建設工程合同及索賠管理淺析范本(共46頁)

1、學士學位論文(設計)建設工程合同(h tong)及索賠管理淺析專 業(yè): 學 號:學 生: 指導(zhdo)教師:摘要(zhiyo): 隨著市場經(jīng)濟體制的發(fā)育和完善,要求政府更多的運用法律、法規(guī)和經(jīng)濟手段調節(jié)和管理市場,加強建設工程合同的管理,是社會主義市場經(jīng)濟規(guī)律的必然要求。建設施工合同是承發(fā)包雙方為實現(xiàn)建設工程目標,明確相互責任、權利、義務關系的協(xié)議,是承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款,控制工程項目質量、進度、投資,進而保證工程建設活動順利進行的重要法律文件。索賠管理是促進參與工程建設各方面履行合同約定的義務，確保建設目標的重要手段。因此加強合同及索賠管理工作對于承包商及業(yè)主都具有重要的意

2、義。 關鍵詞：建設工程合同；索賠管理；法律；責任； Analysis on the construction contract and claims managementSpecialty: Student Number:Student: Supervisor:Abstract: With the development and perfection of market economy system, asking the Government to more use of legal, regulatory and economic instruments to regulate and m

3、anage the market, strengthen construction contract management is an inevitable requirement of socialist market economy rules. Construction contracts were Contracting Parties to achieve project goals, clear mutual responsibilities, rights and duties in the relationship agreement, the contractor works

4、, client pays the price, quality control project, progress and investment, and ensure the smooth conduct of engineering construction of important legal documents. Is to promote participation in all aspects of construction claim management to fulfil contractual obligations, important means to ensure

5、that the build target. Therefore strengthening the contract and claims management for contractors and owners is of great significance.Key words: Construction contract; claims management; legal; responsibility;目 錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc325924090 緒 論 PAGEREF _Toc325924090 h 1 HYPERLINK l _To

6、c325924091 1 合同(h tong)的概述 PAGEREF _Toc325924091 h 2 HYPERLINK l _Toc325924092 1.1合同(h tong)的概念 PAGEREF _Toc325924092 h 2 HYPERLINK l _Toc325924093 1.2合同(h tong)的種類 PAGEREF _Toc325924093 h 2 HYPERLINK l _Toc325924094 1.3合同的形式 PAGEREF _Toc325924094 h 4 HYPERLINK l _Toc325924095 1.4 合同的主要內容 PAGEREF _T

7、oc325924095 h 4 HYPERLINK l _Toc325924096 2 建設工程合同 PAGEREF _Toc325924096 h 6 HYPERLINK l _Toc325924097 2.1 建設工程合同的概念 PAGEREF _Toc325924097 h 6 HYPERLINK l _Toc325924098 2.2 建設工程合同的特征 PAGEREF _Toc325924098 h 6 HYPERLINK l _Toc325924099 2.3 建設工程合同的主要內容 PAGEREF _Toc325924099 h 7 HYPERLINK l _Toc3259241

8、00 2.3.1 建設工程合同的主體 PAGEREF _Toc325924100 h 7 HYPERLINK l _Toc325924101 2.3.2 建設工程合同的基本條款 PAGEREF _Toc325924101 h 8 HYPERLINK l _Toc325924102 2.4 建設工程合同的體系 PAGEREF _Toc325924102 h 11 HYPERLINK l _Toc325924103 2.5 建設施工合同 PAGEREF _Toc325924103 h 13 HYPERLINK l _Toc325924104 2.5.1 建設工程施工合同的內容 PAGEREF _T

9、oc325924104 h 13 HYPERLINK l _Toc325924105 2.5.2 簽訂建設工程施工合同時應注意的問題 PAGEREF _Toc325924105 h 15 HYPERLINK l _Toc325924106 3 合同管理 PAGEREF _Toc325924106 h 17 HYPERLINK l _Toc325924107 3.1 合同管理概述 PAGEREF _Toc325924107 h 18 HYPERLINK l _Toc325924108 3.2 合同管理常見問題及產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc325924108 h 18 HYPERLINK l

10、 _Toc325924109 3.2.1 合同管理常見問題 PAGEREF _Toc325924109 h 18 HYPERLINK l _Toc325924110 3.2.2 合同管理問題產(chǎn)生的主要原因 PAGEREF _Toc325924110 h 19 HYPERLINK l _Toc325924111 3.2.3 加強合同管理的主要措施 PAGEREF _Toc325924111 h 20 HYPERLINK l _Toc325924112 3.3 我國合同管理的現(xiàn)狀 PAGEREF _Toc325924112 h 21 HYPERLINK l _Toc325924113 3.4 加強

11、合同管理的意義 PAGEREF _Toc325924113 h 21 HYPERLINK l _Toc325924114 4 索賠 PAGEREF _Toc325924114 h 23 HYPERLINK l _Toc325924115 4.1 索賠概念 PAGEREF _Toc325924115 h 23 HYPERLINK l _Toc325924116 4.2 索賠產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc325924116 h 23 HYPERLINK l _Toc325924117 4.3 索賠(su pi)的特征 PAGEREF _Toc325924117 h 24 HYPERLINK l

