法律形式比較

1、企業(yè)的法律形式一、德國企業(yè)法律形式一般情況我國國營企業(yè)在德國建立的公司至今為止基本上都是有限公司，而私人企業(yè)基本 上都是“個體企業(yè)”（Einzelunterneh-men,比如中餐館、小商店），其它法律形式幾乎無人嘗試。據(jù)最近咨詢，德國有關(guān)機(jī)構(gòu)普遍認(rèn)為，建立有限公司是一 種正確的選擇。但這并不是唯一的選擇。隨著今后的發(fā)展，股份公司等形式未嘗 不可采用；同時，與德國企業(yè)打交道時，也需要了解其法律形式的含義和與之相 關(guān)的資信情況。因此有必要介紹一下各種德國公司形式的特點。1.德國企業(yè)形 式種類：德國企業(yè)分兩大種。一種是上述 “個體企業(yè)”；另一種是公司。公司 又分三大類：（一）人合公司（Person

2、engesellschaften）;（二）資合公司 （Kapitalgesellschaften）;（三）注冊合作社（Genossenschaften （eG）。上述各種公司形式的主要區(qū)別有：人合公司是自然人，資合公司和注冊合 作社是法人；人合公司是個人擔(dān)保性質(zhì)的，即以個人的一切財產(chǎn)作為抵押，一旦 破產(chǎn)，全部個人財產(chǎn)作數(shù)，這又稱為負(fù)無限責(zé)任；資合公司是資本擔(dān)保性質(zhì)的， 一旦破產(chǎn)，以全部注冊資本作數(shù)，不涉及個人財產(chǎn)。據(jù)德國有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計，1970 年時，德國190萬家企業(yè)中約91%為個體企業(yè)；5.8%為人合公司；1.8%為有限公 司；0.1%為股份公司。個體企業(yè)在于工業(yè)、貿(mào)易中介和零售業(yè)中占絕大多

3、數(shù)；人 合公司的重點在工業(yè)領(lǐng)域和批發(fā)業(yè)中。選擇企業(yè)形式的出發(fā)點。（1）從風(fēng)險、財產(chǎn)和盈利考慮。德國工商大會的有關(guān)材料中對如何選擇公司形式 提出幾條建議，在此錄上供參考：若風(fēng)險和贏利前景都低，宜建個體企業(yè)或無限貿(mào)易公司；若風(fēng)險和贏利前景都高，宜建有限兩合公司；若公司財產(chǎn)少，宜建有限公司；若公司財產(chǎn)多，宜建單獨企業(yè)、無限貿(mào)易公司或一種混合形式。（2）從審批角度考慮。在下一節(jié)中，將比較詳細(xì)地探討這個問題。簡單地說，從 國內(nèi)辦出來，有限公司比較好辦；但如果你在德國有財產(chǎn)（比如購置了房地產(chǎn)）， 無限公司等人合公司形式可能反而更好辦。如果你人已在德國，并有了長期居留 權(quán)和工作許可、營業(yè)許可，選擇的幅度就大

4、了。（3）從分配方式考慮。有的國內(nèi)派出的公司在考慮幾種分配形式的取舍：a）基本 按德國工資水平發(fā)工資；b）發(fā)基本生活費，其余以提成方式發(fā)給；c）不發(fā)工資 和生活費，按銷售額提成。如果你是有限公司，那么只有第一種方案是符合德國 法律的。作為有限公司或其它資合公司，你自己和你的工作人員應(yīng)該都有一份工 資，并將工資額報德國稅務(wù)部門，按此納工資稅等。不報不行，虛報則違法。但 如果你辦的是無限公司等人合公司倒是可以的，你可以在公司合同中給你自己 (老板)和其他人(伙伴)規(guī)定一種分配方式，反正到年底按每人的收入總額計稅。從時間角度考慮。舉個例子：從國內(nèi)出來時，為了方便，你可先辦有限公司 或代表處；在德國經(jīng)

