專項(xiàng)突破-21講全講義

1、專題 商主體專項(xiàng)突破學(xué)習(xí)脈絡(luò)圖一、公司解散與（一）解散項(xiàng)目主要內(nèi)容種類包括自愿解散、行政強(qiáng)制解散、解散自行強(qiáng)制解散陷入僵局（3 種）+經(jīng)營管理嚴(yán)重+其他途徑不能解決+表決權(quán) 10%以上陷入僵局表現(xiàn)為：兩年未開股東會；兩年股東會表決不過；董事無法解決不受理、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害；公司虧損、以償還全部；公司被吊銷企業(yè)法人未進(jìn)行（二）組（三）責(zé)任二、企業(yè)法（一）原因項(xiàng)目具體規(guī)定原因（12）不能清償?shù)狡趥鶛?quán)關(guān)系依法成立履行期限已經(jīng)屆滿人未完全清償資不抵債報(bào)表顯示無相反證據(jù)明顯缺乏清償能力、扭虧、法定代表人、強(qiáng)制執(zhí)行無法清償司法解釋具體認(rèn)定不能清償?shù)狡谙嚓P(guān)當(dāng)事人以對 人的負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清

2、償能力為 由，主張人不具備原因的，應(yīng)不予支持明顯缺乏清償能力資產(chǎn)雖大于負(fù)債的前提下：長期資產(chǎn)無法變現(xiàn)（要錢沒有、一條）；法定代表人下落不明且無其他管產(chǎn)（跑路）；民事執(zhí)行無法清償；長期虧損且經(jīng)營扭虧（一潭、越干越虧）不支持的債務(wù)人異議人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負(fù)債為由提出抗辯異議，但又 不能立即清償或與債權(quán)人達(dá)成和解的；人對申請債權(quán)人是否有債權(quán)提出異議時，如能依據(jù)主要確定債權(quán)存在，人沒有相反的；項(xiàng)目具體規(guī)定承擔(dān)責(zé)任主體公司股東；董事和控股股東；實(shí)際控制人權(quán)利主張人債權(quán)人責(zé)任未及時公司貶值、流失、毀損或者滅失怠于履行義務(wù)主要、賬冊、重要文件滅失，導(dǎo)致無法騙取注銷登記處置公司給債權(quán)人造成損失，或者

3、依法，以虛假的騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記比較項(xiàng)目自行強(qiáng)制情形解散事由出現(xiàn)之日起 15 日內(nèi)債權(quán)人或股東申請指定組進(jìn)行時，應(yīng)予受理：公司解散逾期不成立組；雖然成立組但故意拖延；違法可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或股東利益組成有限股東股東、董事、監(jiān)事、高級管理；社會中介機(jī)構(gòu)；中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的董事或股東大會確定的組成（二）申請的提出受理的程序期限參考口訣：程序期限五通、七異、十裁定提出者程序種類債權(quán)人（包括有擔(dān)保的債權(quán)人和職工）重整、【注意】職工提出申請的，應(yīng)經(jīng)職工或者全體職工會議多數(shù)決議通過人重整、和解、組債權(quán)人對清償方案不予確認(rèn)或不予認(rèn)可，組提起稅務(wù)、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

4、重整、人對申請人的債權(quán)“是否有擔(dān)?！碧岢霎愖h；人對債權(quán)人申請人享有的“債權(quán)數(shù)額”有異議，如果存在無爭 議的部分債權(quán)數(shù)額，且人對該數(shù)額已經(jīng)喪失清償能力的。【提示】相關(guān)當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納費(fèi)用為由，對申請?zhí)岢霎愖h的，不予支持人提出申請（三）受理的法律效力1.一般規(guī)定2.受理后對民事的影響項(xiàng)目具體規(guī)定個別清償主張次 人代替 人直接向其償還 的；主張 人的出資人、發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理 ，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理 、實(shí)際控制人等直接向其承擔(dān)出資不實(shí)或者抽逃出資責(zé)任的；以 人的股東與 人法人 嚴(yán)重混同為由，主張 人的股東直接 向其償還 人對其所負(fù)項(xiàng)目主要內(nèi)