12、 _Toc325924118 4.4 我國索賠現(xiàn)狀(xinzhung)分析 PAGEREF _Toc325924118 h 25 HYPERLINK l _Toc325924119 4.5 索賠(su pi)程序 PAGEREF _Toc325924119 h 27 HYPERLINK l _Toc325924120 4.6 索賠的計算方法 PAGEREF _Toc325924120 h 28 HYPERLINK l _Toc325924121 4.7 反索賠 PAGEREF _Toc325924121 h 29 HYPERLINK l _Toc325924122 4.7.1 發(fā)包人的反索賠

13、PAGEREF _Toc325924122 h 29 HYPERLINK l _Toc325924123 4.7.2 承包人反索賠 PAGEREF _Toc325924123 h 31 HYPERLINK l _Toc325924124 5 案例分析 PAGEREF _Toc325924124 h 32 HYPERLINK l _Toc325924125 6 結論 PAGEREF _Toc325924125 h 37 HYPERLINK l _Toc325924126 參考文獻 PAGEREF _Toc325924126 h 38 HYPERLINK l _Toc325924127 致謝 PA

14、GEREF _Toc325924127 h 38緒 論1.研究目的(md)及意義在社會主義市場經(jīng)濟體制下，建設工程項目的實施均是以委托監(jiān)理合同、施工承包合同為媒介把投資方、監(jiān)理、承建方三者聯(lián)系在一起，它們之間既相互聯(lián)系，又相互制約，為實現(xiàn)工程項目的投資、進度、質量目標而共同努力。因此，工程合同對于任何一方都是至關重要的工程文件。而合同管理則是工程建設中最重要的日常管理工作。在合同履行中，合同一方因對方(dufng)不履行或不適當履行合同中約定的任務而受到損失，向對方提出工期和經(jīng)濟的索賠，便構成了合同管理的核心。加強建設工程施工合同和索賠管理不僅能保證(bozhng)建設工程的順利進行，更能為企

15、業(yè)避免不必要的損失、爭取更多的利潤。2.國內研究現(xiàn)狀目前我國建設市場發(fā)育尚不完善，建設交易行為尚不規(guī)范，使得建設工程合同管理也存在著諸多問題，施工合同備案一些深層次問題還未從根本上得到解決，我國工程建設合同管理還相當薄弱，部分施工合同的內容不夠詳細、管理不到位、履約效果不甚理想，主要為：陰陽合同屢禁不止，嚴重擾亂了建筑市場秩序；建設施工方拖欠工程款嚴重；合同中承發(fā)包雙方權利和義務不對等，違背等價有償?shù)慕?jīng)濟的發(fā)生；對索賠概念普遍存在模糊認識甚至錯誤認識，索賠專門人才缺乏，索賠經(jīng)驗及索賠實例資料貧乏，法律意識淡漠，索賠意識不足，索賠未被國內企業(yè)重視，法律尚不健全，建筑市場問題，索賠管理方面的問題。

16、3.發(fā)展趨勢及措施隨著世界經(jīng)濟全球化和一體化進程的加快，工程合同及索賠管理在國際國內建筑市場變得越來越重要。完善健全的合同及索賠管理體制，對于培育和發(fā)展建筑市場，促進建筑業(yè)的發(fā)展，提高經(jīng)濟效益將發(fā)揮非常重要的作用。我認為可以采取以下兩點措施來完善合同及索賠管理：建立完善的工程合同及索賠管理體制；提高經(jīng)營管理團隊的綜合素質；建立一個完善的管理機制；1 合同(h tong)的概述(i sh)在現(xiàn)代建筑工程項目管理中合同管理具有十分重要的地位，已成為與進度管理、質量管理、成本（投資）管理、信息管理等并列的一大管理職能。這是由合同在現(xiàn)代建筑工程中的獨特的作用決定的。當今在這個法制社會里，合同扮演著一個

17、相當(xingdng)重要的角色。比如，工作有勞資合同，買房有買房合同，等等。1.1合同的概念合同是兩個或兩個以上的當事人之間為實現(xiàn)一定的目的，明確彼此權利和義務的協(xié)議。廣義的合同是指一切以明確權利和義務為內容的協(xié)議，它包含了所有法律部門中的合同關系，不僅包括民法中的合同，還包括行政法規(guī)中的行政合同，勞動法中的勞動合同等。狹義的合同是將合同僅僅看成民事合同，即民事主體設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。1.2合同的種類合同是平等主體的自然人、法人、其它經(jīng)濟組織之間建立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。在人們的社會生活中，合同是普遍存在的，起著十分重要的作用。在社會主義市場經(jīng)濟中，在社會再生產(chǎn)

18、的各個環(huán)節(jié)，社會各類經(jīng)濟組織或商品生產(chǎn)經(jīng)營者之間存在各種經(jīng)濟往來關系。它們是最基本的市場經(jīng)濟活動，它們都需要經(jīng)過合同來實現(xiàn)和連接，需要用合同來維護當事人的合法權益，維護社會的經(jīng)濟秩序。沒有合同，整個社會的生產(chǎn)和生活就不可能有效和正常地進行。由于市場經(jīng)濟活動的形式豐富多彩，形成多種多樣的合同。在我國，合同法調整的對象是經(jīng)濟合同，技術合同和其它民事合同。其中最主要的是如下幾種常見的合同類型：（1）買賣合同買賣合同是為了轉移標的物的所有權，在出賣人和買受人之間簽訂的合同。出賣人將原屬于他的標的物的所有權轉移給買受人，買受人支付相應的合同價款。在建筑工程中，材料和設備的采購合同就屬于這一類合同。（2）

