法律基礎(chǔ)知識及案件審核要點(86張)課件

1、法律基礎(chǔ)知識及案件審核要點2014年11月第1頁，共88頁。什么是法？“法”古寫作“灋”，表示法律、法度公平如水的表面；“廌”，即“獬豸”，神話傳說中的一種神獸，它能辨別曲直，在審理案件時，它能用角去觸犯罪的人。法是國家按照統(tǒng)治階級的利益和意志制定或者認(rèn)可的，并由國家強(qiáng)制力保證其實施的行為規(guī)范的總稱。法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)；法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的。第2頁，共88頁。第3頁，共88頁。法與法律法，是國家和地方規(guī)范性文件的總稱，包括內(nèi)容較多，上至憲法，下至各級政府及其職能部門所出臺的具有普遍約束力的法規(guī)、規(guī)則；法律意義較窄，一般僅指全國人大起草實施的全國性法律準(zhǔn)則；稍微寬泛的解釋

2、可以將法律理解為法律、法規(guī)、規(guī)章。第4頁，共88頁。法的效力層次不同主體制定的法律規(guī)范的效力是不同的一般而言，制定機(jī)關(guān)的地位越高，法律規(guī)范的效力等級也越高。第5頁，共88頁。 憲法法律行政法規(guī) 地方性法規(guī)自治條例與單行條例 部門規(guī)章 地方政府規(guī)章廣義的法律狹義的法律全國人大及其常委會（最高權(quán)力機(jī)關(guān)）國務(wù)院（中央人民政府、最高行政機(jī)關(guān)、最高權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)）省級人大及其常委會；較大的市的人大及其常委會民族自治地方的人大國務(wù)院部委行署國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)省級人民政府；較大的市的人民政府第6頁，共88頁。文本與效力位階中央1憲法2法律低于憲法3行政法規(guī)低于憲法、法律5部門規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī)地方

3、4地方性法規(guī)低于憲法、法律、行政法規(guī)、上級地方法規(guī)4自治條例、單行條例類似本級地方性法規(guī)，但可對上位法做變通規(guī)定并在本區(qū)域內(nèi)優(yōu)先適用5地方政府規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī)、本級以上地方法規(guī)、上級地方規(guī)章其他行政規(guī)范性文件：面廣量大層次多的，是不屬于立法、地方立法和行政立法的一類抽象行政行為。第7頁，共88頁。醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例（國務(wù)院令第276號）第四十三條 違反本條例規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)重復(fù)使用一次性使用的醫(yī)療器械的，或者對應(yīng)當(dāng)銷毀未進(jìn)行銷毀的，由縣級以上人民政府藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，給予警告,可以處5000元以上3萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以對醫(yī)療機(jī)構(gòu)處3萬元以上5萬元以下的罰款，對主

4、管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予紀(jì)律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 中華人民共和國傳染病防治法 （主席令第17號）第六十九條 醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令改正，通報批評，給予警告；造成傳染病傳播、流行或者其他嚴(yán)重后果的，對負(fù)有責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予降級、撤職、開除的處分，并可以依法吊銷有關(guān)責(zé)任人員的執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： （五）未按照規(guī)定對醫(yī)療器械進(jìn)行消毒，或者對按照規(guī)定一次使用的醫(yī)療器具未予銷毀，再次使用的； 第8頁，共88頁。如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按規(guī)定銷毀或者重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械的，行政執(zhí)法主體是衛(wèi)生行政

5、部門or食品藥品監(jiān)管部門？ 第9頁，共88頁。對食品藥品監(jiān)管局 關(guān)于請示明確醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按規(guī)定銷毀或者重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械監(jiān)管工作行政執(zhí)法主體的函 的意見國法函 2005422 號食品藥品監(jiān)管局： 你局轉(zhuǎn)來的 關(guān)于請示明確醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按規(guī)定銷毀或者重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械監(jiān)管工作行政執(zhí)法主體的函（國食藥監(jiān)法 2005431 號）收悉。經(jīng)研究，提出下列意見，供參考。 根據(jù)立法法第七十九條第一款的規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)。法律與行政法規(guī)就同一事項作出不同規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用法律的規(guī)定。因此，對醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按照規(guī)定銷毀一次性醫(yī)療器械或者重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械的違法行為，應(yīng)當(dāng)適用傳染病防治法第六十九條的規(guī)定

6、予以處罰。為此，我辦同意你局來函中的第一種意見。第10頁，共88頁。各省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理局（藥品監(jiān)督管理局）：醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例第二十七條、第四十三條，以及傳染病防治法第五十一條第二款、第六十九條第（五）項均規(guī)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)對一次性使用的醫(yī)療器械應(yīng)按規(guī)定銷毀，不得重復(fù)使用，并明確了違反該規(guī)定的法律責(zé)任。 關(guān)于如何監(jiān)管醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按照規(guī)定銷毀一次性醫(yī)療器械或者重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械的違法行為問題，根據(jù)國務(wù)院法制辦對食品藥品監(jiān)管局的意見（國法函2005422號）（見附件），應(yīng)當(dāng)適用傳染病防治法第六十九條的規(guī)定予以處罰。請各地按國務(wù)院法制辦明確的法律適用意見執(zhí)行。如有尚未辦結(jié)的案件，應(yīng)當(dāng)

7、及時移送相應(yīng)的衛(wèi)生主管部門處理。關(guān)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)未按規(guī)定銷毀或重復(fù)使用一次性醫(yī)療器械監(jiān)管行政執(zhí)法主體的意見 國食藥監(jiān)法2005642號第11頁，共88頁。第六十八條有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門和衛(wèi)生計生主管部門依據(jù)各自職責(zé)責(zé)令改正，給予警告；拒不改正的，處5000元以上2萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷醫(yī)療器械生產(chǎn)許可證、醫(yī)療器械經(jīng)營許可證：（五）醫(yī)療器械使用單位重復(fù)使用一次性使用的醫(yī)療器械，或者未按照規(guī)定銷毀使用過的一次性使用的醫(yī)療器械的； 醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例（國務(wù)院令第650號）第12頁，共88頁。同一主體制定的法律規(guī)范的效力關(guān)系特別法

8、優(yōu)于一般法 對食品藥品來說，食品安全法、藥品管理法是特別法，產(chǎn)品質(zhì)量法是一般法后法優(yōu)于前法（新法優(yōu)于舊法） 物權(quán)法（07年）第一百七十八條：“擔(dān)保法(95年)與本法的規(guī)定不一致的，適用本法”。 兩高關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件若干問題的解釋第十七條 ：之前發(fā)布的司法解釋和規(guī)范性文件與本解釋不一致的,以本解釋為準(zhǔn)。第13頁，共88頁?？偩职l(fā)布貫徹實施醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例有關(guān)事項公告違法行為發(fā)生在2014年6月1日以前的，適用修訂前的醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例，但新修訂的醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例不認(rèn)為違法或者處罰較輕的，適用新修訂的醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例。違法行為發(fā)生在2014年6月1日以后的，適用新修訂的醫(yī)