5、容相關(guān)人義務(wù)個別清償無效，除非在擔(dān)保價(jià)值內(nèi)清償人的人或持有人向管理人清償或交付未履行完畢合同處理人管理人決定解除或者繼續(xù)履行【提示】只選擇一次。但并不排斥繼續(xù)履行后再解除；或解除后又協(xié)商簽訂解除情形管理人自受理之日起 2 個月內(nèi)未通知對方自收到對方催告之日起 30 日內(nèi)未答復(fù)對方要求管理人提供擔(dān)保，管理人不提供擔(dān)保【提示】受理倆月不通知、催告 30 不答復(fù)、要求擔(dān)保不滿足未履行完畢合同選擇權(quán)限制必須履行企業(yè)為他人提供擔(dān)保的合同；保險(xiǎn)公司時尚未履行完畢的保險(xiǎn)合同特別是人壽保險(xiǎn)合同；除嚴(yán)重影響變價(jià)價(jià)值且無法分別處分，企業(yè)對外”出租不動產(chǎn)”的合同如房屋租賃合同必須解除金融衍生品交易合同進(jìn)行凈額結(jié)算

6、申報(bào)解除：實(shí)際損失申報(bào)普通債權(quán)，不包括違約金繼續(xù)履行：申報(bào)共益人保全措施受理申請后應(yīng)當(dāng)解除人執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止【歸納】審判程序、執(zhí)行程序和受理時點(diǎn)（四）人1.追回權(quán)項(xiàng)目內(nèi)容出資人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)或抽逃出資的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納或返還，不受出資期限、時效的限制擔(dān)保物管理人可以通過清償或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。在質(zhì)物或者留置物的價(jià)值“低于”被擔(dān)保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時的“市場價(jià)值”為限進(jìn)行對“債權(quán)人利益”有影響的處分行為，應(yīng)當(dāng)及告“債權(quán)人 ”。未設(shè)立債權(quán)人，管理人應(yīng)當(dāng)及告“”高的收入收入返還收入績效獎金普通債權(quán)其他普通債權(quán)普遍拖欠職工工資情況下獲取

7、的工資性收入平均工資計(jì)算部分職工工資高出平均工資部分普通債權(quán)其他非涉及個別清償請求的類型【提示】如確認(rèn)之訴、人企業(yè)人追務(wù)的等2.撤銷權(quán)3.關(guān)于個別清償?shù)闹匾獔D示注：除以上有效清償之外的其他個別清償行為的效力規(guī)定，請依照以下系列圖示掌握。項(xiàng)目內(nèi)容有效清償 1物保價(jià)值足夠清償人對以“自有 ”設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)進(jìn)行的個別清償，管理人請求撤銷， 不予支持。但是， 清償時擔(dān)保 的價(jià)值低于債權(quán)額的除外有效清償 2司法途徑清償受理前，人經(jīng)、仲裁、執(zhí)行程序?qū)鶛?quán)人進(jìn)行的個別清償，管理人請求撤銷的，不予支持。但是，人與債權(quán)人串通損害其他債權(quán)人利益的除外有效清償 3維持存續(xù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費(fèi)、電費(fèi)等；

8、人支付勞動、人身損害賠償金的；使“人受益”的其他個別清償比較項(xiàng)目撤銷權(quán)合同履行中的撤銷權(quán)無償轉(zhuǎn)讓既包括實(shí)物 也包括 性權(quán)利，其行為方式也不完全局限于轉(zhuǎn)讓，無償設(shè)置用益物權(quán)等無償行為也應(yīng)包括在內(nèi)對債權(quán)人造成損害的以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的不合理的交易條件不僅限于價(jià)格一項(xiàng)，付款條件、付款期限等其他交易條件明顯不合理的，也可以撤銷對債權(quán)人造成損害的；受讓人知道該情形；包括低賣高買；明顯不合理（收購30%；出售 70%）放棄債權(quán)到期未到期均可對債權(quán)人造成損害的；到期未到期均可；包括放棄債權(quán)擔(dān)保和延長到期債權(quán)的履行期對未到期的 提前清償?shù)淖⒁馀c到期提前清償 6 個月的區(qū)別對沒有擔(dān)保 的提供 擔(dān)保對原來