19、供用電合同本合同適用(shyng)于電(水，氣，熱力(rl)的供應活動(hu dng)。按合同規(guī)定，供電(水、氣、熱力)人向用電(水、氣、熱力)人供電(水、氣、熱力)，用電(水、氣、熱力)人支付相應的費用。（3）贈與合同本合同是財產(chǎn)的贈與人與受贈人之間簽訂的合同。贈與人將自己的財產(chǎn)無償?shù)亟o予受贈人，受贈人表示接受贈與。（4）借款合同本合同是借款人與貸款人之間因資金的借貸而簽訂的合同。借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息。（5）租賃合同本合同是出租人與承租人之間因租賃業(yè)務而簽訂的合同。承租人將租賃物交承租人使用、收益，承租人支付租金，并定期交還租賃物。在建筑工程中常見的有周轉材料和施工設備

20、的租賃。（6）融資租賃合同融資租賃是一種特殊的租賃形式。出租人根據(jù)承租人對設備出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，再提供給承租人使用，承租人支付相應的租金。（7）承攬合同本合同是承攬人與定作人之間就承攬工作簽訂的合同。承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付相應的報酬。承攬的工作包括：加工、定作、維修、測試、檢驗等。（8）建設工程合同建設工程合同是發(fā)包人與承包人之間簽訂的合同，包括建設工程勘察設計、施工合同。（9）技術合同技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢或服務訂立的合同。它又可分為技術開發(fā)合同，技術轉讓合同和技術服務合同。（10）保管合同本合同是在保管人和寄存人之間

21、簽訂的合同。保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該保管物。而保管的行為可能是有償(yu chn)的，也可能是無償?shù)?。?1）倉儲(cngch)合同本合同是一種特殊的保管合同，保管人儲存存貨(cn hu)人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費。1.3合同的形式合同主要有如下幾種形式：(1)口頭合同。在日常的商品交換，如買賣、互易關系中，口頭形式的合同被人們普遍地、廣泛地應用。其優(yōu)點是簡便、迅速、易行；缺點是一旦發(fā)生爭議就難以查證，對合同的履行難以形成法律約束力。因此，口頭合同要建立在雙方相互信任的基礎上，適用于不太復雜、不易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動。在當前，運用現(xiàn)代化通訊工具，如電話訂貨等，作為一種口頭要約

22、，也是被承認的。(2)書面合同。它是用文字書面表達的合同。對于數(shù)量較大，內容比較復雜，以及容易產(chǎn)生爭執(zhí)的經(jīng)濟活動必須采用書面形式的合同。書面形式的合同有如下優(yōu)點：1.有利于合同形式和內容的規(guī)范化；2.合同管理的規(guī)范化，便于檢查、管理和監(jiān)督，有利于雙方依約執(zhí)行；3.有利于合同的執(zhí)行和爭執(zhí)的解決，舉證方便，有憑有據(jù)；4.有利于更有效地保護合同雙方當事人的權益；書面形式的合同由當事人經(jīng)過協(xié)商達成一致后簽署。如果委托他人代簽，代簽人必須事先取得委托書作為合同附件，證明具有法律代表資格。書面形式可以是合同書，信件和數(shù)據(jù)電文(如電傳，傳真，電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等) 。書面合同是最常用、也是最重要的合同形

23、式，人們通常所指的合同就是這一類。(3)其它形式1.4 合同的主要內容合同的內容由合同雙方當事人約定。不同種類的合同其內容不一，簡繁程度差別很大。簽訂一個完備周全的合同，是實現(xiàn)合同目的，維護自己合法權益，減少合同爭執(zhí)的最基本的要求。合同通常包括如下(rxi)幾方面內容：1合同當事人。合同當事人指簽訂合同的各方，是合同的權利和義務的主體。當事人是平等主體的自然人，法人和其它經(jīng)濟組織。但對于具體(jt)種類的合同，當事人還“應當(yngdng)具有相應的民事權利能力和民事行為能力”。例如簽訂建設工程承包合同的承包商，不僅需要工程承包企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(民事權利能力)，而且還有與該工程的專業(yè)類別，規(guī)模相

24、應的資質許可證(民事行為能力)。2合同的標的。合同標的是當事人雙方的權利、義務共指的對象。它可能是實物(如生產(chǎn)資料、生活資料、動產(chǎn)、不動產(chǎn)等)、行為(如工程承包，委托)，服務性工作(如勞務、加工)、智力成果(如專利、商標、專有技術)等。如工程承包合同，其標的是完成工程項目。標的是合同必須具備的條款。無標的或標的不明確，合同是不能成立的，也無法履行。合同標的是合同最本質的特征，合同的分類主要就是按照標的物分類的。3標的的數(shù)量和質量。標的的數(shù)量和質量共同定義標的的具體特征。標的的數(shù)量一般以度量衡作為計算單位，以數(shù)字作為衡量標的的尺度；標的質量是指質量標準、功能、技術要求、服務條件等。沒有標的數(shù)量和

