）建立以商人為視角的法律風險思維（二）深刻理解商法意思自治原則并靈活運用（三）明確鼓勵交易為核心的商事立法原則第五節(jié) 商法思維與學習方法三、商法學習的基本方法（一）扎實的民法學理論基礎(chǔ)（二）在實踐中學習商法并融會貫通（三）廣泛了解其他學科的基礎(chǔ)知識（四）了解國際商事立法條約以及國際商事規(guī)則和慣例第二章商事主體第一節(jié) 概述一、商事

14、主體的概念商事主體，是指具有商事權(quán)利能力，依法獨立享有商事權(quán)利和承擔商事義務(wù)的個人和組織。關(guān)于如何確定商事主體的概念，理論上有三種體例，即主觀主義（商人主義、形式主義）、客觀主義（商行為主義、實質(zhì)主義）與折中主義。商事主體以持續(xù)地從事某種商事經(jīng)營行為為基本條件。商事，是指以商業(yè)或營利為目的的事業(yè)或行為，即商行為或商務(wù)經(jīng)營活動。經(jīng)營是以營利為目的的、獨立的、持續(xù)的、不間斷的職業(yè)性經(jīng)濟活動。第一節(jié) 概述二、商事主體的分類德國舊商法典對商人概念進行復(fù)雜的劃分，按是否需要商業(yè)登記及有無登記的強制性義務(wù)，分為法定商人、注冊商人、自由登記商人及小商人；按被認定為商人的原因，分為完全商人、擬制商人及表見商人

15、；并將公司商人進一步分為形式商人和其他商人性公司等。德國新商法典就商人身份的確定只提供了兩個獨立的界限標準：第一，必須存在一個經(jīng)營性的企業(yè)；第二，這個企業(yè)在方法和范圍上滿 足以商人方式進行經(jīng)營的需要。在日本法上，商事主體分為固有商人、擬制商人和小商人。第一節(jié) 概述三、企業(yè)與商事主體企業(yè)是現(xiàn)代市場經(jīng)濟中最重要的商事主體。企業(yè)是人力和物力相組合的、有組織的經(jīng)濟實體，它包含企業(yè)主和雇員的實際活動，包含土地、廠房、設(shè)備、機器、商品、資金等有形資產(chǎn)，也包含專利權(quán)、商標權(quán)、債權(quán)、債務(wù)以及客戶網(wǎng)絡(luò)、商業(yè)秘密和商譽等無形資產(chǎn)。在當代一些國家或地區(qū)的立法中，企業(yè)一詞已經(jīng)部分或完全取代了商人的概念。第二節(jié) 商事個

16、人一、個體工商戶個體工商戶是依法經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的有經(jīng)營能力的公民。（一）設(shè)立和登記申請辦理個體工商戶登記，申請登記的經(jīng)營范圍不屬于法律、行政法規(guī)禁止進入的行業(yè)的，登記機關(guān)應(yīng)當依法予以登記。個體工商戶登記事項變更的，應(yīng)當向登記機關(guān)申請辦理變更登記。申請注冊登記或者變更登記的登記事項屬于依法須取得行政許可的，應(yīng)當向登記機關(guān)提交許可證明。個體工商戶不再從事經(jīng)營活動的，應(yīng)當?shù)降怯洐C關(guān)辦理注銷登記。第二節(jié) 商事個人一、個體工商戶（二）商事權(quán)利和商事義務(wù)1.商事權(quán)利：商事權(quán)利，是指商事主體依據(jù)商法或商事特別法能夠為一定行為或不為一定行為的可能性，以及能夠要求他人為一定行為或不為一定

17、行為的可能性。個體工商戶除依照我國民法享有物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等各種民事權(quán)利之外，還根據(jù)有關(guān)法規(guī)和規(guī)章享有權(quán)利和國家的扶助性政策。2.商事義務(wù)：商事義務(wù)指商事主體依法為實現(xiàn)他人的利益而為一定行為或不為一定行為的必要性。個體工商戶除應(yīng)履行一般民事主體依法承擔的義務(wù)，如恪守誠信、不違反公序良俗等外，依照有關(guān)規(guī)定還要履行其他的義務(wù)。第二節(jié) 商事個人一、個體工商戶（三）債務(wù)承擔個體工商戶屬于個人營業(yè)，經(jīng)營者應(yīng)對營業(yè)債務(wù)承擔無限責任。個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔；無法區(qū)分的，以家庭財產(chǎn)承擔。二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，依法取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，

18、從事家庭承包經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。農(nóng)村承包經(jīng)營戶在商事能力、注冊登記、商事權(quán)利與義務(wù)等方面類似于個體工商戶。在責任承擔方面，農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，以從事農(nóng)村土地承包經(jīng)營的農(nóng)戶財產(chǎn)承擔；事實上由農(nóng)戶部分成員經(jīng)營的，以該部分成員的財產(chǎn)承擔。第二節(jié) 商事個人三、獨資企業(yè)（一）個人獨資企業(yè)的設(shè)立與變更申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應(yīng)當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請

19、辦理變更登記。登記機關(guān)應(yīng)當將個人獨資企業(yè)登記、備案信息通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。第二節(jié) 商事個人三、獨資企業(yè)（二）商事權(quán)利和義務(wù)（三）個人獨資企業(yè)事務(wù)的管理個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。（四）債務(wù)清償責任投資人應(yīng)當對個人獨資企業(yè)的對外負債承擔無限清償責任。第二節(jié) 商事個人三、獨資企業(yè)（五）解散和清算個人獨資企業(yè)解散的，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)應(yīng)當按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和勞動保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務(wù)。清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清