5、營一段后，你覺得無限公司、兩合公司等形式更適合你，可 以改建。、個體企業(yè)上面已經(jīng)提到，在德國的中餐館、旅館、小商店絕大部分都是個體企業(yè)。這也就 是說，個體企業(yè)的數(shù)量不僅在德國企業(yè)中占大多數(shù)，在中國在德國的企業(yè)(包括 公派和私人的)中也占大多數(shù)。個體企業(yè)有以下特點：只要你開一家店，一個單獨企業(yè)便自動產(chǎn)生。當(dāng)然，對中國人和其它外國人 (歐盟成員國公民除外)來說，還有個居留許可和工作許可的問題，并不是你想在 德國開個店就能開的(參見本章第三節(jié))。只有一個企業(yè)所有者。對德國人來說，這是建企業(yè)最簡單的形式。對于一開始要投入多少資金沒有任何規(guī)定。你可以單獨制訂和實施你的計劃，開展你的業(yè)務(wù)，沒有人對你指手劃

6、腳。以全部私人資產(chǎn)作為抵押。個體企業(yè)主如果一開始小規(guī)模經(jīng)營，便被稱為小營業(yè)者 (Kleingewerbetreibender)。作為小營業(yè)者不必登記在商業(yè)注冊本 (Handelsregister,參見本章第三節(jié))中。但在銷售額、營業(yè)收入、企業(yè)財產(chǎn)和 員工人數(shù)達(dá)到一定規(guī)模后，你便成了 “到位商人”(Vollkaufmann)，就必須登記 注冊。個體企業(yè)在納稅方面有不少有利之處，參見第三章第七節(jié)。三、人合公司人合公司主要有這幾種形式：無限貿(mào)易公司；民法公司；兩合公司；靜止公司(或 曰靜止參股人)。無限貿(mào)易公司(Offene Handelsgesellschaft,縮寫OHG)。無限公司有以下 特點

7、：公司的注冊名稱必須含有一個或若十個或全部所有者的名字。比如叫 Lehmann OHG、Lehmann & Bauer OHG 或 Lehmann& Co. QHGo“Co”的意思即伙 伴。無限貿(mào)易公司的注冊資本無規(guī)定，完全根據(jù)合同決定注冊數(shù)額。原則上，每 個所有者都有經(jīng)營負(fù)責(zé)權(quán)，但也可在合同中規(guī)定某人或若干人為經(jīng)營負(fù)責(zé)人。任 何所有者都不得同時兼任另一個類似的無限貿(mào)易公司的所有者，也不得為另一公 司用他人或自己的資金經(jīng)營。無限貿(mào)易公司所有者有下列權(quán)利：a)經(jīng)營權(quán)；b)帳目審閱權(quán)(不參與經(jīng)營 的所有者也有此權(quán)利)；c)有經(jīng)營權(quán)的所有者有否決權(quán)；d)獲得占投入資金4% 的利潤的權(quán)利，其余利潤按人

8、頭或根據(jù)合同分配；虧損額按人頭或根據(jù)合同攤； e)私人抽取資金權(quán)，每個所有者有權(quán)抽取當(dāng)年(營業(yè)年度)初他本人所占的資金 額的4%； f)退出權(quán)，或在合同中規(guī)定，或(如果未規(guī)定公司營業(yè)年限)在一個營 業(yè)年度結(jié)束前提前6個月宣布。無限公司所有者的責(zé)任承擔(dān)有三個特點：a)無限，即以本人所有財產(chǎn)作抵; b)直接，即每個債權(quán)人有權(quán)向每個所有者直接索債；c)共同，即每個所有者 都對向全公司提出的要求負(fù)有責(zé)任。在下述情況下，這種公司可解散：a)所有者共同作出決定；b) 一個所有者 死亡；c) 一個所有者退出；d)公司破產(chǎn)；e) 一個所有者破產(chǎn)；f)法院裁決；g) 合同期滿。如果一個人想同一個伙伴一起辦個企業(yè)