25、質量的定義，合同是無法生效和履行的，發(fā)生糾紛也不易分清責任。4合同價款或酬金，即為取得標的(物品、勞務或服務)的一方向對方支付的代價，作為對方完成合同義務的補償。合同中應寫明價款數(shù)量、付款方式、結算程序。5合同期限，履行的地點和方式。合同期限指履行合同期限，即從合同生效到合同結束的時間。履行地點指合同標的物所在地，如以承包工程為標的的合同，其履行地點是工程計劃文件所規(guī)定的工程所在地。由于一切經(jīng)濟活動都是在一定的時間和空間上進行的，離開具體的時間和空間，經(jīng)濟活動是沒有意義的，所以合同中應非常具體地規(guī)定合同期限和履行地點。6違約責任，即合同一方或雙方因過失不能履行或不能完全履行合同責任，侵犯了另一

26、方權利時所應負的責任。違約責任是合同的關鍵條款之一。沒有規(guī)定違約責任，則合同對雙方難以形成法律約束力，難以確保圓滿地履行，發(fā)生爭執(zhí)也難以解決。7解決爭執(zhí)(zhngzh)的方法。這些是一般合同必須具備的條款。不同類型的合同按需要(xyo)還可以增加許多其它內容。2 建設工程合同(h tong)建設工程施工合同是指發(fā)包方和承包方為完成商定的施工工程，明確相互權利、義務的協(xié)議。直接關系到建設工程的質量，工期和投資效益，因此，建設工程合同的規(guī)范化管理對建設工程活動發(fā)揮著至關重要的作用。2.1 建設工程合同的概念建設工程合同是指承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施

27、工合同。建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人也應與監(jiān)理人訂立委托監(jiān)理合同。建設工程合同是一種諾成合同，合同訂立生效后雙方應當嚴格履行。同時建設工程合同也是一種雙務、有償合同，當事人雙方在合同中都有各自的權利和義務，在享有權利的同時必須履行義務。建設工程合同的雙方當事人分別稱為承包人和發(fā)包人。“承包人”，是指在建設工程合同中負責工程的勘察、設計、施工任務的一方當事人，承包人最主要的義務是進行工程建設，即進行工程的勘察、設計、施工等工作。“發(fā)包人”，是指在建設工程合同中委托承包人進行工程的勘察、設計、施工任務的建設單位(或業(yè)主、項目法人)，發(fā)包人最主要的義務是向承包人支付相應的價款。由于建設工程合同涉及的工

28、程量通常較大，履行周期長，當事人的權利、義務關系復雜，因此，合同法第270條明確規(guī)定，建設工程合同應當采用書面形式。2.2 建設工程合同的特征1合同主體的嚴格性 建設工程的主體一般只能是法人，發(fā)包人、承包人必須具備一定的資格，才能成為建設工程合同的合法當事人，否則，建設工程合同可能因主體不合格而導致無效。發(fā)包人對需要建設的工程，應經(jīng)過計劃管理部門審批，落實投資計劃，并且應當具備相應的協(xié)調能力。承包人是有資格從事工程建設的企業(yè)，而且應當具備相應的勘察、設計、施工等資質，沒有資格證書的，一律不得擅自從事工程勘察、設計業(yè)務；資質等級低的，不能越級承包工程。2形式和程序(chngx)的嚴格性 一般合同

29、當事人就合同條款達成一致，合同即告成立。不必一律采用書面形式。建設工程合同，履行期限長，工作環(huán)節(jié)多，涉及面廣，應當采取書面形式，雙方權利、義務應通過書面合同形式予以確定。此外由于工程建設對于國家經(jīng)濟發(fā)展、公民工作生活(shnghu)有重大影響，國家對建設工程的投資和程序有嚴格的管理程序，建設工程合同的訂立和履行也必須遵守國家關于基本建設程序的規(guī)定。3合同(h tong)標的的特殊性 建設工程合同的標的是各類建筑產(chǎn)品，建設產(chǎn)品是不動產(chǎn)，與地基相連，不能移動，這就決定的了每項工程的合同的標的物都是特殊的，相互間不同并且不可替代。另外，建筑產(chǎn)品的類別龐雜，其外觀、結構、使用目的、使用人都各不相同，這

30、就要求每一個建筑產(chǎn)品都需單獨設計和施工，建筑產(chǎn)品單體性生產(chǎn)也決定了建設工程合同標的的特殊性。4合同履行的長期性建設工程由于結構復雜、體積大、建筑材料類型多、工作量大，使得合同履行期限都較長。而且，建設工程合同的訂立和履行一般都需要較長的準備期，在合同的履行過程中，還可能因為不可抗力、工程變更、材料供應不及時等原因而導致合同期限順延。所有這些情況，決定了建設工程合同的履行期限具有長期性。 2.3 建設工程合同的主要內容2.3.1 建設工程合同的主體發(fā)包人、承包人是建設工程合同的當事人。發(fā)包人、承包人必須(bx)具備一定的資格，才能成為建設工程合同的合法當事人，否則，建設工程合同可能因主體不合格而