20、算目的無關(guān)的經(jīng)營活動。第三節(jié) 商事合伙一、概述（一）合伙的歷史與現(xiàn)狀出于募集資金、分擔經(jīng)營負擔和分散風險的需要，商事主體的經(jīng)營方式由“獨資經(jīng)營”進化到了“合伙經(jīng)營”。從羅馬法到法國、德國的民法典和商法典，其中都能看到對于合伙的具體規(guī)定。我國傳統(tǒng)上“重義輕利”的倫理觀為合伙這種人際關(guān)系色彩極為濃厚的組織提供了孕育、生長的土壤。從20世紀50年代后期開始，我國經(jīng)濟體制集權(quán)化、單一化的趨勢日趨顯著，合伙企業(yè)一度銷聲匿跡。而20世紀80年代以來，隨著改革開放的快速推進，我國的合伙企業(yè)有了很大發(fā)展。第三節(jié) 商事合伙一、概述（二）合伙的法律地位鑒于合伙可以獨立地為法律行為，可享有獨立的財產(chǎn)，并可獨立地承擔

21、責任，已經(jīng)具備了成為獨立的法律主體的充分依據(jù)，應(yīng)當承認合伙作為民商事主體的獨立地位。（三）我國合伙法的淵源對于合伙法律制度，我國形成了民法典總則編、民法典合同編、合伙企業(yè)法分別調(diào)整的模式。第三節(jié) 商事合伙二、商事合伙的設(shè)立（一）合伙人責任的性質(zhì)在我國，商事合伙的合伙人已有普通合伙人與有限合伙人之分。根據(jù)會計師事務(wù)所等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)發(fā)展的需要，在立法中引入了有限責任合伙制度，稱其“特殊的普通合伙”。（二）合伙協(xié)議的性質(zhì)合伙企業(yè)法還規(guī)定書面協(xié)議是合伙企業(yè)向工商行政管理部門申請注冊登記的必備文件。對于依據(jù)民法典成立的民事合伙，則需基于合伙協(xié)議成立。第三節(jié) 商事合伙二、商事合伙的設(shè)立（三）出資普通合伙企

22、業(yè)的合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、 知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利以及勞務(wù)出資。（四）商業(yè)登記在我國，合伙企業(yè)必須依法經(jīng)核準登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，在此之前不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)；合伙企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，也應(yīng)當向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。第三節(jié) 商事合伙二、商事合伙的設(shè)立（五）合伙成立的效力在我國，合伙企業(yè)一旦成立，在合伙人之間產(chǎn)生出資給付、利益分配及在合伙解散后分配剩余財產(chǎn)等債權(quán)債務(wù)關(guān)系。合伙成立還有物權(quán)的效力，它會產(chǎn)生與合伙人財產(chǎn)相分離的財產(chǎn)，即合伙財產(chǎn)。三、商事合伙的財產(chǎn)合伙企業(yè)的財產(chǎn)包括合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。共有乃至共同

23、共有的規(guī)定是各國民法上合伙財產(chǎn)立法的主流。第三節(jié) 商事合伙四、合伙事務(wù)的執(zhí)行商事合伙中事務(wù)的執(zhí)行，包括合伙事務(wù)的決定與具體執(zhí)行。決定商事合伙的重大事務(wù)必須經(jīng)全體合伙人一致同意，商事合伙的其他事務(wù)，由合伙人按 照合伙協(xié)議約定的表決辦法作出決議，合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。商事合伙事務(wù)的具體執(zhí)行，可由全體合伙人共同執(zhí)行，實踐中更多的卻是由部分合伙人執(zhí)行。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。就有限合伙而言，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。第三節(jié) 商事合伙五、損益分配根據(jù)我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分

24、擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。六、合伙債務(wù)的承擔我國民法典規(guī)定，合伙人對合伙 債務(wù)承擔連帶責任。合伙的利潤分配和虧損分擔，依合伙合同約定；無約定或約定不明的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例 的，由合伙人平均分配、分擔。第三節(jié) 商事合伙七、入伙、退伙（一）入伙新合伙人加入合伙企業(yè)，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。（二）退伙意定退伙，指依合伙人一方的意思表示終止該合伙人與其他合伙

25、人之間的合伙契約及合伙法律關(guān)系；當然退伙，指合伙人出現(xiàn)法定情形的，無須一方的意思表示，當然發(fā)生退伙的效力；此外，合伙人另有法定情形之一的，其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。第三節(jié) 商事合伙八、商事合伙的解散、清算和破產(chǎn)（一）解散合伙企業(yè)解散使全體合伙人之間的合伙關(guān)系歸于消滅，但在解釋上，至清算終結(jié)為止，在清算的必要范圍內(nèi)，合伙企業(yè)仍應(yīng)視為存續(xù)。（二）清算和破產(chǎn)合伙企業(yè)解散后，必須經(jīng)過清算程序，合伙關(guān)系才完全消滅。清算的目的在于清理合伙財產(chǎn)、了結(jié)合伙業(yè)務(wù)、收取合伙債權(quán)及清償合伙債務(wù)、返還合伙人出資，以及將剩余財產(chǎn)分配給合伙人。第四節(jié) 商事公司現(xiàn)行公司法維持原有公司條例（草案）與規(guī)范意見的立法