9、療器械監(jiān)督管理條例。 2014年11月1日，某縣食品藥品監(jiān)督管理局查獲某醫(yī)院使用不合格的醫(yī)療器械，經(jīng)查，該批醫(yī)療器械是該醫(yī)院2014年1月購進(jìn)后一直使用至案發(fā)，此案適用新法還是舊法？第14頁，共88頁。最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要 法200496號根據(jù)行政審判中的普遍認(rèn)識和做法，行政相對人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時，實體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的；(二)適用新法對保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益更為有利的；(三)按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的

10、實體規(guī)定的。第15頁，共88頁。法的思維方式按照法的邏輯來觀察、分析和解決社會問題的思維方式，強(qiáng)調(diào)的是人們站在法的立場上，思考和認(rèn)識社會的方式和慣性。第16頁，共88頁。法律邏輯（1） 以法律規(guī)范為大前提。 （2） 以具體的案件事實為小前提。 （3） 根據(jù)邏輯三段論推導(dǎo)出結(jié)論。 第17頁，共88頁。食品安全法第八十四條違反本法規(guī)定，未經(jīng)許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者未經(jīng)許可生產(chǎn)食品添加劑的，由有關(guān)主管部門按照各自職責(zé)分工，沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處二千元以上五萬元以下罰款；貨值

11、金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。 大前提是什么？小前提是什么？結(jié)論是什么？第18頁，共88頁。 作為大前提的法律規(guī)范必須是一個完全的法條（即包括假定與法律效果），作為小前提的案件事實，也并非客觀現(xiàn)實的再現(xiàn)，而是經(jīng)過證據(jù)證明的法律事實。“以法律為依據(jù)，以事實為準(zhǔn)繩”，這里的事實并不是指客觀存在的真實事實，因為案件本身一旦發(fā)生就已成為過去，不可能再次重現(xiàn)。即使當(dāng)時有錄像也難以保證其絕對的真實。 法律工作者是根據(jù)由符合程序要件的當(dāng)事人的主張和舉證而“重構(gòu)的事實”做出決斷。法律思維正是力圖通過縝密的邏輯思維、辯證思維甚至形象思維，運用證據(jù)科學(xué)和法律解釋學(xué)的原理和技術(shù)，把規(guī)范與事實、

12、特殊與普遍、過去與未來有機(jī)地統(tǒng)一起來，使之成為具有法律效力的共識或決定。第19頁，共88頁。1994年前美式橄欖球運動員辛普森(O.J. Simpson)殺妻一案成為當(dāng)時美國最為轟動的事件。此案當(dāng)時的審理一波三折，最后在證據(jù)“充分”的情況下辛普森逃脫法律制裁，在用刀殺前妻及其男友兩項一級謀殺罪的指控中以無罪獲釋，僅被民事判定為對兩人的死亡負(fù)有責(zé)任。本案也成為美國歷史上“無罪推定”的最大案件。 辛普森殺妻案第20頁，共88頁。程序公正優(yōu)于實體公正 程序是法律制度的生命，法律要求在程序正義的框架下追尋事物本質(zhì)。因此，現(xiàn)代法治從根本上要求人們通過合法程序來處理具體法律案件，違反程序的行為和主張即使符

13、合實體法規(guī)范，也將被否定，不能引起預(yù)期的法律后果。第21頁，共88頁。黃澤富、何伯瓊、何熠訴四川省成都市金堂工商行政管理局行政處罰案2005年6月2日，金堂工商局會同金堂縣文體廣電局、金堂縣公安局對原告金堂縣趙鎮(zhèn)桔園路門面房進(jìn)行檢查時發(fā)現(xiàn)，金堂實驗中學(xué)初一學(xué)生葉某、楊某、鄭某和數(shù)名成年人在上網(wǎng)游戲。原告未能出示網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照。金堂工商局按照互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例第二十七條“擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所，或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動的，由工商行政管理部門或者由工商行政管理部門會同公安機(jī)關(guān)依法予以取締，查封其從事違法經(jīng)營活動的場所，扣押從事違法經(jīng)營活動的專用工具、設(shè)備

14、”的規(guī)定，以成工商金堂扣字(2005)第02747號扣留財物通知書決定扣留原告的32臺電腦主機(jī)。何伯瓊對該扣押行為及扣押電腦主機(jī)數(shù)量有異議遂訴至法院，認(rèn)為實際扣押了其33臺電腦主機(jī)，并請求撤銷該扣留財物通知書。 第22頁，共88頁。2005年10月8日金堂縣人民法院作出（2005）金堂行初字第13號行政判決書，維持了成工商金堂扣字(2005)第02747號扣留財物通知書，但同時確認(rèn)金堂工商局扣押了何伯瓊33臺電腦主機(jī)。同年10月12日，金堂工商局以原告的行為違反了互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例第七條、第二十七條的規(guī)定作出了成工商金堂處字（2005）第02026號行政處罰決定書，決定“沒收在何伯

15、瓊商業(yè)樓扣留的從事違法經(jīng)營活動的電腦主機(jī)32臺”。 第23頁，共88頁。四川省金堂縣人民法院于2006年5月25日作出（2006)金堂行初字第3號行政判決：一、撤銷成工商金堂處字（2005）第02026號行政處罰決定書；二、金堂工商局在判決生效之日起30日內(nèi)重新作出具體行政行為；三、金堂工商局在本判決生效之日起15日內(nèi)履行超期扣留原告黃澤富、何伯瓊、何熠的電腦主機(jī)33臺所應(yīng)履行的法定職責(zé)。宣判后，金堂工商局向四川省成都市中級人民法院提起上訴。成都市中級人民法院于2006年9月28日以同樣的事實作出（2006）成行終字第228號行政判決，撤銷一審行政判決第三項，對其他判項予以維持。第24頁，共8

16、8頁。法院生效裁判認(rèn)為：中華人民共和國行政處罰法第四十二條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利?！彪m然該條規(guī)定沒有明確列舉“沒收財產(chǎn)”，但是該條中的“等”系不完全列舉，應(yīng)當(dāng)包括與明文列舉的“責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款”類似的其他對相對人權(quán)益產(chǎn)生較大影響的行政處罰。為了保證行政相對人充分行使陳述權(quán)和申辯權(quán)，保障行政處罰決定的合法性和合理性，對沒收較大數(shù)額財產(chǎn)的行政處罰，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政處罰法第四十二條的規(guī)定適用聽證程序。第25頁，共88頁。關(guān)于沒收較大數(shù)額的財產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)比照四川省行政處罰聽證程序