31、導致無效。1.發(fā)包人主體資格 發(fā)包人有時也稱發(fā)包單位、建設單位、業(yè)主或項目法人。發(fā)包人的主體資格也就是(jish)進行工程發(fā)包并簽訂建設工程合同的主體資格。根據(jù)(gnj)中華人民共和國招標投標法第9條規(guī)定：“招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應當在招標文件中如實載明?！边@就要求發(fā)包人有支付工程價款的能力。招標投標法第12條規(guī)定：“招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行進行辦理招標事宜。”綜上所述，發(fā)包人進行工程發(fā)包應當具備下列基本條件：(1)應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力；(2)實行招標發(fā)包的，應當具有編制招標文件和組織評標的能力或者委托招標代理機構

32、代理招標事宜；(3)進行招標項目的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實。 發(fā)包人的主體資格除應符合上述基本條件外，還應符合國家計秀發(fā)布的關于實行建設項目法人責任制的暫行規(guī)定、建設部和國家工商行政管理總局所發(fā)的建筑市場管理規(guī)定、建設部印發(fā)的工程項目建設單位管理暫行辦法的具體規(guī)定；當建設單位為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)時，還應符合房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質管理規(guī)定2.承包人的主體資格 建設工程合同的承包人分為勘察人、設計人、施工人。對于建設工程承包人，我國實行嚴格的市場準入制度。建筑法第26條規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。2000年1月30日國務院令第279號發(fā)布

33、的建設工程質量管理條例第18條規(guī)定，從事建設工程勘察、設計的單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程；第25條規(guī)定，施工單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程。關于建設工程勘察、設計、施工單位的資質等級，建設部已經(jīng)(y jing)分別頒布了建設工程勘察設計企業(yè)資質管理規(guī)定(2001年7月25日建設部令第93號發(fā)布(fb)、建筑業(yè)企業(yè)資質管理(gunl)規(guī)定(2001年4月18日建設部令第87號發(fā)布)予以規(guī)范。2.3.2 建設工程合同的基本條款建設工程合同應當具備一般合同的條款，如發(fā)包人、承包人的名稱和住所、標的、數(shù)量、質量、價款、履

34、行方式、地點、期限；違約責任、解決爭議的方法等。由于建設工程合同標的的特殊性，法律還對建設工程合同中某些內容作出了特別規(guī)定，成為建設工程合同中不可缺少的條款。1.勘察、設計合同的基本條款為了規(guī)范勘察設計合同，合同法第274條規(guī)定：勘察、設計合同的內容包括提交有關基礎資料和文件(包括概預算)的期限、質量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。（1）提交有關基礎資料和文件(包括概預算)的期限這是對勘察人、設計人提交勘察、設計成果時間上的要求。當事人之間應當根據(jù)勘察、設計的內容和工作難度確定提交工作成果的期限?？辈烊?、設計人必須在此期限內完成并向發(fā)包人提交工作成果。超過這一期限的，應當承擔違約責任。（2）

35、勘察或者設計的質量要求 這是此類合同中最為重要的合同條款，也是勘察或者設計人所應承擔的最重要的義務?？辈旎蛘咴O計人應當對沒有達到合同約定質量的勘察或者設計方案承擔違約責任。（3）勘察或者設計費用 這是勘察或者設計合同中的發(fā)包人所應承擔的最重要的義務。勘察設計費用的具體標準和計算辦法應當按工程勘察收費標準、工程設計收費標準中的規(guī)定執(zhí)行。（4）其他協(xié)作(xizu)條件 除上述條款外，當事人之間還可以在合同中約定其他協(xié)作條件。至于這些協(xié)作條件的具體內容，應當根據(jù)具體情況來認定。如發(fā)包人提供資料的期限，現(xiàn)場(xinchng)必要的工作和生活條件，設計的階段、進度和設計文件份數(shù)等。2.建設施工合同的基本

36、(jbn)條款 合同法第275條規(guī)定，施工合同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。（1）工程范圍當事人應在合同中附上工程項目一覽表及其工程量，主要包括建筑棟數(shù)、結構、層數(shù)、資金來源、投資總額以及工程的批準文號等。（2）建設工期即全部建設工程的開工和竣工日期。（3）中間交工工程的開工和竣工日期 所謂中間交工工程，是指需要在全部工程完成期限之前完工的工程。對中間交工工程的開工和竣工日期，也應當在合同中作出明確約定。（4）工程質量 建設項目是百年大計，

37、必須做到質量第一，因此這是最重要的條款。發(fā)包人、承包人必須遵守建設工程質量管理條例的有關規(guī)定，保證工程質量符合工程建設強制性標準。（5）工程造價 工程造價，或工程價格(jig)，由成本(直接(zhji)成本、間接成本)、利潤(lrn)(酬金)和稅金構成。工程價格包括合同價款、追加合同價款和其他款項。實行招投標的工程應當通過工程所在地招標投標監(jiān)督管理機構采用招投標的方式定價；對于不宜采用招投標的工程，可采用施工圖預算加變更洽商的方式定價。（6）技術資料交付時間 發(fā)包人應當在合同約定的時間內按時向承包人提供與本工程項目有關的全部技術資料，否則造成的工期延誤或者費用增加應由發(fā)包人負責。（7）材料和設