26、格局，只規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式。本來，商事主體立法應(yīng)當盡其可能，為商事活動的參加者提供更多成熟的商事組織形式，供他們在實踐中自行選擇，但我國在公司立法之后又制定并修改了 合伙企業(yè)法，普通合伙企業(yè)在法律性質(zhì)上已接近于大陸法系公司分類中的無限責任公司，而與民法典中規(guī)定的合伙有諸多不同之處；有限合伙企業(yè)則與兩合公司相 類似，故公司法中暫不需要補充規(guī)定上述兩種公司形式。第三章商事法律行為第一節(jié) 商事法律行為的概念和特征一、商事法律行為制度概述商事法律行為制度是商法制度最基本的組成部分之一。在實行民商分立的國家，商事法律行為、商事合同與民事法律行為、民事合同分別由商法典、民法典加以

27、規(guī)范。在采用民商合一主義的國家，商法是民事特別法，屬于民法的一部分，商事法律行為、商事合同只是民事法律行為、民事合同的一部分。我國立法上不區(qū)分商事主體、商事法律行為與民事主體、民事法律行為。第一節(jié) 商事法律行為的概念和特征二、商事法律行為的概念（一）主觀主義原則：采用這一原則的國家，往往強調(diào)商人的經(jīng)營方法在確定商事行為中的意義。（二）客觀主義原則：采用這一原則的 結(jié)果是，商事法依據(jù)行為的客觀性質(zhì)確認一定的行為為商事行為，商人概念在確認商事行為中的作用并不重要。（三）折中主義原則：折中主義原則是將主觀主義原則與客觀主義原則并用：一方面，一些商事法律行為僅在營業(yè)場合，根據(jù)商人的經(jīng)營方法加以確定；另

28、一方面，一些商事法律行為是根據(jù)一定行為的客觀性質(zhì)確定的。商事法律行為是以營利性營業(yè)為目的和內(nèi)容的行為，是商事主體旨在產(chǎn)生、 變更、消滅商事法律關(guān)系的各種具體的法律行為的統(tǒng)稱。第一節(jié) 商事法律行為的概念和特征三、商事法律行為的特征第一，商行為是主體以營利為目的而從事的行為。第二，商事法律行為是一種經(jīng)營行為。第三，商事法律行為是連續(xù)性的行為。四、商事法律行為制度的特征第一，商事法律行為法律制度具有以契約自由原則為前提的私法自治的特征。第二，商事法律行為法律制度規(guī)范具有寬松、任意的特征。第三，商事法律行為法律制度的形成具有交易習慣法律化的特征。第四，商事行為法律制度的體系具有實體與程序相結(jié)合的特點。

29、第二節(jié) 商事法律行為的分類與主要內(nèi)容一、商事法律行為的分類（一）絕對商事法律行為與相對商事法律行為（二）雙方商事法律行為與單方商事法律行為（三）基本商事法律行為與附屬商事法律行為（四）純?nèi)簧淌路尚袨榕c推定商事法律行為第二節(jié) 商事法律行為的分類與主要內(nèi)容二、商事法律行為的主要內(nèi)容商事合同（一）商事合同概述商事合同是確定商事主體之間、商事主體與非商事主體之間發(fā)生的商品貨幣關(guān)系的法律形式，它是平等的商事主體之間、商事主體與非商事主體之間，為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而訂立的協(xié)議。商事合同的特征：（1）商事合同的當事人至少有一方是商事主體。（2）訂立商事合同是為了獲取經(jīng)濟權(quán)利或利益。（3

30、）商事合同是雙務(wù)、有償合同。第二節(jié) 商事法律行為的分類與主要內(nèi)容二、商事法律行為的主要內(nèi)容商事合同（二）具體商事合同1.貨物運輸合同2.租賃合同3.融資租賃合同4.技術(shù)合同5.建設(shè)工程合同6.財產(chǎn)保險合同7.行紀合同8.中介合同第三節(jié) 商法對于商事法律行為的主要法律控制一、對商事法律行為的法律控制概述（一）強行法的法律控制強行法是指無條件適用的法律規(guī)范，這種規(guī)范的適用不依當事人的意志。強行法的規(guī)定對商事法律行為的成立起最基本的約束作用。（二）推定法的法律控制商法對于商事法律行為的法律控制包括：（1）商法對商主體設(shè)立及存續(xù)期間的商事法律行為的靜態(tài)控制。（2）商法對于商人與非商人之間的單方商事法律

31、行為的特殊控制。（3）商法對于經(jīng)營主體之間從事的各類商事法律行為的特殊控制，即商法對雙方商事法律行為的法律控制。第三節(jié) 商法對于商事法律行為的主要法律控制二、商法對雙方商事法律行為的主要法律控制傳統(tǒng)商法規(guī)則主要是控制雙方商事法律行為的，內(nèi)容上大致包括商事買賣規(guī)則、交互計算、商事合同規(guī)則、商事代理規(guī)則、居間營業(yè)規(guī)則、票據(jù)結(jié)算規(guī)則、證券交易規(guī)則、海商法規(guī)則等。從現(xiàn)代商法的發(fā)展來看，最受重視的控制雙方商事法律行為的法律是反壟斷法和反不正當競爭法。（一）對于壟斷和限制性貿(mào)易行為的法律控制（二）對于不正當競爭行為的法律控制（三）商事法律行為控制中的嚴格主義第四節(jié) 商法對交易公平的特殊規(guī)制一、商法對于標準

32、合同條款的特別控制標準合同條款是指未經(jīng)合同雙方當事人個別磋商而事先擬定并普遍適用的合同條款。規(guī)制商人在單方商事法律行為中對標準合同條款的不正當使用的措施，主要包括以下幾個方面：1.對標準合同形式的控制2.通過標準合同條款解釋加以控制3.對標準合同條款內(nèi)容的其他立法控制4.對標準合同條款的行政控制5.對標準合同條款的社會控制第四節(jié) 商法對交易公平的特殊規(guī)制二、商法關(guān)于產(chǎn)品責任的特別規(guī)定狹義上的產(chǎn)品責任是指因商品的缺陷而給消費者造成人身或財產(chǎn)上的不合理損害而產(chǎn)生的責任。產(chǎn)品責任日趨嚴格，提高了對消費者的安全保障，為單方商事法律行為的商主體一方加上了更重的義務(wù)。產(chǎn)品責任的嚴格性表現(xiàn)在以下幾個方面：1