17、暫行規(guī)定第三條“本規(guī)定所稱較大數(shù)額的罰款，是指對非經(jīng)營活動中的違法行為處以1000元以上，對經(jīng)營活動中的違法行為處以20000元以上罰款”中對罰款數(shù)額的規(guī)定。因此，金堂工商局沒收黃澤富等三人32臺電腦主機(jī)的行政處罰決定，應(yīng)屬沒收較大數(shù)額的財產(chǎn)，對黃澤富等三人的利益產(chǎn)生重大影響的行為，金堂工商局在作出行政處罰前應(yīng)當(dāng)告知被處罰人有要求聽證的權(quán)利。本案中，金堂工商局在作出處罰決定前只按照行政處罰一般程序告知黃澤富等三人有陳述、申辯的權(quán)利，而沒有告知聽證權(quán)利，違反了法定程序，依法應(yīng)予撤銷。第26頁，共88頁。最高人民法院發(fā)布第二批指導(dǎo)性案例 （2012年4月13日） 指導(dǎo)案例6號從立法本意出發(fā)，將法律

18、沒有明文列舉的“沒收較大數(shù)額財產(chǎn)”的行政處罰也列入必須舉行聽證的范圍，充分保障了行政相對人的權(quán)益，對于促進(jìn)依法行政意義重大。 第27頁，共88頁。自貢市食品藥品監(jiān)督管理局行政復(fù)議決定書 自食藥監(jiān)復(fù)決2013第1號中華人民共和國行政處罰法第三十二條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和依據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納?！睋?jù)本機(jī)關(guān)查明，在3月27日申請人簽收行政處罰事先告知書時，曾在告知書上注明：“此罰款我店不會成（承）認(rèn)”，3月29日，申請人又到被申請人單位反映處罰金額過高、不應(yīng)拿走店里東西等問題

19、，在申請人進(jìn)行上述陳述申辯時，被申請人未制作陳述申辯筆錄，之后也未對申請人的陳述申辯進(jìn)行復(fù)核，即于4月27日作出了行政處罰決定。本機(jī)關(guān)認(rèn)為，被申請人的上述行為違反了行政處罰的法定程序。根據(jù)中華人民共和國行政復(fù)議法第二十八條第一款第（三）項3目 “行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人作出的具體行政行為進(jìn)行審查，提出意見，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定：(三)具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：3.違反法定程序的”和中華人民

20、共和國行政復(fù)議法實施條例第四十九條第一款“行政復(fù)議機(jī)關(guān)依照行政復(fù)議法第二十八條的規(guī)定責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人應(yīng)當(dāng)在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)重新作出具體行政行為；法律、法規(guī)、規(guī)章未規(guī)定期限的，重新作出具體行政行為的期限為60日?！钡囊?guī)定，本機(jī)關(guān)決定如下： 撤銷被申請人于2013年4月27日作出的行政處罰決定書。責(zé)令被申請人在接到本決定之日起60日內(nèi)重新作出具體行政行為。第28頁，共88頁。英美法系與大陸法系 英美法系的法律淵源即包括各種制定法，也包括判例，判例所構(gòu)成的判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位；大陸法系是成文法，其法律以成文法即制定法的方式存在，不包括司法判

21、例。 如何認(rèn)識上級文件？第29頁，共88頁。食品藥品監(jiān)管總局辦公廳關(guān)于明確查處違法銷售含特殊藥品復(fù)方制劑案件有關(guān)政策執(zhí)行問題的通知食藥監(jiān)辦藥化監(jiān)2014157號 各省、自治區(qū)、直轄市食品藥品監(jiān)督管理局：為切實加強(qiáng)含特殊藥品復(fù)方制劑監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊違法銷售此類藥品致其從藥用渠道流失行為，現(xiàn)就案件查處中有關(guān)政策執(zhí)行問題通知如下：各級食品藥品監(jiān)管部門在查處違反中華人民共和國藥品管理法以及藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范、藥品經(jīng)營質(zhì)量管理規(guī)范有關(guān)規(guī)定銷售含特殊藥品復(fù)方制劑案件中，發(fā)現(xiàn)藥品生產(chǎn)企業(yè)、批發(fā)企業(yè)將含特殊藥品復(fù)方制劑銷售給個人、不具法定藥品經(jīng)營和使用資質(zhì)的企業(yè)或單位，或者致使含特殊藥品復(fù)方制劑去向不明的，一

22、律按照中華人民共和國藥品管理法第七十九條認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重行為，依法吊銷藥品生產(chǎn)許可證或藥品經(jīng)營許可證。國家食品藥品監(jiān)督管理總局辦公廳2014年8月15日第30頁，共88頁。形式合理性優(yōu)于實質(zhì)合理性形式合理性，是指嚴(yán)格按照法律的規(guī)定和程序采取行動，不去探討法律本身是否完全符合正義，也不考慮根據(jù)法律的規(guī)定和程序得出的結(jié)論是否具有正義性，它是一種普遍的合理性。 實質(zhì)合理性，是指每個案件的處理結(jié)果都合乎正義的要求，它表現(xiàn)為個案處理結(jié)果的合理性。第31頁，共88頁。古希臘哲學(xué)家蘇格拉底（前469前399）被誣告為“不敬神”和“蠱惑青年”，雅典城邦由抓鬮挑選出501人組成了一個龐大的陪審團(tuán)，最壞以281票對

23、220票判處蘇格拉底死刑 。當(dāng)時蘇格拉底的親友和弟子們都勸他逃往國外避難，均遭他嚴(yán)正拒絕，當(dāng)著弟子們的面從容服下毒藥。蘇格拉底之死第32頁，共88頁。蘇格拉底認(rèn)為如果城邦的法律是不公正的，你就不必遵從它們，但是如果你違反了城邦的法律，你仍然必須服從懲罰。蘇格拉底就正是絲毫不差地這樣做的，他感到有一種服從城邦的合法權(quán)威和城邦法律的義務(wù)，所以他十分自覺地接受了死刑，在臨終前仍同朋友們討論哲學(xué)問題。千百年來，圍繞蘇格拉底之死引發(fā)無數(shù)爭議，但有一點毋庸置疑，他用自己的死成就了雅典法律的活，也給后人生動地詮釋了那句法律名言“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)?！边@是對法的形式合理性的捍衛(wèi)。第33頁，共88

24、頁。國家食品藥品監(jiān)管局相關(guān)部門對基層執(zhí)法工作中有關(guān)問題的答復(fù) 中國醫(yī)藥報158(總第3071期)問題五：藥品管理法中，規(guī)定了“義務(wù)性”“禁止性”條款，如藥品從業(yè)人員每年必須進(jìn)行健康體檢，可有些從業(yè)人員拒不參加。對此，藥品管理法中沒有相應(yīng)的處罰條款，這種情況在具體操作時應(yīng)如何處理？政策法規(guī)司負(fù)責(zé)人：藥品管理法中有的條款規(guī)定了義務(wù)，而法律責(zé)任中沒有規(guī)定相應(yīng)的行政處罰條款。實際上，無論是從法理上，還是從我國社會主義法治建設(shè)的實踐看，并不存在“義務(wù)”與“行政處罰”的必然對應(yīng)關(guān)系，即：制定法律法規(guī)時，并不是對所有的“義務(wù)性”、“禁止性”條款，都要一一對應(yīng)地設(shè)定“行政處罰”條款。第34頁，共88頁。我們認(rèn)