38、備供應責任 即在工程建設過程中所需要的材料和設備由哪一方當事人負責提供，并應對材料和設備的驗收程序加以約定。（8）撥款和結算即發(fā)包人向承包人撥付工程價款和結算的方式和時間。（9）竣工驗收 竣工驗收是工程建設的最后一道程序，是全面考核設計、施工質量的關鍵環(huán)節(jié)，合同雙方還將在該階段進行結算。（10）質量保修范圍和質量保證期 合同當事人應當根據(jù)實際情況確定合理的質量保修范圍和質量保證期，但不得低于建設工程質量管理條例規(guī)定的最低質量保修期限。除了上述10項基本合同條款以外，當事人還可以約定其他協(xié)作條款，如施工準備工作的分工、工程變更時的處理辦法等等。2.4 建設工程合同的體系圖2-1 建設工程合同(h

39、 tong)體系示意圖工程建設是一個極為復雜的社會生產(chǎn)過程，它分別經(jīng)歷可行性研究、勘察、設計、工程施工和運行等階段；有土建、水電、機械設備、通訊等專業(yè)設計和施工活動；需要各種材料、設備、資金(zjn)和勞動力的供應。由于現(xiàn)代的社會化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工，一個稍大一點的工程，其參加單位就有十幾個、幾十個，甚至成百上千個，它們之間形成各式各樣的經(jīng)濟關系。由于工程中維系這種關系的紐帶是合同，所以就有各式各樣的合同。工程項目的建設過程實質上又是一系列經(jīng)濟合同的簽訂和履行過程。在一個工程中，相關的合同可能有幾份、幾十份、幾百份，甚至幾千份，形成一個復雜的合同網(wǎng)絡。在這個網(wǎng)絡中，業(yè)主和承包商是兩個(lin

40、)最主要的節(jié)點。（1）業(yè)主的主要合同關系 業(yè)主作為工程或服務的買方，是工程的所有者，他可能是政府、企業(yè)、其他投資者、幾個企業(yè)的組合、政府與企業(yè)的組合(例如合資項目、BOT項目的業(yè)主)。業(yè)主投資一個項目，通常委派一個代理人(或代表)以業(yè)主的身份進行工程的經(jīng)營管理。 業(yè)主根據(jù)對工程的需求，確定工程項目的整體目標。這個目標是所有相關工程合同的核心。要實現(xiàn)工程目標，業(yè)主必須將建筑工程的勘察設計、各專業(yè)工程施工、設備和材料供應等工作委托出去(ch q)，必須與有關單位簽訂如下合同。1.咨詢(zxn)(監(jiān)理(jin l)合同。即業(yè)主與咨詢(監(jiān)理)公司簽訂的合同。咨詢(監(jiān)理)公司負責工程的可行性研究、設計監(jiān)

41、理、招標和施工階段監(jiān)理等某一項或幾項工作。2.勘察設計合同。即業(yè)主與勘察設計單位簽訂的合同?？辈煸O計單位負責工程的地質勘察和技術設計工作。3.供應合同。當由業(yè)主負責提供的工程材料和設備時，業(yè)主與有關材料和設備供應單位簽訂供應(采購)合同。4.工程施工合同。即業(yè)主與工程承包商簽訂的工程施工合同。一個或幾個承包商分別承包土建、機械安裝、電器安裝、裝飾、通訊等工程施工。5.貸款合同。即業(yè)主與金融機構簽訂的合同。后者向業(yè)主提供資金保證按照資金來源的不同，可能有貸款合同、合資合同或BOT合同等。（2）承包商的主要合同關系承包商是工程施工的具體實施者，是工程承包合同的執(zhí)行者。承包商通過投標接受業(yè)主的委托，

42、簽訂工程總承包合同。承包商要完成承包合同的責任，包括由工程量表所確定的工程范圍的施工、竣工和保修，為完成這些工程提供勞動力、施工設備、材料，有時也包括技術設計。任何承包商也可能不具備所有的專業(yè)工程的施工能力、材料和設備的生產(chǎn)和供應能力，他同樣可以將許多專業(yè)工作委托出去。所以，承包商常常又有自己復雜的合同關系。1.分包合同 對于一些大的工程，承包商常常必須與其他承包商合作才能完成總承包合同責任。承包商把從業(yè)主那里承接到的工程中的某些分項工程或工作分包給另一承包商來完成，則與其要簽訂分包合同。 承包商在承包合同下可能訂立許多分包合同，而分包商僅完成總承包商分包給自己的工程，向總承包商負責，與業(yè)主無

43、合同關系?？偝邪倘韵驑I(yè)主擔負全部工程責任，負責工程的管理(gunl)和所屬各分包商工作之間的協(xié)調，以及各分包商之間合同責任界面(jimin)的劃分，同時承擔協(xié)調失誤造成損失的責任，向業(yè)主承擔工程風險。在投標書中，承包商必須附上擬定的分包商的名單，供業(yè)主審查。如果在工程施工中重新委托分包商，必須經(jīng)過監(jiān)理(jin l)工程師的批準。2.供應合同承包商為工程所進行的必要的材料與設備的采購和供應，必須與供應商簽訂供應合同。3.運輸合同這是承包商為解決材料和設備的運輸問題而與運輸單位簽訂的合同。4.加工合同 即承包商將建筑構配件、特殊構件加工任務委托給加工承攬單位而簽訂的合同。 5.租賃合同在建設工程