33、.歸責原則嚴格是產(chǎn)品責任嚴格的最根本表現(xiàn)2.產(chǎn)品責任嚴格化表現(xiàn)在產(chǎn)品責任人的范圍及承擔責任的方式上3.產(chǎn)品責任嚴格化還表現(xiàn)在責任人免責事由上第四節(jié) 商法對交易公平的特殊規(guī)制三、商法對消費商品的特殊規(guī)制為保護消費者利益，商法主要規(guī)定如下一些制度，以控制單方商事法律行為中的消費品生產(chǎn)者和經(jīng)銷商。1.對消費品品質(zhì)的說明義務(wù)2.對消費品質(zhì)量的規(guī)制第四章商事登記第一節(jié) 商事登記制度概述一、商事登記的概念及法律特征商事登記是指商事籌辦人或者商事主體為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，而依法律規(guī)定的內(nèi)容和程序向登記主管機關(guān)申請登記，并被登記主管機關(guān)核準登記公告的法律行為。商事登記，就其法律性質(zhì)而言，具有三個特征

34、：1.商事登記是一種創(chuàng)設(shè)，變更或終止商事主體資格的民事法律行為2.商事登記是要式民事法律行為3.商事登記本質(zhì)上是公法行為第一節(jié) 商事登記制度概述二、商事登記的目的1.公示商事主體信息，保護社會公眾利益2.保障商事主體的權(quán)益，昭示其營業(yè)信用3.便于登記主管部門監(jiān)管第一節(jié) 商事登記制度概述三、商事登記制度的歷史沿革早在古羅馬時代，法律就規(guī)定商店必須懸掛招牌，以公示其營業(yè)的狀態(tài)。這就是商事登記的起源。現(xiàn)代意義上的商事登記始于1861年德國商法典。我國最早的商事登記制度始于清末，當時的所謂登記規(guī)則實質(zhì)上只是官商解禁時期的特許制度，其目的僅在于征收銷售貨物稅，而不是監(jiān)督和保護商業(yè)。中華人民共和國成立后，

35、我國對于企業(yè)的登記管理制度十分重視。自2012年黨的十八大以來，我國在商事登記制度方面進行了一系列的改革。第二節(jié) 商事登記的主管機關(guān)一、商事登記的主管機關(guān)概述根據(jù)我國法律規(guī)定，商事登記主管機關(guān)是工商行政管理機關(guān)。我國的工商行政管理機關(guān)由三級組成，分別是國家市場監(jiān)督管理總局，各省、自治區(qū)、直轄市市場監(jiān)督管理局，市、縣市場監(jiān)督管理局。二、登記主管機關(guān)的權(quán)限（一）國家市場監(jiān)督管理總局（二）省、自治區(qū)、直轄市市場監(jiān)督管理局（三）市、縣市場監(jiān)督管理局第三節(jié) 商事登記的程序一、商事登記的范圍具備企業(yè)法人條件的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)；包括中外合資經(jīng)營

36、企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)、私營企業(yè)和其他企業(yè)，應(yīng)當依照國家法律、法規(guī)以及該施行細則的有關(guān)規(guī)定申請企業(yè)法人登記。實行企業(yè)化經(jīng)營、國家不再核撥經(jīng)費的事業(yè)單位和從事經(jīng)營活動的科技性社會團體，具備企業(yè)法人條件的，應(yīng)當申請企業(yè)法人登記。 此外，不具備法人條件的企業(yè)與經(jīng)營單位，并不因不具備法人條件而被剝奪從事商業(yè)交易的權(quán)利，仍可以按上述所列的行業(yè)申請營業(yè)登記，從事經(jīng)營活動。第三節(jié) 商事登記的程序二、商事登記的事項（一）企業(yè)名稱（二）住所（三）法定代表人（四）注冊資本（五）主體類型（六）經(jīng)營范圍（七）經(jīng)營期限第三節(jié) 商事登記的程序三、商事登記的程序（一）申請和受理（二）審查（三）核準發(fā)照（四）公告第

37、四節(jié) 商事登記的種類一、設(shè)立登記二、變更登記三、注銷登記四、分支機構(gòu)的登記第五節(jié) 商事登記的效力一、創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的效力二、免責效力三、公示效力第六節(jié) 商事登記監(jiān)管一、監(jiān)管內(nèi)容1.建立企業(yè)檔案2.年檢3.證照管理4.對商業(yè)活動的監(jiān)管二、違反商事登記管理法規(guī)的處罰主要的處罰方式包括：責令改正，責令終止經(jīng)營活動，責令停業(yè)整頓或者扣繳營業(yè)執(zhí)照，撤銷登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照，沒收非法所得并處以罰款等。情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第五章企業(yè)名稱第一節(jié) 企業(yè)名稱概述一、企業(yè)名稱的概念企業(yè)名稱是商事主體用來在營業(yè)活動中表彰主體身份的名稱，又稱字號、商號、廠商名稱、商業(yè)名稱等。我國立法認為，企業(yè)名稱是商業(yè)主