9、已經(jīng)成立的 補(bǔ)充設(shè)置擔(dān)保，不包括在可撤銷期間內(nèi)設(shè)定 的同時提供的 擔(dān)保，因其是有對價(jià)的行為參考口訣：1 年撤銷權(quán)無償轉(zhuǎn)、棄債權(quán)，不合理價(jià)格做生意未到期、提前償，無擔(dān)保加擔(dān)保【歸納】本課程中涉及的“撤銷權(quán)”匯總種類主體行使方式期間可撤銷 民事法律行為受損害方或誤解方或仲裁1 年或 3 個月，最長 5 年期間無權(quán)善意相對人通知被人或法定理人追認(rèn)之前債權(quán)人撤銷權(quán)債權(quán)人1 年，最長 5 年期間抵押權(quán)行使債權(quán)人1 年贈與合同任意撤銷贈與人本人通知贈與的所轉(zhuǎn)移之前法定撤銷贈與人本人通知1 年繼承人 法定人通知6 個月撤銷權(quán)6 個月管理人請求受理前 6 個月：人有原因，但仍對個別債權(quán)人清償4.取回權(quán)（五）債

10、權(quán)1.一般申報(bào)規(guī)則項(xiàng)目申報(bào)要求未到期債權(quán)受理時視為到期附利息的債權(quán)受理時起停止計(jì)息附條件、附期限和訴訟、仲裁未決的債權(quán)可以申報(bào)職工債權(quán)不必申報(bào)連帶債權(quán)連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)連帶連帶人數(shù)人，債權(quán)人就全部債權(quán)分別在各中申報(bào)債權(quán)委托人受托人不知繼續(xù)處理：申報(bào)普通債權(quán)受托人已知緊急情況：受托人申報(bào)共益出票人付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)擔(dān)保債權(quán)、和社會保障債權(quán)應(yīng)該申報(bào)債權(quán)登記表管理人必須將申報(bào)的債權(quán)全部登記在債權(quán)登記表上，不允許以其認(rèn)為債權(quán)不能成立為由編入債權(quán)登記表債權(quán)確認(rèn)表管理人編制的登記表，提交至第一次債權(quán)人會議核查，經(jīng)過

11、說明、項(xiàng)目具體規(guī)定一般取回權(quán)能否取回一般可以取回原物，重整期間不得取回（除非有約定或有破壞）行使時間相關(guān)草案提交債權(quán)人會議表決前向管理人提出取回權(quán)異議管理人不認(rèn)可，生效文書管理人不可對待給付未向管理人支付相關(guān)的加工費(fèi)等費(fèi)用，管理人可其取回一般取回權(quán)變價(jià)款權(quán)屬不清的、鮮活易腐，管理人及時變價(jià)提存，權(quán)利人就變價(jià)款可行使取回權(quán)善意取得違法轉(zhuǎn)讓，第三人善意取得，權(quán)利人無法取回受理前轉(zhuǎn)讓原權(quán)利人損失：普通債權(quán)受理后轉(zhuǎn)讓原權(quán)利人損失：共益不善意取得違法轉(zhuǎn)讓，第三人未取得所，權(quán)利人取回，第三人支付對價(jià)受理前轉(zhuǎn)讓第三人損失：普通債權(quán)受理后轉(zhuǎn)讓第三人損失：共益人取回權(quán)取回條件“已發(fā)運(yùn)”、人“尚未收到”且“未付清

12、全部價(jià)款”時間一般標(biāo)的物到達(dá)管理人之前行使特殊即便到達(dá)管理人，也可以取回：在運(yùn)途中采用各種對標(biāo)的物主張了取回權(quán)但未能實(shí)現(xiàn)；在貨物未達(dá)管理人前已向管理人主張取回在運(yùn)途中標(biāo)的物1 年管理人請求受理前 1 年：無償轉(zhuǎn)、棄債權(quán)，不合理價(jià)格做生意；未到期、提前償，無擔(dān)保加保障2.特殊申報(bào)規(guī)則3.債權(quán)人會議和債權(quán)人情形具體規(guī)定參加資格依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)表決權(quán)有表決權(quán)債權(quán)人會議成員均享有表決權(quán)；享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)，對兩類事項(xiàng)無表決權(quán)：通過和解協(xié)議；的分配方案無表決權(quán)職工勞動債權(quán)一般不享有表決權(quán)特殊情況：重整程序中職工債權(quán)人享有表決權(quán)召集程序