25、為，根據(jù)國家關(guān)于全面推進(jìn)依法行政的精神和要求，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快改變“一講行政管理或監(jiān)管，就要審批，就要處罰”的錯誤思想，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步轉(zhuǎn)變、創(chuàng)新監(jiān)管方式，依法規(guī)范行政行為，改進(jìn)工作作風(fēng)，提高管理效率。即使是在法律法規(guī)明確規(guī)定要進(jìn)行行政處罰的情況下，也應(yīng)當(dāng)做到“實施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法”（見行政處罰法第五條）。作為藥品監(jiān)督管理部門，同樣也要更加注重加強(qiáng)法制宣傳，加強(qiáng)引導(dǎo)和指導(dǎo)，增強(qiáng)全社會尊重法律、遵守法律的觀念和意識，積極營造尊重法律、遵守法律的良好社會氛圍；努力探索可以實現(xiàn)行政管理目的的多種措施和方式，包括探索采用不拘泥于“處罰、制裁

26、”的方式來及時糾正違法或者不適法的行為。第35頁，共88頁。問題八：醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例中規(guī)定的處罰金額基數(shù)過高，在實際執(zhí)法中難以執(zhí)行。如：銷售兩支假劣一次性注射器，貨值金額幾元錢，但按醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例規(guī)定，最低罰款5000元，難以執(zhí)行，這種情況應(yīng)如何處理？政策法規(guī)司負(fù)責(zé)人：我們認(rèn)為，醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例針對不同情形設(shè)定了不同處罰，并對各自的適用條件提出了不同的要求，規(guī)定是清晰的。如果違反醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例的行政相對人確有行政處罰法第二十七條等規(guī)定的可以依法從輕或者減輕的情形，行政機(jī)關(guān)有權(quán)依法作出從輕或者減輕行政處罰的決定。因此，關(guān)鍵是藥品監(jiān)管部門在確定查明案件事實的基礎(chǔ)上，要有依照法定

27、職權(quán)，正確適用法律，作出準(zhǔn)確的行政處罰決定的能力。只要藥品監(jiān)管部門作出的行政處罰決定是以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的，那么，根據(jù)行政處罰法第四十四條，當(dāng)事人則負(fù)有在行政處罰決定的期限內(nèi)予以履行的義務(wù)。第36頁，共88頁。如果當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或者分期繳納罰款的，依據(jù)行政處罰法第五十二條，也留有“經(jīng)當(dāng)事人申請和行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納”的途徑。若當(dāng)事人仍“在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù)”的，依照行政處罰法第五十一條第（三）項、行政訴訟法第六十六條以及最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋（法釋20008號）的有關(guān)規(guī)定，藥品監(jiān)

28、管部門依法可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。因此，藥品監(jiān)管部門不應(yīng)當(dāng)因醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例規(guī)定了5000元的罰款起點感到“難以執(zhí)行”。第37頁，共88頁。案件審核要點關(guān)于食品藥品行政處罰程序規(guī)定的說明 （四）關(guān)于案件核審制度的問題。為強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督，促進(jìn)依法行政，在征求意見過程中，有部分基層監(jiān)管部門提出，在采用一般程序的行政處罰案件作出行政處罰決定之前，增加由該部門法制機(jī)構(gòu)對案件進(jìn)行核審的程序，以便及時發(fā)現(xiàn)和糾正越權(quán)辦案、違反程序、處罰不當(dāng)?shù)葓?zhí)法過錯。經(jīng)慎重研究，考慮到法制機(jī)構(gòu)在做出行政處罰之前就介入案件，將可能影響其在聽證程序或行政復(fù)議中的中立性，目前，各地對案件核審制度的執(zhí)行情況不一，國務(wù)院法制辦內(nèi)

29、部對此也有不同意見。因此，規(guī)定沒有對此做出強(qiáng)制性規(guī)定，各地方監(jiān)管部門可以根據(jù)實際情況，采取靈活措施，如在執(zhí)法機(jī)構(gòu)內(nèi)部設(shè)置審核部門或者人員，進(jìn)行案件核審，也可以達(dá)到提高辦案效率和質(zhì)量的目的。第38頁，共88頁。 我們認(rèn)為，全系統(tǒng)各級單位在行政處罰案件作出行政處罰告知之前，均應(yīng)由法制機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員對案件進(jìn)行核審的，以便及時發(fā)現(xiàn)和糾正執(zhí)法過錯。 鑒于四川、自貢的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和部門人員、職責(zé)現(xiàn)狀，部門法制機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員不是政府法制機(jī)構(gòu)的派駐單位，不能是部門的“深喉”，也不能是法官，處罰告知前介入案件才能更好的服務(wù)、監(jiān)督。第39頁，共88頁。（一）是否具有管轄權(quán)1.所辦案件是否屬于食品藥品監(jiān)管部門管轄范

30、圍;2.所辦案件是否符合地域管轄原則;3.所辦案件是否符合級別管轄。第40頁，共88頁。1.所辦案件是否屬于食品藥品監(jiān)管部門管轄范圍 食品藥品監(jiān)管部門主要執(zhí)法依據(jù)藥品管理法、食品安全法、醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例、化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例等規(guī)定屬于食品藥品監(jiān)管部門管轄的和雖然上述執(zhí)法依據(jù)規(guī)定由衛(wèi)生部門、工商部門、質(zhì)監(jiān)部門管轄，但根據(jù)政府關(guān)于部門職能調(diào)整的文件（如三定方案），相關(guān)職責(zé)已劃歸食品藥品監(jiān)管部門，執(zhí)法依據(jù)規(guī)定由其他部門管轄的仍然屬于食品藥品監(jiān)管部門管轄。第41頁，共88頁。第42頁，共88頁?！凹倬啤笔欠裨撚墒称匪幤繁O(jiān)管部門管轄？具有代表性的觀點認(rèn)為，假酒案件應(yīng)當(dāng)對“假酒”進(jìn)行檢驗，若質(zhì)量合格，依