9、(比如開個店，或經(jīng)營外貿(mào))，這是 一種可供選擇的形式。但這種形式不適于小本經(jīng)營者，而適宜于“到位商人”。由于公司所有股東以全部財產(chǎn)作抵押，所以這種公司的資信較有限公司等 高，獲得銀行貸款相對容易。這是可以想見的：如果有限公司注冊資本是5萬馬 克，銀行不會給他5、6萬的貸款，除非以其它財產(chǎn)作抵押。民法公司(Gesellschaft des Buergerlichen Rechts, 縮寫 GBR) o民法公司有以下特點：所有經(jīng)營業(yè)務(wù)的伙伴(兩人或若干人)都可采用民法公司作為法律形式。比如 小本經(jīng)營企業(yè)、自由企業(yè)者的結(jié)合等。民法公司的法律依據(jù)是民法法典705-740條。這便是其被稱為“民法公司”

10、的來由。民法公司的建立手續(xù)簡單，甚至口頭約定即可(當(dāng)然還是以有書面合同，并 經(jīng)公證為好，以免今后發(fā)生糾纏)。如果有地產(chǎn)作為民法公司的財產(chǎn)，則必須公 證，這是法律規(guī)定的。一旦營業(yè)規(guī)模達(dá)到一定程度，就必須進(jìn)行注冊。經(jīng)注冊，民法公司便自動變 成有限貿(mào)易公司。從這時起，對它有約束力的除上述民法法典外，便增加了商業(yè) 法典中的一些條款。各股東帶入公司中的財產(chǎn)便成為“共同財產(chǎn)”。也就是說，任何一個股東不 可單獨支配這筆財產(chǎn)，哪怕只是一部分也不行，除非股東間另有協(xié)議。但所有股東都對公司的任何債務(wù)負(fù)有責(zé)任，并以全部私人財產(chǎn)作為抵押。也 就是說，即使是伙伴負(fù)的債，在伙伴無法償還時，你就必須代為償還。但是，你 可以

11、通過書面合同作出規(guī)定而避免承擔(dān)這種責(zé)任，因為法律規(guī)定在此只是在沒 有其它約束的情況下才生效。民法公司在稅務(wù)方面有些獨特之處，比如股東間商定的“月薪”視為私人提 取，不可扣除而不計稅。參見第三章第七節(jié)。兩合公司(Kommanditgesellschaft,縮寫 KG)。兩合公司有以下特點：至少應(yīng)由一個無限責(zé)任股東(Komplementaer)和一個有限責(zé)任股東 (Kommanditist)組成。前者以全部個人財產(chǎn)抵押，后者以投入資本抵押。同無限公司一樣，兩合公司必須注冊。注冊資本由合同規(guī)定，有變化時須及 時在商業(yè)登記冊中修訂。注冊前有限責(zé)任股東與無限責(zé)任股東一樣以全部個人財 產(chǎn)抵押。無限責(zé)任股東

12、的名字必須出現(xiàn)在公司名稱中，有限責(zé)任股東的名字不得出現(xiàn) 在公司名稱中。無限責(zé)任股東享有無限貿(mào)易公司股東同樣的權(quán)利。有限責(zé)任股東享有下列權(quán) 利：a)得知年度收支情況的權(quán)利，但無權(quán)隨時審閱帳目；b)有限否決權(quán)，即只 有在采取非同尋常的措施時有權(quán)否決；c)獲得贏利的權(quán)利，與無限公司的規(guī)定 同；d)退出的權(quán)利，與無限公司的規(guī)定同。這種形式是無限責(zé)任股東解決資金饋乏問題的一種較容易方式(比爭取貸 款方便)。5.靜止公司(stille Gesellschaft)靜止參股人(stille Teilhaber)。靜止公司 有以下特點：靜止公司(靜止參股人)在一家公司或一個企業(yè)中投入一筆資金或?qū)嵨?如機(jī) 器)，