38、體于營業(yè)上為法律行為時，用以署名、委托授權(quán)或與他人交易的名稱，一般要求由兩個以上的字組成。二、企業(yè)名稱的法律特征（一）使用企業(yè)名稱的主體是商事主體（二）商事主體在營業(yè)活動中使用企業(yè)名稱，并以此享有權(quán)利、承擔義務(wù)（三）企業(yè)名稱是商事主體為區(qū)別與他人的營業(yè)活動，表彰自己的形象而設(shè)立第一節(jié) 企業(yè)名稱概述三、企業(yè)名稱的歷史發(fā)展中世紀時期，意大利及地中海沿岸各個城市共和國商業(yè)繁榮，出現(xiàn)了各種商業(yè)組織，公司便是其中的一種。為了區(qū)別，公司多采股東之姓名作為“商號”，這就是現(xiàn)代企業(yè)名稱的起源。我國企業(yè)名稱的使用不是始于公司組織這種商事主體，而是始于獨資或合伙組織的商事主體，公司組織誕生以后，企業(yè)名稱的使用才延

39、伸到公司組織這種商事主體。中華人民共和國成立后，為適應(yīng)當時經(jīng)濟的需要，我國先后頒布了私營企業(yè)暫行條例工商企業(yè)登記管理試行辦法工商企業(yè)登記管理條例工商企業(yè)名稱登記管理暫行規(guī)定等相關(guān)法律法規(guī)。第一節(jié) 企業(yè)名稱概述四、與相關(guān)概念之間的區(qū)別（一）企業(yè)名稱與姓名（二）企業(yè)名稱與商標（三）企業(yè)名稱與商業(yè)招牌第二節(jié) 企業(yè)名稱的選用一、企業(yè)名稱真實主義企業(yè)名稱真實主義是指選定的企業(yè)名稱必須與經(jīng)營者的名稱或與營業(yè)內(nèi)容相一致，否則不被承認且無法被轉(zhuǎn)讓或繼承。二、企業(yè)名稱自由主義企業(yè)名稱自由主義是指商事主體選用何種名稱作為企業(yè)名稱，以及企業(yè)名稱與營業(yè)主的姓名及營業(yè)種類是否相同，法律原則上不予限制。我國企業(yè)名稱選用原

40、則上采用自由主義。第三節(jié) 企業(yè)名稱的登記一、概述英美法系國家非公司的企業(yè)名稱并不要求必須登記，而且企業(yè)名稱既可以作為企業(yè)名稱登記，也可以作為商標登記。但大陸法系國家大都采用強制登記制度，其理由為防止他人濫用企業(yè)名稱，影響商業(yè)信譽。二、企業(yè)名稱登記的種類與條件企業(yè)名稱登記，依其登記原因和目的不同，可以分為：企業(yè)名稱創(chuàng)設(shè)登記、變更登記、轉(zhuǎn)讓登記、廢止登記和撤銷登記。第三節(jié) 企業(yè)名稱的登記二、企業(yè)名稱登記的種類與條件1.企業(yè)只能登記一個企業(yè)名稱，企業(yè)名稱應(yīng)當使用規(guī)范漢字。2.企業(yè)名稱中的字號應(yīng)當由兩個以上漢字組成。3.企業(yè)名稱需要冠以“中國”“中華”“中央”“全國”“國家”等字詞的，需要按照有關(guān)規(guī)定

41、從嚴審核，并報國務(wù)院批準。4.企業(yè)分支機構(gòu)名稱應(yīng)當冠以其所從屬企業(yè)的名稱，并綴以“分公司”“分廠”“分店”等字詞。5.企業(yè)集團名稱應(yīng)當與控股企業(yè)名稱的行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點一致。第三節(jié) 企業(yè)名稱的登記三、企業(yè)名稱登記的效力（一）排他效力（二）救濟效力第四節(jié) 企業(yè)名稱的法律保護一、企業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)1.人格權(quán)說：人格權(quán)說認為，企業(yè)名稱權(quán)為人格權(quán)的一種。2.財產(chǎn)權(quán)說：財產(chǎn)權(quán)說認為，企業(yè)名稱在登記之后由商事主體取得專有使用權(quán)。3.折中說：折中說是目前的通說。該說認為，企業(yè)名稱權(quán)兼具人格權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的特性。二、企業(yè)名稱權(quán)的限制（一）地域限制（二）轉(zhuǎn)讓限制第四節(jié) 企業(yè)名稱的法律保護三、企業(yè)名稱

42、權(quán)的保護模式（一）適用民法進行保護（二）適用反不正當競爭法（三）適用專門的立法四、企業(yè)名稱的國際保護保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約從一開始就提供了對廠商名稱的保護，也即對企業(yè)名稱的保護。為了確保外國廠商名稱在聯(lián)盟各國受到保護，保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約專門擬定了第8條以保護廠商名稱。第六章商業(yè)賬簿第一節(jié) 商業(yè)賬簿制度概述一、商業(yè)賬簿的概念及歷史發(fā)展商業(yè)賬簿，指商主體用以明白表示其營業(yè)狀況及財產(chǎn)狀況的會計賬簿。會計賬簿，指以會計憑證為依據(jù)，由有專門格式并相互連接的賬頁組成，按照時間順序或特定的分類，全面、系統(tǒng)、連續(xù)記載商主體經(jīng)濟業(yè)務(wù)的簿冊。古代埃及的“散頁賬簿記”和中國古代的 “流水賬”，是早期商業(yè)活動簡單的書