31、侵犯注冊商標(biāo)（知識產(chǎn)權(quán)）屬工商部門管轄，若質(zhì)量不合格，則由食品藥品監(jiān)管部門管轄。個人認(rèn)為，工商、食品藥品監(jiān)管部門對假酒案件都有管轄權(quán)，誰先發(fā)現(xiàn)誰管轄。但食品藥品監(jiān)管部門查獲的假酒案件無論檢驗與否，均以食品安全法或酒類流通管理辦法等進(jìn)行處罰，工商部門查獲的若檢驗不合格，則應(yīng)移送食品藥品監(jiān)管部門。第43頁，共88頁。“假酒”是否該由食品藥品監(jiān)管部門管轄？ 若假酒侵犯的是注冊商標(biāo)，那么它是侵犯了國家對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)秩序。而假酒的危害是它脫離了國家的監(jiān)管（原輔料采儲、生產(chǎn)環(huán)境條件、生產(chǎn)記錄、出廠檢驗、銷售記錄等各環(huán)節(jié)），而白酒國家標(biāo)準(zhǔn)檢驗項目單一（感官、總酸、總酯），即是檢驗合格，也不能必然說明就是合

32、格的酒類。只有在監(jiān)管之下嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)，才能生產(chǎn)出的產(chǎn)品是合格的。第44頁，共88頁。2.所辦案件是否符合地域管轄原則行政處罰由違法行為發(fā)生地的食品藥品監(jiān)督管理部門管轄。對當(dāng)事人的同一違法行為，兩個以上食品藥品監(jiān)督管理部門均有管轄權(quán)的，由最先行立案的食品藥品監(jiān)督管理部門管轄。對管轄權(quán)有爭議的，應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，報請共同的上一級食品藥品監(jiān)督管理部門指定管轄。第45頁，共88頁。案例 A市食品藥品監(jiān)管局在監(jiān)督抽驗中，對轄區(qū)內(nèi)甲藥品批發(fā)企業(yè)經(jīng)營的某藥品進(jìn)行了監(jiān)督抽驗，經(jīng)藥檢所檢驗，該批藥品為劣藥。隨后，該局依法對轄區(qū)內(nèi)甲藥品批發(fā)企業(yè)經(jīng)營劣藥的違法行為進(jìn)行了處罰。同時，該局在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，該藥

33、品是B市乙醫(yī)藥公司銷售給甲藥品批發(fā)企業(yè)的。于是，A市食品藥品監(jiān)管局依法對B市乙醫(yī)藥公司銷售劣藥的違法行為進(jìn)行了立案查處。第46頁，共88頁。管轄權(quán)爭議 一般理論認(rèn)為，違法行為發(fā)生地包括了違法行為著手地、經(jīng)過地、實施（發(fā)生）地和危害結(jié)果發(fā)生地，所以理論上來說，A市、B市的藥品監(jiān)管部門對乙公司都有管轄權(quán)。第47頁，共88頁。所辦案件是否符合級別管轄食品藥品行政處罰程序規(guī)定上級食品藥品監(jiān)督管理部門認(rèn)為必要時可以直接查處下級食品藥品監(jiān)督管理部門管轄的案件，也可以將自己管轄的案件移交下級食品藥品監(jiān)督管理部門查處。 下級食品藥品監(jiān)督管理部門對本部門管轄的案件由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，可以報請上級食品藥

34、品監(jiān)督管理部門管轄或者指定管轄。 第48頁，共88頁。(二)行政處罰相對人的基本情況是否清楚1.行政處罰相對人是否具有法定責(zé)任能力;2.行政處罰相對人是否是行政違法主體;3.行政處罰相對人的名稱是否準(zhǔn)確無誤;第49頁，共88頁。 根據(jù)中華人民共和國行政處罰法第25條、第26條規(guī)定：不滿14周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教。精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自已行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。第50頁，共88頁。 按照我國法律的規(guī)定，未經(jīng)登記的非法組織不能作為法律關(guān)系主體，對以未經(jīng)登記成立的非法組織(如無照的企業(yè))的名義從事違法經(jīng)營時，本應(yīng)以

35、該非法組織的出資人或開辦者作為處罰的當(dāng)事人，卻錯誤地將該非法組織列為當(dāng)事人。第51頁，共88頁。 市局一般程序行政處罰案件質(zhì)量評查標(biāo)準(zhǔn)（試行）所指的“被處罰對象主體適格”包括下列內(nèi)容，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在認(rèn)定被處罰對象時應(yīng)注意查驗營業(yè)執(zhí)照、身份證等：（1）根據(jù)民法通則的規(guī)定，除自然人外，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙也屬于自然人的范疇，實施行政處罰時以“公民”對待。（2）根據(jù)民法通則和最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第41條、第42條規(guī)定及有關(guān)法律的規(guī)定，依法登記、領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照的組織為法人。但應(yīng)注意以下情況：法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或雖依法 設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)

36、執(zhí)照的，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為被處罰人。法人或者其他組織的工作人員的職務(wù)行為或者授權(quán)行為違反行政管理秩序時，該法人或者其他組織為被處罰人。第52頁，共88頁。 （3）根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第40條規(guī)定：“其他組織是指合法成立，有一定組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織。依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)。依法登記取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。根據(jù)外資企業(yè)法規(guī)定，外資企業(yè)可以是有限責(zé)任公司，也可以為其他責(zé)任形式。經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證，但不具備法人資格的社會團(tuán)體。法人依

37、法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。中國人民銀行各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。符合本條規(guī)定的其他組織。第53頁，共88頁。(三)案件事實是否清楚，證據(jù)是否充分1.證據(jù)是否充分有效，是否具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性;2.作為行政處罰前提和基礎(chǔ)的客觀情況是否清楚明確，對違法所得或者非法經(jīng)營額的計算是否準(zhǔn)確有據(jù)。第54頁，共88頁。第55頁，共88頁。第56頁，共88頁。第57頁，共88頁。第58頁，共88頁。食品類案件的貨值金額和違法所得食品安全法未對貨值金額和違法所得的計算方法做出明確規(guī)定。餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法

38、第四十四條本辦法所稱違法所得，指違反食品安全法、食品安全法實施條例等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入。第四十五條本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。第59頁，共88頁。(四)案件定性是否準(zhǔn)確;審查違法事實與依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章的一致性，有無規(guī)避法律現(xiàn)象；審查適用的法律、法規(guī)、規(guī)章是否有效；審查引用的法律、法規(guī)、規(guī)章的條、款、項、目是否明確。食品流通許可證過期如何定性？“藏衛(wèi)食健字”如何定性？第60頁，共88頁。(五)適用法律、法規(guī)、規(guī)章是否準(zhǔn)確：1.適用法律、