13、但對外不露面。投入資金的企業(yè)形式不限。一家單獨企業(yè)也可有個靜止參股人。3)靜止公司可以只參加利潤分紅，這種形式被稱為“典型靜止公司”；但也可 以既參加分紅，也承擔(dān)虧損，還可在公司解散時分得一份，這種形式被稱為“非 典型靜止公司”。吸收靜止公司者一般希望采取后者，而靜止公司一般希望采取 前者，這就要看談判技巧了。、資合公司有限公司(Gesellschaft mit beschraenkter Haftung, 縮寫 GmbH) o有限公司有以下幾個特點：可由一個或若干自然人或法人建立，公司合同必須由法院或公證人公證， 其中必須寫明每個股東的投入資本(原始投入,Stammeinlage)。原始資本

14、(Stammkapital)必須在5萬馬克以上，每個股東的原始投入必須 在5千馬克以上。原始資本只須繳付25%。但最低繳付額為2.5萬馬克。全部注 冊資本作為抵押。名稱必須寫明“有限公司”，必須在商業(yè)登記冊上登記。必須有經(jīng)理(Geschaeftsfuehrer)和股東大會(Gesellschafterversammlung)。根據(jù)企業(yè)勞資合同法規(guī)定，500人以上的有限 公司必須設(shè)監(jiān)事會，其職能與股份公司同。有限公司的年終結(jié)算必須由一名年終審計員審計。但如果符合下面三個條件 中的兩個以上，可免審：a)結(jié)算總額不超過285萬馬克；b)銷售額不超過570 萬馬克；c)雇員不足50人。年終結(jié)算必須存入

15、商業(yè)登記冊中，從1987年開始, 有限公司的年終結(jié)算還必須公布。每個股東擁有一份股份，股份大小根據(jù)投入額決定(見有限公司法第14 條)。他的股東權(quán)利和義務(wù)根據(jù)股份大小決定，比如利潤按股份分配(有限公司法 第29條第3節(jié))；在作決定的過程中，每100馬克等于1票(有限公司法第 47條第2節(jié))。這些規(guī)定使有限公司的管理比較簡單。在公司合同未作特別規(guī)定的情況下，每個股東都可自由地轉(zhuǎn)讓(出售或繼承) 股份。這使公司股東的更替比較簡單。有限公司是德國各種公司形式中唯一可以作為“單人公司”來操作的形式 (參見“單人有限公司”)。有限公司的弱點之一是：由于責(zé)任有限，僅以注冊資本抵押，在銀行和供貨 商眼中資信

16、程度較低，尤其新建的有限公司，資本積累未成規(guī)模，在爭取貸款或 供貨時較困難。往往需要以其它私人財產(chǎn)(比如房地產(chǎn))作為抵押。有限公司的另一個弱點是在稅收方面相對不利。比如：雙重財產(chǎn)稅，即公 司和股東各要為同一份公司財產(chǎn)繳納一遍；執(zhí)股總經(jīng)理的工資雖免營業(yè)稅，但 受到社會保障有關(guān)規(guī)定的約束(參見第三章有關(guān)章節(jié))。你要想在即將建立的有限公司中說話算數(shù)，就要在公司合同中明確規(guī)定總 經(jīng)理(Geschaeftsfuehrer)的身份，并規(guī)定你有分配盈利的權(quán)力。要確保在一家 私人有限公司中的領(lǐng)導(dǎo)地位，應(yīng)擁有50%以上的投入資本。單人有限公司(Ein-Mann-GmbH)。單人有限公司實際上是有限公司的一種形

17、式，但它有一些特別的地方：一個單獨企業(yè)的企業(yè)主可以通過公證聲明將個體企業(yè)轉(zhuǎn)為有限公司。有若干股東的股份公司繳納規(guī)定的25,000馬克最低實際注冊資本即可，但 單人有限公司除繳納這筆錢外，還必須為50,000馬克最低名義注冊資本的余額 作出抵押擔(dān)保。個體企業(yè)改成單人有限公司后，便將個體企業(yè)與有限公司的優(yōu)點結(jié)合了起 來：你仍是自己企業(yè)的主宰，但可以取一份工資，最關(guān)鍵的是只以50,000馬克 抵押，而不必以全部私人財產(chǎn)抵押。對于有些不希望別人知道企業(yè)所有者是誰的 企業(yè)來說，有限公司也是個好形式。有限兩合公司(GmbH & Co KG)。有限兩合公司與股份兩合公司、無限兩合公 司等一樣，是一種混合形式