44、中，承包商需要許多施工設備、運輸設備、周轉材料。當有些設備、周轉材料在現(xiàn)場使用率較低，或自己購置需要大量資金投入而自己又不具備這個經(jīng)濟實力時，可以采用租賃方式，與租賃單位簽訂租賃合同。 6.勞務供應合同建筑產(chǎn)品往往要花費大量的人力、物力和財力。承包商不可能全部采用固定工來完成該項工程，為了滿足任務的臨時需要，往往要與勞務供應商簽訂勞務供應合同，由勞務供應商向工程提供勞務。 7.保險合同承包商按施工合同要求對工程進行保險，與保險公司簽訂保險合同。承包商的這些合同都與工程承包合同相關，都是為了履行承包合同而簽訂的。此外，在許多大型工程中，尤其是在業(yè)主要求總承包的工程中，承包商經(jīng)常是幾個企業(yè)的聯(lián)營，

45、即聯(lián)營承包(最常見的是設備供應商、土建承包商、安裝承包商、勘察設計單位的聯(lián)合投標)。這時承包商之間還需訂立聯(lián)營合同。2.5 建設施工(sh gng)合同建設工程施工合同是指發(fā)包方（建設單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權利、義務(yw)的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應完成建設單位交給的施工任務，建設單位應按照規(guī)定提供必要條件(b yo tio jin)并支付工程價款2.5.1 建設工程施工合同的內容建設工程施工合同的主要內容包括以下幾項： 1.工程范圍 2.建設工期3.中間交工工程的開工和竣工時間一項整體的建設工程，往往由許多的中間工程組成，中間工程的完工時間，影響著后續(xù)工

46、程的開工，制約著整個工程的順利完成，在施工合同中需對中間工程的開工和竣工時間作明確約定。 4.工程質量 5.工程造價工程造價因采用不同的定額計算方法，會產(chǎn)生巨大的價款差額。在以招投標方式簽訂的合同中，應以中標時確定的金額為準；如按初步設計總概算投資包干時，應以經(jīng)審批的概算投資中與承包內容相應部分的投資（包括相應的不可預見費）為工程價款；如按施工圖預算包干，則應以審查后的施工圖總預算或綜合預算為準。在建筑、安裝合同中，能準確確定工程價款的，需予明確規(guī)定。如在合同簽訂當時尚不能準確計算出工程價款的，尤其是按施工圖預算加現(xiàn)場簽證和按時結算的工程，在合同中需明確規(guī)定工程價款的計算原則，具體約定執(zhí)行的定

47、額、計算標準，以及工程價款的審定方式等。 6.技術資料交付時間。工程的技術資料，如勘察、設計資料等，是進行建筑施工的依據(jù)和基礎，發(fā)包方必須將工程的有關技術資料全面、客觀、及時地交付給施工人，才能保證工程的順利進行。 7.材料和設備的供應責任 8.撥款(b kun)和結算施工合同中，工程價款的結算方式和付款方式因采用不同的合同形式(xngsh)而有所不同。在一項建筑安裝合同中，采用何種方式進行結算，需雙方根據(jù)具體情況進行協(xié)商，并在合同中明確約定。對于工程款的撥付，需根據(jù)付款內容由當事人雙方確定，具體有如下四項：預付款；工程進度款；竣工結算款；保修扣留金。 9.竣工(jngng)驗收對建設工程的驗

48、收方法、程序和標準，國家制定了相應的行政法規(guī)予以規(guī)范。 10.質量保修范圍和質量保證期施工工程在辦理移交驗收手續(xù)后，在規(guī)定的期限內，因施工、材料等原因造成的工程質量缺陷，要由施工單位負責維修、更換。國家對建筑工程的質量保證期限一般都有明確要求。 11.相互協(xié)作條款。施工合同與勘察、設計合同一樣，不僅需要當事人各自積極履行義務，還需要當事人相互協(xié)作，協(xié)助對方履行義務，如在施工過程中及時提交相關技術資料、通報工程情況，在完工時，及時檢查驗收等。2.5.2 簽訂建設工程施工合同時應注意的問題1.仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定 目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部

49、與國家工商局共同制定的GF-1999-0201建設工程施工合同示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂 “專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。 2.嚴格審查發(fā)包人資質等級及履約信用 施工單位在簽訂施工合同時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備(zhnbi)工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確

50、地改造奠定一個良好的基礎。 因此，在訂立合同時，應先審查建設單位是否依法領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得(qd)相應的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應對發(fā)包方的履約信用進行審查。 3.關于工期、質量、造價的約定，是施工合同最重要(zhngyo)的內容 “工期、質量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內容。 (1）實踐中關于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說：竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用體積廉潔，均應在合同中予以，并

51、約定開工、竣工應辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。 (2）根據(jù)國務院建設工程質量管理條例的規(guī)定，工程質量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質量評定的主體，竣工驗收將由建設單位組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質量標準，驗收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質量爭議的處理辦法等。 (3）建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現(xiàn)場工程量和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調整”。合同中必須對價款調整的范圍、程序、計算依據(jù)和設計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、