43、面記載。第一節(jié) 商業(yè)賬簿制度概述二、商業(yè)賬簿法的立法例各國對于商業(yè)賬簿所采的立法例大致有以下三種：第一，干涉主義。第二，放任主義。第三，折中主義。我國采用了干涉主義立法例，嚴格規(guī)定了商業(yè)賬簿的種類及記載方法，并且對違法情節(jié)嚴重的，還規(guī)定了刑事責任。各國也根據(jù)營業(yè)規(guī)模的大小、征稅的便利及保障等因素，對不同商主體建立商業(yè)賬簿做區(qū)別規(guī)定。第一節(jié) 商業(yè)賬簿制度概述三、商業(yè)賬簿的意義1.商業(yè)賬簿的基本意義在于，向各財務(wù)會計信息的使用人提供相關(guān)可靠、清晰可比的財務(wù)會計信息，作為決策依據(jù)。2.商業(yè)賬簿是相關(guān)國家機關(guān)審核商事主體的營業(yè)狀況或?qū)嵤┬姓袨榈囊罁?jù)。3.商業(yè)賬簿可成為民事訴訟中的重要證據(jù)。四、商業(yè)賬

44、簿的保存各國法律均要求商事主體保存商業(yè)賬簿，并對保存年限作出規(guī)定。我國法律規(guī)定商業(yè)組織應(yīng)當保留商業(yè)賬簿，但在會計法中未統(tǒng)一規(guī)定保存期間。第二節(jié) 商業(yè)賬簿的種類一、會計憑證會計憑證是記錄經(jīng)濟業(yè)務(wù)的發(fā)生和完成情況，明確經(jīng)濟責任的書面憑證，是登記賬簿的依據(jù)。按填制程序和用途進行分類，會計憑證分為原始憑證和記賬憑證兩類。二、會計賬簿1.會計賬簿的概念及作用：會計賬簿，是以會計憑證為依據(jù)，連續(xù)地、系統(tǒng)地、全面綜合地記錄和反映各項經(jīng)濟業(yè)務(wù)的內(nèi)容，并由相互聯(lián)系的專門格式的賬頁所組成的簿籍。2.會計賬簿的種類：按照會計賬簿的用途分為：（1）序時賬簿；（2）分類賬；（3）備查賬簿。第二節(jié) 商業(yè)賬簿的種類三、會計

45、報表（一）會計報表的概念與作用會計報表，也叫會計表冊，是用貨幣形式綜合反映商業(yè)主體在一定時期內(nèi)（會計期間內(nèi)）生產(chǎn)經(jīng)營活動和財務(wù)狀況的一種書面報告文件。其作用在于系統(tǒng)又有重點地、簡明扼要地反映商主體的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，并向商主體的經(jīng)營管理機關(guān)、投資者、債權(quán)人、政府有關(guān)部門等會計報表使用人，提供必要的財務(wù)資料和會計信息。第二節(jié) 商業(yè)賬簿的種類三、會計報表（二）會計報表的內(nèi)容（1）使會計報表清晰易懂所需要的資料；（2）商主體的名稱、國籍、報表日期、業(yè)務(wù)性質(zhì)、法律形式及使用的貨幣；（3）為說明有關(guān)報表項目的金額和分類方法所必需的補充資料，重要項目應(yīng)在報表內(nèi)單獨列示；（4）會計報表應(yīng)反映各個項目的前期

46、相應(yīng)數(shù)字；（5）規(guī)定資產(chǎn)負債表、利潤表、現(xiàn)金流量表中必須列示和說明的具體項目。第二節(jié) 商業(yè)賬簿的種類三、會計報表（三）會計報表的種類（1）根據(jù)會計報表所反映的經(jīng)濟內(nèi)容，可分為：1）反映企業(yè)財務(wù)狀況及其變動情況的會計報表；2）反映企業(yè)經(jīng)營成果及其分配情況的會計報表；3）反映企業(yè)業(yè)務(wù)收支情況的會計報。（2）根據(jù)會計報表的編制時期，可將其分為定期報表和不定期報表。第二節(jié) 商業(yè)賬簿的種類三、會計報表（四）編制會計報表的要求（1）數(shù)字真實；（2）計算準確；（3）內(nèi)容完整；（4）處理恰當；（5）報送及時。（五）會計報表的對外報送會計報表編制以后，除內(nèi)部使用以外，根據(jù)法律、行政法規(guī)的要求，還需要對外提供會計

47、報表。第三節(jié) 商業(yè)賬簿的編制一、商業(yè)賬簿的編制原則1.客觀性原則2.相關(guān)性原則3.及時性原則4.可比性原則5.一致性原則6.明晰性原則第三節(jié) 商業(yè)賬簿的編制二、商業(yè)賬簿的記載方法1.商主體的會計確認、計量和報告應(yīng)以商主體持續(xù)經(jīng)營為前提。2.以權(quán)責發(fā)生制為基礎(chǔ)進行會計確認、計量和報告。3.以貨幣計量。4.統(tǒng)一適用借貸記賬法。三、會計科目所謂會計科目，即將商主體各項營業(yè)事項，依其性質(zhì)，分別歸類的項目。當營業(yè)事項發(fā)生，分錄記入日記簿時，各項營業(yè)事項的特定名稱即為會計科目。第四節(jié) 商業(yè)賬簿的審計一、商業(yè)賬簿審計的必要性對商業(yè)賬簿的審計，主要是指對商業(yè)賬簿中會計報表的審計。二、會計報表審計的目的1.判明