18、。它有以下特點： 同兩合公司一樣，有限兩合公司只有一個股東是“個人”抵押的，只是以一 個有限公司取代了無限責(zé)任股東。但是，在抵押程度上，又是以有限公司形式為 準(zhǔn)，也就是說以注冊資本為抵押。公司的其它股東多半是兩合公司中的伙伴，即有限責(zé)任股東。有限公司的股份比例和有限責(zé)任股東的投入資本可任意規(guī)定。但這個比例是 決定各方?jīng)Q定權(quán)和利潤/虧損的分配的決定因素。有限兩合公司的主要好處是：一個兩合公司的無限責(zé)任仍然保持自己的決定 權(quán)，不讓有限責(zé)任股東插手企業(yè)業(yè)務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)工作，但同時僅以投入資本作為抵押， 不必?fù)?dān)心傾家蕩產(chǎn)。股份公司(Aktiengesellschaft)。股份公司有以下特點：必須是法人形式，

19、以投入資本(股票)作為抵押。只有1900年以前建立的股 份公司允許保留人頭公司的性質(zhì)，以個人全部財產(chǎn)作抵，但也必須在名稱最后 寫上AG。必須有五人以上參加組建。(3)建立公司的本金(Grundkapital)必須在10萬馬克以上，股票面值至少必須 在50馬克(一股)以上。較高的面值必須在100馬克(一股)以上。必須建立以下機(jī)構(gòu)： 董事會(Vorstand);監(jiān)事會(Aufsichtsrat);股東大會(Hauptversammlung) o董事會可視為“經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)”，監(jiān)事會可視為“監(jiān)督機(jī)構(gòu)”，股東大會可視 為“制訂決策機(jī)構(gòu)”。必須制訂公司章程(Satzung),并經(jīng)法律程序(法院或公證人)出

20、證。建立股份公司的方式從股份分配上看分為“同步建立(Simultangruendung)和逐步建立(Sukzessivgruendung)兩種。同步 建立”意味著所有組建者分得全部股份(股票)；逐步建立”意味著組建者分德 一部分股份，其余交給一家銀行或銀行財團(tuán)處理。從物質(zhì)基礎(chǔ)看可分為“現(xiàn)金建 立(Bargruendung)和物資建立(Sachgruendung)兩種。后者即以機(jī)器等物 資作為本金投入。董事會成員由監(jiān)事會和股東大會確定。監(jiān)事會人數(shù)根據(jù)本金數(shù)額確定，至少必須由三人組成，超過三人的，必須可 以被3除盡。監(jiān)事會的權(quán)力除確定董事會成員外還有：審核與確定年終結(jié)算，建 議如何分配利潤等。股東

21、大會每年必須至少召開一次，其權(quán)力包括：決定利潤的使用；確定年終 審計員；決定提高或降低資本；修改章程；解散公司；確定特別審計員等。股份公司必須設(shè)立法定儲備金，每年為利潤的5%,直到達(dá)到本金的10%為 止。自由儲備金(非法定)由董事會確定。股份公司的結(jié)算有公布義務(wù)。由于股份公司投入資本要求較高，因此極少有企業(yè)一開始即以股份公司 形式建立的。一般是有限公司等發(fā)展到一定規(guī)模后，發(fā)展計劃受到資金限制，才 決定改為股份公司形式。也就是說，主要作為一種籌資手段。四、注冊合作社和其它形式注冊合作社(Genossenschaft(eG)是7人以上組成，以集體力量來進(jìn)行較大規(guī) 模經(jīng)營的公司形式。此外，德國法律中