52、確認作出明確規(guī)定。 4.對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定 一般情況下，工程進度款按月付款(f kun)或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。 5.總包合同中應具體(jt)規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責任和相互關系 盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責任(zrn)和相互關系也有原則性規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接

53、受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。 6.明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責和權限 民法通則明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定歈及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔民事責任。建設工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。 7

54、.不可抗力要量化 建設工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風，雨、雪、洪、震等自然災害。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，通用條款未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。如幾級以上的大風、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。 8.運用(ynyng)擔保條件，降低風險系數(shù) 在簽訂建設工程施工合同時，可以運用法律資源(zyun)中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。如施工(sh gng)企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保的同時

55、，業(yè)主也應該向施工企業(yè)提供工程款支付擔保。 除上八個方面外，簽訂合同時對材料設備采購、檢驗，施工現(xiàn)場安全管理，違約責任等條款也應充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十全十美，合同履行中還應根據(jù)實際情況需要及時簽訂補充協(xié)議、變更協(xié)議。3 合同管理合同也稱建設工程承包合同，是指由承包人進行(jnxng)工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。隨著建筑市場管理體制的逐步完善，無論是發(fā)包人還是承包人要想在激烈的市場競爭中立于不敗之地，加強合同管理是企業(yè)管理的最關鍵的環(huán)節(jié)之一。因此，如何合同管理及控制是整個經(jīng)營管理的核心與關鍵3.1 合同(h tong)管理概述合同管理是工程項目管理的一個組

56、成部分。合同管理與計劃管理、成本管理、技術管理、組織與信息管理共同構成工程項目管理系統(tǒng)。我國已經(jīng)基本建立了社會主義市場經(jīng)濟體制。市場經(jīng)濟在某種意義上說是法制經(jīng)濟，再進一步說，是契約經(jīng)濟、合同經(jīng)濟。現(xiàn)代社會是合同社會，一個企業(yè)的經(jīng)營成敗與合同和合同管理有密切的關系，合同是建筑企業(yè)在工程施工過程中的最高行為準則，工程施工過程中的所有(suyu)活動都是為了履行合同內容。有效的合同管理是促進參與工程建設各方全面履行合同約定的義務，確保建設目標（質量、投資、工期）實現(xiàn)的重要手段。合同管理貫穿于工程實施全過程的各個方面，其目的就是保證建筑企業(yè)全面地完成合同規(guī)定的責任和義務，它是工程項目管理的核心和靈魂。

57、因此，必須十分重視合同和合同管理，加強合同管理工作對于建筑企業(yè)以及業(yè)主都具有重要的意義。3.2 合同管理常見問題及產(chǎn)生原因3.2.1 合同管理常見問題1. 合同內容不夠嚴謹 合同內容不夠嚴謹主要表現(xiàn)為以下幾個方面： (1) HYPERLINK ./././view/2882421.htm t _blank 合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確，容易發(fā)生岐義和誤解，導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同，應當體現(xiàn)雙方的真實意思。而這種體現(xiàn)只有靠準確明晰的合同文字。可以說，合同講究咬文嚼字。 (2)只有從合同而沒主合同。 HYPERLINK ./././view/322899.htm t _

58、blank 主合同是指能夠獨立存在的合同。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同。沒有主合同的從合同是沒有根據(jù)的合同，是“無源之水”，而“無源之水” 是不存在的。 (3) HYPERLINK ./././view/1355683.htm t _blank 合同條款不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常見漏掉的往往是違約責任。有些合同只講好話，不講丑話，只講正面(zhngmin)的，不講反面的，一旦發(fā)生 HYPERLINK ./././view/639303.htm t _blank 違約(wi yu)，在合同中看不到違約如何(rh)處理的條款。 2. 合同簽訂后沒有進行合同交底 很多單位在簽

59、訂合同時， HYPERLINK ./././view/9988.htm t _blank 公司總部一級都很重視，但一旦合同簽訂后，對 HYPERLINK ./././view/1344036.htm t _blank 合同分析和合同交底往往不夠重視，甚至忽視了這項工作，合同簽訂與合同執(zhí)行脫節(jié)，致使合同往往被鎖在文件柜或項目負責人的抽屜內，其它人員只知其相關工作職責，而對合同總體情況知之甚少，甚至完全不了解合同的具體內容，給日后的 HYPERLINK ./././view/31933.htm t _blank 合同糾紛埋下了隱患。 3. 合同執(zhí)行過程中忽視變更管理 應變更合同的沒有變更。在履約過

60、程中 HYPERLINK ./././view/323175.htm t _blank 合同變更是正常的事情，問題在于不少負責履約的管理人員缺乏這種及時變更的意識，結果導致了損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實現(xiàn)。3.2.2 合同管理問題產(chǎn)生的主要原因1. 對市場與合同的關系缺乏認識。在市場經(jīng)濟條件下，這是一種相互依存的關系。一方面，市場的運作需要合同。市場是靠合同動作的，市場主體各方都是靠合同去履行其權利義務的。另一方面，合同的成立必須以市場為前提。沒有市場談不上什么合同。合同是市場的產(chǎn)物，是市場可持續(xù)發(fā)展的