48、會計報表是否公允地反映了被審計單位在會計核算期末的財務(wù)狀況及整個會計核算期間的經(jīng)營成果和資金變動情況。2.判明被審計單位的會計報表的編制及財務(wù)會計處理，是否遵循了會計準則及國家其他有關(guān)財務(wù)會計法規(guī)的規(guī)定。3.判明被審計單位會計處理方法是否符合一貫性原則的要求。第四節(jié) 商業(yè)賬簿的審計三、會計報表審計的內(nèi)容正常生產(chǎn)經(jīng)營情況下，對企業(yè)會計報表的審計，多采用逆查法，即從會計報表中重點項目開始，追查到有關(guān)的賬簿直到會計憑證。通過逆查，審計人員可以檢查出賬簿內(nèi)有無捏造的記錄，進而對整個審查結(jié)果作出評價，包括財務(wù)狀況及其變動情況、經(jīng)營成果等各種數(shù)據(jù)是否真實、正確。第五節(jié) 商業(yè)賬簿的披露一、公司定期披露財務(wù)報

49、告的必要性及時向公眾披露財務(wù)信息，將自身置于公眾的監(jiān)督下，有利于上市公司加強自我約束、內(nèi)部監(jiān)督，更加自覺地規(guī)范自己的行為。二、上市公司披露財務(wù)報告所應(yīng)遵循的原則1.強制性原則2.真實性和準確性原則3.及時性原則4.公平、公開、公正原則 第二編公司法第七章公司與公司法第一節(jié) 公司概述一、公司的概念公司是指股東依照公司法投資設(shè)立的一種企業(yè)法人。二、公司的特征（一）依法設(shè)立（二）以股東及其投資為基礎(chǔ)設(shè)立（三）具有獨立的法人地位（四）以盈利為目的第一節(jié) 公司概述三、公司的類型（一）我國公司的法律分類1.有限責任公司2.股份有限公司（二）大陸法系公司的法律分類1.無限責任公司2.兩合公司3.有限責任公司

50、4.股份有限公司5.股份兩合公司第一節(jié) 公司概述三、公司的類型（三）英美法系公司的法律分類1.注冊公司與非注冊公司2.有限公司與無限公司3.開放公司與非開放公司4.美國公司法中的特殊公司：“有限責任公司”第一節(jié) 公司概述三、公司的類型（四）公司的學理分類1.人合公司、資合公司與人資兼合公司2.本公司與分公司3.母公司與子公司4.關(guān)聯(lián)公司與公司集團5.本國公司、外國公司與跨國公司第二節(jié) 公司法概述一、公司法的概念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、組織、活動、解散以及其他內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的公司法僅指公司法典。廣義的公司法，除專門的公司法典以外，還包括其他有關(guān)公司的法律、法規(guī)、行政規(guī)章等。二、公

51、司法的性質(zhì)（一）公司法是私法（二）公司法是商事主體法（三）公司法是強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合第二節(jié) 公司法概述三、公司法的作用公司法維護了公司的法律人格與合法權(quán)益，構(gòu)造了明晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，建立了科學的治理結(jié)構(gòu)，協(xié)調(diào)了各方利益關(guān)系，推動了集中資本興辦企業(yè)，適應(yīng)了現(xiàn)代經(jīng)濟社會發(fā)展的要求，促進了市場經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。四、我國公司法及其司法解釋我國公司法于1993年12月29日由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過，并于1999年、2004年、2005年、2013年、2018年多次修正、修訂。第三節(jié) 公司章程一、公司章程概述公司章程是指設(shè)立公司的股東制定的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為并對公司

52、、股東和公司管理人員具有約束力的自治規(guī)則。公司章程具有法定性。公司章程具有自治性。二、公司章程的內(nèi)容（一）絕對必要記載事項（二）相對必要記載事項（三）任意記載事項第三節(jié) 公司章程三、公司章程的效力（一）時間效力1.公司章程的生效時間2.公司章程的失效時間（二）對人效力1.公司章程對公司的效力2.公司章程對股東的效力3.公司章程對董事、監(jiān)事、高級管理人員的效力第三節(jié) 公司章程四、公司章程的制定和修改（一）公司章程的制定有限責任公司章程由全體股東共同制定，并簽字、蓋章。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，公司章程由發(fā)起人制定；采用募集方式設(shè)立的股份公司，公司章程應(yīng)經(jīng)創(chuàng)立大會通過。（二）公司章程的修改1.章程修

53、改程序2.對修改內(nèi)容的限制第八章公司登記、公司人格否認第一節(jié) 公司登記一、公司設(shè)立登記設(shè)立公司，設(shè)立人須向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。二、公司變更登記公司變更登記事項應(yīng)向原公司登記機關(guān)申請變更登記；未經(jīng)核準變更登記，公司不得擅自改變登記事項。三、公司注銷登記公司因某種原因歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止營業(yè)時，必須辦理注銷登記。第二節(jié) 公司能力一、公司權(quán)利能力公司的權(quán)利能力是指公司具有的享受權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。二、公司行為能力公司的行為能力是指公司基于自己的意思，以自己的名義從事活動，為自己設(shè)定權(quán)利，承擔義務(wù)的資格。三、公司民事責任能力公司民事責任能力是指公司承擔違約責任、侵權(quán)責任和不

54、履行法定義務(wù)而產(chǎn)生的民事責任的能力。第三節(jié) 公司人格否認制度一、公司人格否認的含義公司人格否認，是指公司在依法成立后，股東在特定事件中濫用公司法人人格，法院暫時否認在該特定事件中公司的獨立人格以及股東的有限責任，責令該股東對公司的債權(quán)人或公共利益直接負責。第三節(jié) 公司人格否認制度二、公司人格否認的法律適用公司人格否認應(yīng)當具備如下條件：（一）公司人格否認的主體（二）股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任（三）嚴重損害債權(quán)人利益三、反向否認公司人格反向否認公司人格是指在一定條件下要求公司為股東承擔責任。它可分為內(nèi)部反向與外部反向。第九章公司設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的概念公司設(shè)立是指設(shè)立