13、第一次會議第一次債權(quán)人會議由“”召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起 15 日內(nèi)召開以后的會議以后的債權(quán)人會議，在以下情況召開：認(rèn)為必要時；管理人提議；債權(quán)人提議；占“債權(quán)總額 1/4 以上”的債權(quán)人提議會議決議普通決議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)（1/2）通過，并且其所代表的債權(quán)額占“無擔(dān)保債權(quán)總額”的 1/2 以上（1/2）【注意】有擔(dān)保債權(quán)人對“分配方案”無表決權(quán)情形具體規(guī)定人破產(chǎn)連帶保證債權(quán)人已向管理人申報(bào)全部債權(quán)，保證人不能再申報(bào)；人的保證人已經(jīng)代替人清償，以其對人的追償權(quán)申報(bào)債權(quán)；人的保證人尚未代替人清償，以其對人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)一般保證受理人，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)受理時主未到期

14、的，一般保證人并無提前履行保證責(zé)任的義務(wù)保證人破產(chǎn)申報(bào)保證到期，債權(quán)人可依保證合同的約定向保證人申報(bào)；主未到期的，視為已到期，在減去未到期的利息后予以提前清償連帶保證債權(quán)人直接向其申報(bào)債權(quán)一般保證先訴抗辯權(quán)不得行使，債權(quán)人直接向其申報(bào)債權(quán)詢問、核查等一系列程序后，無異議的債權(quán)列入債權(quán)確認(rèn)表； 債權(quán)人確認(rèn)表經(jīng)確認(rèn)，該確認(rèn)與生效具有同等法律效力（六）抵銷權(quán)不可抵銷內(nèi)容例外出資款股東欠人企業(yè)的出資額不得與人欠股東的相抵銷債權(quán)受理后，因債權(quán)形成的互負(fù)優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與不享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)抵銷突擊 1負(fù)擔(dān)受理前，債權(quán)人突擊對人負(fù)擔(dān)債 務(wù)， 受理后不得抵銷申請 1 年前優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)，與不享有優(yōu)先受

15、償權(quán)的債權(quán)抵銷突擊 2取得債權(quán)受理前，次人突擊對人享有債權(quán)， 受理后不得抵銷突擊 3個別清償前 6 個月，出現(xiàn)原因，取得對人債權(quán)或，以抵銷方式進(jìn)行個別清償（注：本質(zhì)為民事抵銷權(quán)被法所）和解協(xié)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過（1/2），并且其所代表的債權(quán)額占“無擔(dān)保債權(quán)總額”的 2/3 以上（2/3）【注意】有擔(dān)保債權(quán)人對“和解協(xié)議草案”無表決權(quán)會議決議重整計(jì)劃草案分組：各組人數(shù)過半數(shù)；債權(quán)額：2/3 以上 注意：有擔(dān)保債權(quán)人專門為一組進(jìn)行表決打破會議僵局管理方案會議未通過裁定債權(quán)人裁定宣布或收到通知之日起 15 日內(nèi)向該申請復(fù)議變價(jià)方案分配方案會議兩次表決未通過裁定占“無擔(dān)保債 權(quán)總額 1/2”

16、以上債權(quán)人裁定宣布或收到通知之日起 15 日內(nèi)向該申請復(fù)議債權(quán)人是否設(shè)置債權(quán)人會議中“可以”設(shè)置債權(quán)人組成債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和1 名人的職工代表“或者”工會代表組成。債權(quán)人成員原則上為“奇數(shù)”， 最多不得超過 9 人債權(quán)人會議設(shè)一人，由從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定【案例題 1】知識點(diǎn)：法的適用主體+受理的期限規(guī)定+債權(quán)的申報(bào)規(guī)則原因+受理的效力（的影響、個別清償?shù)男ЯΓ?（2014 年改編）2018 年 5 月 5 日，因 A 公司未能償還對 B 公司的到期，B 公司向提出對 A 公司進(jìn)行A 公司當(dāng)天收到本公司為的申請，當(dāng)天向 A 公司發(fā)出通知。通知后，于 5 月 9 日提出異議，認(rèn)為本公