39、法規(guī)、規(guī)章及適用條款是否正確，有無適用未生效或者已經(jīng)失效的法律、法規(guī)、規(guī)章的情況;（旺林堂復(fù)議市局）2.適用法律、法規(guī)、規(guī)章的處罰種類、范圍是否恰當(dāng)。第61頁，共88頁。自貢市食品藥品監(jiān)督管理局行政復(fù)議決定書自食藥監(jiān)復(fù)決2013第2號第62頁，共88頁。6、本機(jī)關(guān)認(rèn)為，綠晶靈牌輕暢顆粒和米次仁舒諾膠囊系使用假冒保健食品批準(zhǔn)文號的產(chǎn)品，按照國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關(guān)于查處使用假冒保健食品批準(zhǔn)文號行為的法律適用問題的通知（食藥監(jiān)辦稽函2011161號）“生產(chǎn)經(jīng)營中使用假冒保健食品批準(zhǔn)文號的行為，可按照特別規(guī)定第三條予以處罰”的規(guī)定，對申請人經(jīng)營上述兩種假冒產(chǎn)品應(yīng)按特別規(guī)定進(jìn)行處罰。但在處罰決定

40、書中，被申請人認(rèn)定申請人銷售假冒保健食品批準(zhǔn)文號的綠晶靈牌輕暢顆粒和米次仁舒諾膠囊違反了食品安全法第五十一條第二款和保健食品管理辦法第十六條的規(guī)定。本機(jī)關(guān)認(rèn)為，從法律規(guī)定來看，食品安全法第五十一條第二款是對保健食品功效和標(biāo)簽、說明書的規(guī)定，申請人系保健食品經(jīng)營者，其經(jīng)營假冒保健食品批準(zhǔn)文號的行為并未違反前述規(guī)定，故被申請人認(rèn)定申請人銷售假冒保健食品批準(zhǔn)文號的綠晶靈牌輕暢顆粒和米次仁舒諾膠囊違反了食品安全法第五十一條第二款的規(guī)定屬適用依據(jù)錯誤。第63頁，共88頁。7、本機(jī)關(guān)認(rèn)為，特別規(guī)定第一條規(guī)定：“為了加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理，制定本規(guī)定?！?該條闡明了特別規(guī)定的立法目的是“加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安

41、全的監(jiān)督管理”，而食品標(biāo)識的批準(zhǔn)文號格式不符合規(guī)定與產(chǎn)品安全無必然聯(lián)系，對標(biāo)識的批準(zhǔn)文號格式不符合規(guī)定的食品不應(yīng)適用特別規(guī)定進(jìn)行處罰。保健食品管理辦法第五條是對保健食品研制者申請保健食品批準(zhǔn)證書的程序規(guī)定和對經(jīng)審查批準(zhǔn)的保健食品批準(zhǔn)文號格式的規(guī)定，并非對保健食品經(jīng)營秩序和對保健食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的規(guī)定。故被申請人對申請人銷售標(biāo)識不符合規(guī)定的抗骨質(zhì)疏松高鈣片以違反保健食品管理辦法第五條、特別規(guī)定第三條第一款，依據(jù)特別規(guī)定第三條第二款進(jìn)行處罰屬適用依據(jù)錯誤。第64頁，共88頁。(六)處罰是否適當(dāng);行政處罰幅度是否適度合理，有無畸輕畸重、顯失公平的情況;第65頁，共88頁。河南省范縣人民法院認(rèn)為

42、，按照國務(wù)院國家工商行政管理總局職能配置內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制規(guī)定第五條規(guī)定，被告根據(jù)第三人姜作建舉報，依法對本案原告銷售不合格水泥進(jìn)行查處系其職責(zé)所在，于法有據(jù)；原告所訴被告作出的處罰決定程序違法，事實不清，適用法律錯誤的理由不成立，本院不予支持；第五十條規(guī)定“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；”，被告聽證報告顯示，要求被告執(zhí)法人員改進(jìn)的問題，沒有完全按照要求去做，在行政執(zhí)法過程中存在瑕疵，對原告按貨值金額的三倍處罰明顯超

43、出其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的范圍，被告辯稱對原告處罰內(nèi)容適當(dāng)?shù)睦碛刹荒艹闪ⅲ嫠V處罰顯失公正有理，應(yīng)予支持，對原告的處罰以按貨值金額的一點五倍為宜；原告銷售給第三人的水泥貨款至今未收回，其違法所得不成立。為保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵犯，維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)，依照中華人民共和國行政訴訟法第五十四條第（四）項之規(guī)定，判決變更被告范縣工商行政管理局2008年11月24日作出的范工商處字（2008）第202號行政處罰決定，改為“一、責(zé)令王炳現(xiàn)停止銷售生產(chǎn)日期為2008年07月20日的“武盾”牌水泥；二、罰款4869.38元。限判決生效后十日內(nèi)履行完畢，逾期不繳納，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款”。

44、第66頁，共88頁。(七)程序是否符合法律規(guī)定;有的案件未履行行政處罰事先告知程序，或者符合聽證的要求卻未告知當(dāng)事人有權(quán)要求聽證，或者未見當(dāng)事人簽署的送達(dá)回執(zhí)。有的案件履行了行政處罰事先告知程序后，經(jīng)對當(dāng)事人陳述申辯意見進(jìn)行復(fù)核等原因，最終定性處罰依據(jù)、所認(rèn)定的違法事實等發(fā)生了變化，但作出行政處罰決定前卻未再次告知當(dāng)事人。有的案件告知救濟(jì)機(jī)關(guān)錯誤。某縣局行政處罰決定書自己撤銷后發(fā)現(xiàn)錯誤怎么辦？第67頁，共88頁。(八)行政執(zhí)法文書是否統(tǒng)一規(guī)范;如采取查封扣押措施時，僅出具查封扣押決定書，而未同時出具機(jī)關(guān)統(tǒng)一制發(fā)并編有號碼的查封扣押物品清單。又如某局的文書抬頭有“某區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局”、“某區(qū)

45、食品藥品監(jiān)管局”、“某市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)食品藥品監(jiān)管局”等幾種寫法?；鶎邮称匪幤繁O(jiān)管所辦案文書統(tǒng)一為區(qū)縣局的文書。第68頁，共88頁。（九）其他審查的事項。 包括表述是否準(zhǔn)確，用詞是否嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，最簡單的方法是以第三人的心態(tài)通讀調(diào)查終結(jié)報告、告知書、決定書等文書，看看如果不看案卷其他材料能否看懂該案件。第69頁，共88頁。案件審查的結(jié)論1、對事實清楚、證據(jù)確鑿、定性準(zhǔn)確、處罰適當(dāng)、程序合法、手續(xù)完備的案件，同意辦案機(jī)構(gòu)意見，報請主管部門作出決定后，由辦案機(jī)構(gòu)執(zhí)行。2、對無管轄權(quán)的案件，建議移送有權(quán)機(jī)關(guān)或者部門；3、對違法行為屬于不予行政處罰的情形的案件，建議不予處罰并撤銷立案；4、對違法事實不成立或