55、人依照法律規(guī)定的條件和程序，為創(chuàng)建公司并取得法律主體資格而進行的活動。二、公司設(shè)立的原則（一）自由設(shè)立主義（二）特許設(shè)立主義（三）核準設(shè)立主義（四）準則設(shè)立主義（五）我國公司的設(shè)立原則第二節(jié) 公司設(shè)立方式一、發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。二、募集設(shè)立募集設(shè)立是指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。在我國，募集設(shè)立僅適用于股份有限公司。第三節(jié) 公司設(shè)立的條件一、有限責任公司設(shè)立的條件（一）股東符合法定人數(shù)（二）股東出資符合要求（三）股東共同制度公司章程（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)（五）有公司

56、住所第三節(jié) 公司設(shè)立的條件二、股份有限公司設(shè)立的條件（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)（二）發(fā)起人認繳和募集的股本達到要求（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定（四）制定和通過公司章程（五）有公司名稱，建立符合股份公司要求的組織機構(gòu)（六）有公司住所第四節(jié) 公司設(shè)立程序一、有限責任公司的設(shè)立程序（一）發(fā)起人發(fā)起（二）訂立公司章程（三）申請名稱預(yù)先核準（四）設(shè)立審批（五）繳納出資（六）驗資（七）簽發(fā)出資證明書（八）確立公司組織機構(gòu)（九）申請設(shè)立登記并獲發(fā)執(zhí)照第四節(jié) 公司設(shè)立程序二、股份有限公司的設(shè)立程序（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議（二）訂立公司章程（三）申請名稱預(yù)先核準（四）辦理審批手續(xù)（五）股份的認購（六）建立機構(gòu)

57、（七）申請設(shè)立登記，獲發(fā)執(zhí)照（八）公告第五節(jié) 公司設(shè)立失敗時發(fā)起人和股東的責任一、發(fā)起人的責任股份有限公司不能成立時，發(fā)起人應(yīng)對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任；對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。發(fā)起人以設(shè)立中公司名義為設(shè)立公司而實施的必要行為，其后果應(yīng)由全體發(fā)起人承擔。二、股東的責任股東違反出資義務(wù)而導(dǎo)致公司不能成立或者被撤銷、解散的，違約股東應(yīng)向其他足額繳納股款的股東承擔損害賠償責任。第六節(jié) 公司設(shè)立因瑕疵而無效或被撤銷的后果一、公司設(shè)立瑕疵概述公司設(shè)立瑕疵是指經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記并獲得營業(yè)執(zhí)照的公司，在設(shè)立過程中存在不符合公司法規(guī)定的情況。此處所謂設(shè)

58、立瑕疵不包括設(shè)立失敗。二、公司設(shè)立瑕疵的法律后果公司設(shè)立存在瑕疵可能導(dǎo)致公司設(shè)立的無效或被撤銷。公司設(shè)立無效是指經(jīng)股東、董事、監(jiān)事或公司債權(quán)人提起訴訟，公司設(shè)立被法院宣告無效，使已經(jīng)成立的公司進入清算解散程序。公司設(shè)立無效的裁判不影響公司此前交易活動的效力。公司設(shè)立被撤銷是指公司登記被登記機關(guān)撤銷，但公司采取補救措施一定時間之后，公司登記不得被撤銷。第七節(jié) 公司設(shè)立成功時設(shè)立中公司行為后果歸屬一、設(shè)立中公司的概念和性質(zhì)設(shè)立中公司是指從發(fā)起人或出資人訂立協(xié)議或發(fā)起人訂立公司章程時起到公司登記機關(guān)最終核準登記時止尚未取得法人資格的“公司”。設(shè)立中公司具有團體性，擁有自己的財產(chǎn)，具有和已成立公司相似

59、或相同的組織機構(gòu)，但它尚不具有法人資格。二、設(shè)立中公司行為后果的歸屬（一）發(fā)起人以自己的名義為設(shè)立中公司實施的行為（二）以設(shè)立中公司名義實施的行為（三）以“公司”名義簽訂合同第八節(jié) 公司設(shè)立成功時發(fā)起人和股東的責任一、發(fā)起人的責任（一）資本充實責任（二）對公司的損害賠償責任二、股東的責任（一）股東出資違約責任和差額補充責任（二）怠于出資的認股人承擔權(quán)利受限或喪失的后果第十章公司資本與股東出資第一節(jié) 公司資本概述一、公司資本概念公司資本是由公司成立時的章程規(guī)定并由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。二、公司資本的類型（一）注冊資本（二）授權(quán)資本（三）認繳資本（四）實繳資本（五）待繳資本第一節(jié) 公司資本概述三

60、、公司資本原則（一）資本確定原則（二）資本維持原則（三）資本不變原則四、資本形成制度（一）確定資本制（二）授權(quán)資本制（三）折中資本制（四）我國的公司資本制第二節(jié) 股東出資一、股東出資概述股東出資是指發(fā)起人和認股人在公司設(shè)立或增加資本時，根據(jù)協(xié)議以及章程和法律的規(guī)定向公司交付貨幣等財產(chǎn)。股東出資形式必須符合法律法規(guī)的規(guī)定。二、公司法列舉的出資形式（一）貨幣（二）實物（三）知識產(chǎn)權(quán) （四）土地使用權(quán)第二節(jié) 股東出資三、其他出資形式（一）股權(quán)（二）債權(quán)（三）商譽（四）勞務(wù)第二節(jié) 股東出資四、出資的價值評估和確認除貨幣出資以外，其他形式的出資都需要進行價值評估。在股份公司，非貨幣出資經(jīng)過評估后，還應(yīng)按