22、還有其它一些形式，如“海運公 司”(Reederei)、相互保險聯(lián)合會(Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit)等。但用得很少。另外一些形式，比如“自有企業(yè)”（Eigenbetrieb）、“受命企業(yè)”（Regiebetrieb）等，則是德國本身的公共企 業(yè)（國有和地方政府所有企業(yè)），與外國企業(yè)沒有過大關(guān)系。劉天永企業(yè)法律形式之抉擇上一篇 / 下一篇 2007-09-25 12:24:16查看（197 ） /評論（0 ） /評分（0 / 0 ）根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)者可以選擇有限責(zé)任公司、股份有限公司、合伙和個人獨資等企業(yè)形 式。按照財產(chǎn)的組織形式和

23、所承擔(dān)的法律責(zé)任不同，企業(yè)的法律形式有三種選擇：獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和 公司制企業(yè)。前兩種屬于自然人企業(yè)，出資者承擔(dān)無限責(zé)任；后者屬于法人企業(yè)，出資者承擔(dān)有限責(zé)任。一、獨資企業(yè)獨資企業(yè)又稱為個人業(yè)主制企業(yè)，是指由個人出資興辦，完全歸個人所有，單獨承擔(dān)無限責(zé)任的企業(yè)。 該種法律形式主要適用于零售業(yè)、服務(wù)業(yè)、手工業(yè)、家庭農(nóng)場等小型企業(yè)。獨資企業(yè)的主要優(yōu)點十分明顯是：設(shè)立手續(xù)簡單，利潤獨享；經(jīng)營靈活，決策迅速，保密性好。獨資 企業(yè)的主要缺點是：承擔(dān)無限責(zé)任，經(jīng)營風(fēng)險較大；由于受個人出資的限制，企業(yè)規(guī)模往往較??；組織機(jī) 構(gòu)不健全；企業(yè)經(jīng)營水平受到企業(yè)主素質(zhì)的制約，企業(yè)的連續(xù)性往往較差。二、合伙企業(yè)合伙企

24、業(yè)是指由兩個或者兩個以上當(dāng)事人，按照協(xié)議共同出資、合伙經(jīng)營、利潤共享、共同承擔(dān)無限 責(zé)任的企業(yè)。合伙企業(yè)在一定程度上彌補(bǔ)了獨資企業(yè)業(yè)主在資本、知識、能力等方面的缺陷，合伙企業(yè)的 產(chǎn)生具有必然性。合伙企業(yè)的優(yōu)點主要表現(xiàn)在：擴(kuò)大了資金來源，擴(kuò)大了，公司規(guī)模，提高了競爭能力，拓展了經(jīng)營領(lǐng) 域。合伙企業(yè)的缺點主要是：決策協(xié)商一致比較困難，承擔(dān)較大的債務(wù)風(fēng)險，仍然承擔(dān)無限責(zé)任，企業(yè)規(guī) 模和業(yè)務(wù)范圍仍然受到限制等。三、公司制企業(yè)公司制企業(yè)又稱為公司，是依照較嚴(yán)格要求的法定程序成立、由數(shù)人出資興辦、以營利為目的的企業(yè) 法人。公司制企業(yè)不同于前兩種形式的企業(yè)，公司制企業(yè)與獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的主要區(qū)別是：公司制企 業(yè)是法人企業(yè)，對債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;公司是企業(yè)法人,公司作為企業(yè)法人，有獨立的民事行為能力，對債務(wù) 承擔(dān)有限責(zé)任；公司是依法設(shè)立的。公司的設(shè)立在發(fā)起人資格、最低資本額、公司章程和公司的組織機(jī)構(gòu) 等方面均有一定的要求。（一）公司制企業(yè)的優(yōu)點1、降低了經(jīng)營風(fēng)險，承擔(dān)有限責(zé)任。股東以其出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對 公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東的風(fēng)險可控。2、集資范圍較廣，有