46、者已超過追責(zé)期限的案件，提出撤銷案件的建議；5、對事實不清、證據(jù)不足的案件，退回辦案機(jī)構(gòu)補(bǔ)充調(diào)查取證；6、對定性不準(zhǔn)、適用依據(jù)錯誤、處罰不當(dāng)，提出糾正意見，建議辦案機(jī)構(gòu)修改；7、對程序不合法的案件，提出要求，建議辦案機(jī)構(gòu)糾正；8、對案卷材料不完整、文書制作不規(guī)范的案件，退回辦案機(jī)構(gòu)補(bǔ)正9、其他情況，根據(jù)需要，提出補(bǔ)正、糾正、修改、完善等意見建議。第70頁，共88頁。行政復(fù)議案件了解一個背景依法治國、行政訴訟法修訂這個大的背景。行政復(fù)議本來是解決行政爭議的重要途徑之一，就是但是近年來行政復(fù)議成為走過場，究其原因之一是法律制度設(shè)計的不合理。實踐中復(fù)議機(jī)關(guān)為了不當(dāng)被告，維持原行政行為的現(xiàn)象比較普遍。

47、11月1日新頒布的行政訴訟法修正案對原有制度作有針對性的改革，規(guī)定“復(fù)議機(jī)關(guān)可成共同被告”，就是為使行政復(fù)議制度發(fā)揮應(yīng)當(dāng)有的作用。第71頁，共88頁。清楚一個事實行政復(fù)議案件激增（市局被復(fù)議3次，市局受理復(fù)議案件3件）行政不作為引起的行政復(fù)議占大多數(shù)（市局被復(fù)議均為此類，市局受理沿灘局1案）因投訴舉報引起的行政復(fù)議占大多數(shù)（同上）因職業(yè)打假人引起的行政復(fù)議占大多數(shù)（同上）因?qū)π姓幜P不服引起復(fù)議（市局受理高新區(qū)局2案）第72頁，共88頁。成都市局提供的典型案例申請人王熊不服XX縣食品藥品監(jiān)督管理局對其申訴舉報的受理和處理行為，向成都市局申請行政復(fù)議。被申請人稱，郵政局向被申請人送信的2014年

48、5月17日是星期六（休息日），XX縣食品藥品監(jiān)督管理局無工作人員上班，負(fù)責(zé)送信的郵遞員把掛號信交給門衛(wèi)讓其簽收，門衛(wèi)沒有簽字代收，郵遞員便將信件放在門廳桌上了。被申請人稱至今未收到這封信件，故不存在未及時回復(fù)的問題。第73頁，共88頁。經(jīng)過再三斟酌，成都市局認(rèn)為，被申請人門衛(wèi)的職責(zé)包括郵件送達(dá)和分發(fā)，且被申請人承認(rèn)郵政局于2014年5月17日將申請人的申訴舉報信送至其門衛(wèi)室，故應(yīng)認(rèn)為被申請人已經(jīng)收到了申請人的申訴舉報信。若被申請人未找到信件，這是被申請人內(nèi)部管理制度在執(zhí)行中出現(xiàn)的問題，并不能成為被申請人不處理申請人投訴舉報的正當(dāng)理由。因此，被申請人沒有處理申請人投訴舉報的行為構(gòu)成不履行法定職責(zé)

49、。市局不得不作出決定，責(zé)成被申請人按規(guī)定的程序和時限處理申請人的投訴舉報。第74頁，共88頁。辦理投訴舉報的時限省局認(rèn)為：為了避免爭議和可能出現(xiàn)的敗訴風(fēng)險，建議系統(tǒng)統(tǒng)一在收到投訴之日起七個工作日之內(nèi)完成受理告知， 60日辦結(jié)并回復(fù)。第75頁，共88頁。如何做好投訴舉報回復(fù)做到認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確和內(nèi)容適當(dāng)首先，歸納投訴舉報書反映的違法事實，在辦理結(jié)果反饋書中進(jìn)行有針對、有重點的分析和回應(yīng)；第二，對任何一個行為做出的任何結(jié)論和決定，都必須有依據(jù)；第76頁，共88頁。第三，應(yīng)梳理投訴請求，并對請求做出全面回應(yīng)。特別是對申訴請求做出全面回應(yīng)，這一點很容易被忽略（沿灘局被復(fù)議未對舉報后

50、處罰的進(jìn)行獎勵） 。如果對請求避而不答，一方面會讓申請人不服，容易引發(fā)復(fù)議或訴訟；另一方面也會留下漏洞，一旦進(jìn)入復(fù)議或訴訟程序，應(yīng)對會比較被動。第77頁，共88頁?！芭e報人在某地九龍超市購買到由被舉報投訴人生產(chǎn)的蛋味酥餅干，購買回家后發(fā)現(xiàn)營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注有反式脂肪酸，但沒有使用適當(dāng)方式使能量及核心營養(yǎng)素的標(biāo)注更加醒目，不符合預(yù)包裝食品營養(yǎng)標(biāo)簽通則（GB28050-2011）第4.1項，違反了食品安全法第四十二條第一款第（九）項?！钡?8頁，共88頁?；谏鲜鍪聦?，舉報人提出了五項舉報投訴請求：1.依法查處被投訴人的違法行為；2.依法給予舉報人獎勵；3.責(zé)令被舉報投訴人退回貨款并賠償十倍貨款；4.責(zé)

51、令被舉報投訴人賠償舉報投訴人因本次申訴產(chǎn)生的誤工費、打印費等費用；5.處罰完畢后書面送達(dá)行政處罰決定書復(fù)印件。第79頁，共88頁。承辦單位反饋回復(fù)的內(nèi)容關(guān)于四川省豐超億食品有限公司“蛋味酥餅干”營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范的調(diào)查處理情況回復(fù)林進(jìn)： 你好，我局執(zhí)法人員于2014年6月12日就你對我市四川省豐超億食品有限公司涉嫌“蛋味酥餅干”產(chǎn)品營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范的投訴舉報進(jìn)行了調(diào)查處理，現(xiàn)回復(fù)如下： 執(zhí)法人員檢查時該公司未生產(chǎn)“蛋味酥餅干”產(chǎn)品，經(jīng)查該公司已停止使用涉嫌營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范的“蛋味酥餅干”包裝。并于2014年6月開始啟用新的包裝。 綜上，四川省豐超億食品有限公司已及時主動糾正其營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不

52、規(guī)范的行為，且沒有造成危害后果。根據(jù)中華人民共和國行政處罰法第27條第2款“違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。”的規(guī)定，我局已要求該公司召回標(biāo)識不規(guī)范的產(chǎn)品，并將整改召回情況匯報我局。 感謝你對我市食品安全問題的關(guān)注。 XX食品藥品監(jiān)督管理局 XX年X月X日第80頁，共88頁。這樣回復(fù)不太妥當(dāng)，至少存在兩方面問題：一是認(rèn)定事實不清，連被舉報的違法事實是否成立都沒有表述（只是間接承認(rèn)了）；二是內(nèi)容不當(dāng)，沒有對舉報人的任何一項投訴請求作出回應(yīng)。這個回復(fù)可以讓人找到太多不服的理由了，很容易引發(fā)復(fù)議或訴訟。若舉報人對此申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，承辦單位在答辯的時候?qū)⑾萑肴?/p>

53、被動。第81頁，共88頁。參考文本XX食品藥品監(jiān)督管理局投訴舉報辦理結(jié)果反饋書林進(jìn)： 你好，我局收到你的投訴舉報信后，依法對你舉報我市四川省豐超億食品有限公司（以下簡稱“豐超億公司”）涉嫌“蛋味酥餅干”產(chǎn)品營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范一案進(jìn)行了調(diào)查處理?，F(xiàn)已辦理完結(jié)，特將辦理結(jié)果向你反饋如下： 1、你所舉報的豐超億公司沒有使用適當(dāng)方式使能量及核心營養(yǎng)素的標(biāo)注更加醒目的事實成立。豐超億公司的該行為違反了預(yù)包裝食品營養(yǎng)標(biāo)簽通則（GB28050-2011）第4.1項。 2、豐超億公司已停止使用涉嫌營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范的“蛋味酥餅干”包裝，并于2014年6月開始啟用新的包裝，即豐超億公司已主動糾正其營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不

54、規(guī)范的行為。第82頁，共88頁。3、由于豐超億公司已及時主動糾正其營養(yǎng)標(biāo)簽標(biāo)注不規(guī)范的行為，且沒有造成危害后果，根據(jù)行政處罰法第二十七條第二款“違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰”的規(guī)定，我局決定對豐超億公司不予行政處罰。4、根據(jù)食品藥品監(jiān)管總局關(guān)于開展專項監(jiān)督檢查規(guī)范食品標(biāo)簽標(biāo)識的通知（食藥監(jiān)食監(jiān)一201425號）第三條第（三）項之規(guī)定，我局已要求該公司召回標(biāo)識不規(guī)范的產(chǎn)品，并將整改召回情況匯報我局。第83頁，共88頁。5、由于你的舉報不屬于四川省食品安全舉報獎勵指導(dǎo)意見（川辦發(fā)201216號）第三條第（一）項規(guī)定的獎勵范圍，故不對你進(jìn)行獎勵。6、關(guān)于你要求豐超億公司退

55、回貨款并賠償?shù)膯栴}，由于豐超億公司已經(jīng)明確向我局表示不同意調(diào)解，你可向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁或者向法院提起訴訟。第84頁，共88頁。如對本辦理結(jié)果反饋書不服，可以在收到之日起六十日內(nèi)向XX區(qū)（縣）人民政府或者xx市食品藥品監(jiān)督管理局申請行政復(fù)議，根據(jù)行政復(fù)議法實施條例第十七條的規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為對公民、法人或者其他組織的權(quán)利、義務(wù)可能產(chǎn)生不利影響的，應(yīng)當(dāng)告知其申請行政復(fù)議的權(quán)利、行政復(fù)議機(jī)關(guān)和行政復(fù)議申請期限?！被蛘咴谌齻€月內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。感謝你對我市食品安全問題的關(guān)注。 XX食品藥品監(jiān)督管理局 XX年X月X日這份投訴舉報辦理結(jié)果反饋書應(yīng)該滿足了認(rèn)定事實清楚、適用

56、依據(jù)正確、內(nèi)容適當(dāng)?shù)囊?。?dāng)然，它還必須以確鑿的證據(jù)作支撐，且辦理程序本身也應(yīng)該合法。若完全做到這幾點，就沒有法律上的瑕疵了。第85頁，共88頁。 謝謝大家！第86頁，共88頁。1、不是井里沒有水，而是你挖的不夠深。不是成功來得慢，而是你努力的不夠多。2、孤單一人的時間使自己變得優(yōu)秀，給來的人一個驚喜，也給自己一個好的交代。3、命運給你一個比別人低的起點是想告訴你，讓你用你的一生去奮斗出一個絕地反擊的故事，所以有什么理由不努力!4、心中沒有過分的貪求，自然苦就少?？诶锊徽f多余的話，自然禍就少。腹內(nèi)的食物能減少，自然病就少。思緒中沒有過分欲，自然憂就少。大悲是無淚的，同樣大悟無言。緣來盡量要惜，

57、緣盡就放。人生本來就空，對人家笑笑，對自己笑笑，笑著看天下，看日出日落，花謝花開，豈不自在，哪里來的塵埃!5、心情就像衣服，臟了就拿去洗洗，曬曬，陽光自然就會蔓延開來。陽光那么好，何必自尋煩惱，過好每一個當(dāng)下，一萬個美麗的未來抵不過一個溫暖的現(xiàn)在。6、無論你正遭遇著什么，你都要從落魄中站起來重振旗鼓，要繼續(xù)保持熱忱，要繼續(xù)保持微笑，就像從未受傷過一樣。7、生命的美麗，永遠(yuǎn)展現(xiàn)在她的進(jìn)取之中;就像大樹的美麗，是展現(xiàn)在它負(fù)勢向上高聳入云的蓬勃生機(jī)中;像雄鷹的美麗，是展現(xiàn)在它搏風(fēng)擊雨如蒼天之魂的翱翔中;像江河的美麗，是展現(xiàn)在它波濤洶涌一瀉千里的奔流中。8、有些事，不可避免地發(fā)生，陰晴圓缺皆有規(guī)律，我

58、們只能坦然地接受;有些事，只要你愿意努力，矢志不渝地付出，就能慢慢改變它的軌跡。9、與其埋怨世界，不如改變自己。管好自己的心，做好自己的事，比什么都強(qiáng)。人生無完美，曲折亦風(fēng)景。別把失去看得過重，放棄是另一種擁有;不要經(jīng)常艷羨他人，人做到了，心悟到了，相信屬于你的風(fēng)景就在下一個拐彎處。10、有些事想開了，你就會明白，在世上，你就是你，你痛痛你自己，你累累你自己，就算有人同情你，那又怎樣，最后收拾殘局的還是要靠你自己。11、人生的某些障礙，你是逃不掉的。與其費盡周折繞過去，不如勇敢地攀登，或許這會鑄就你人生的高點。12、有些壓力總是得自己扛過去，說出來就成了充滿負(fù)能量的抱怨。尋求安慰也無濟(jì)于事，還徒增了別人的煩惱。13、認(rèn)識到我們的所見所聞都是假象，認(rèn)識到此生都是虛幻，我們才能真正認(rèn)識到佛法的真相。錢多了會壓死你，你承受得了嗎?帶，帶不走，放，放不下。時時刻刻發(fā)悲心，饒益眾生為他人。14、夢想總是跑在我的前面。努力追尋它們，為了那一瞬間的同步，這就是動人的生命奇跡。15、懶惰不會讓你一下子跌倒，但會在不知不覺中減少你的收獲;勤奮也不會讓你一夜成功，但會在不知不覺