17、司未達(dá)界限，理由是：第一，企業(yè)法不適用于；第二，盡管 A 公司暫時不能清償所欠B 公司經(jīng)，但其資產(chǎn)總額超過負(fù)債總額，不資不抵債。相關(guān)，發(fā)現(xiàn)：雖然 A 公司的賬面資產(chǎn)總額超過負(fù)債總額，但其，實(shí)物資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)，無法立即清償?shù)狡凇?jù)此，于 5 月 16 日裁定受理 B 公司的申請，并指定了管理人。在該中，有以下情況：（1）2018 年 4 月 14 日，受理了 D 公司訴 A 公司股東甲的糾紛。D 公司主張，因甲未繳納出資，故應(yīng)就 A 公司所欠 D 公司承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任。該案尚未審結(jié)。（2）A 公司于 2017 年 4 月 8 日向E借款 200 萬元，期限 1 年。A 公司以其所屬廠房為該

18、筆借款提供了抵押擔(dān)保。2018 年 5 月 18 日，經(jīng)管理人同意，A 公司向 E償還了其所欠 200 萬元借款本金及其利息。經(jīng)查，A 公司用于抵押的廠房市場價(jià)值為 500 萬元。有其他債權(quán)人提出，A 公司向E的清償行為屬于申請受理后對個別債權(quán)人的清償，故應(yīng)認(rèn)定為無效。（3）A 公司于 2017 年 1 月 24 日向F信用借款 100 萬元，借款期限為 2 年。其借款利息截至2018 年 5 月 16 日為 8 萬元，其后截至 2018 年 12 月 31 日為 5 萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：【問題 1】A 公司以本公司為明理由。不適用企業(yè)法為理由提出異議是否成立？并說【資

19、產(chǎn)1】（以清償全部P297）A 公司的異議理由不成立。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡冢⑶覍儆诨蛘呙黠@缺乏清償能力的，依照企業(yè)法。企業(yè)法人?！締栴} 2】【2】（受理P305）的時間是否符合企業(yè)定？并說明理由。受理的時間合法。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人提出申請的，自收到申請之日起 5 日內(nèi)通知人，人有異議的，應(yīng)于收到通知之日起 7 日內(nèi)提出，人民自異議期滿之日起 10 日裁定是否受理。本題中，債權(quán)人B 公司提出申請時間為 2018 年 5應(yīng)自 5 月 12 日開始的月 5 日，人 A 公司當(dāng)天收到通知，異議期限屆滿日為 5 月 12 日，10 日內(nèi)（截至 5 月 22 日）裁定是否受理，因此，于 5 月

20、16 日裁定受理的時間合法?！締栴} 3】是否符合企業(yè)【3】（以A 公司現(xiàn)金、資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)清償為由，裁定受理申請，法律制度的規(guī)定？并說明理由。P民以 A 公司現(xiàn)金、實(shí)物資產(chǎn)大多不能變現(xiàn)凊償為由，裁定受理申請，符合企業(yè)法律制度的規(guī)定。A 公司已經(jīng)出現(xiàn)不能清償?shù)狡诘氖聦?shí)，并且，雖然賬面資產(chǎn)多于負(fù)債，但現(xiàn)金、資產(chǎn)無法變現(xiàn)，足以認(rèn)定其明顯缺乏清償能力?！締栴} 4】對于 D 公司訴 A 公司股東甲的糾紛案，在程序上應(yīng)如何處理？并說明理由?！?】（P310）應(yīng)當(dāng)中止 D 公司與甲的糾紛的。根據(jù)企業(yè)法律申制度的規(guī)定，申請受理前，債權(quán)人主張人的出資人直接向其承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任的。，請受理時尚未審結(jié)的，應(yīng)當(dāng)

21、中止【問題 5】有關(guān)債權(quán)人關(guān)于 A 公司向 E清償行為無效的主張是否成立？并說明理由?！?】（P308）有關(guān)債權(quán)人關(guān)于 A 公司向 E清償行為無效的主張不成立。根據(jù)企業(yè)法律制度的規(guī)定，申請受理后，人對個別債權(quán)人的清償無效。但是，人以其向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場價(jià)值內(nèi)向債權(quán)人所做的清償，不受上述限制。A 公司向E清償 200 萬元本金及相應(yīng)利息，而其抵押物的市價(jià)為 500 萬元，符合上述規(guī)定。【問題 6】F享有的債權(quán)是多少？并說明理由?！?】（P332）F享有的債權(quán)為 108 萬元（1008108 萬元）。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在申請受理時視為到期，附利息的債權(quán)自申請受理時起停止計(jì)

22、息。因此，F(xiàn)的盡管沒有到期，仍應(yīng)視為到期，且其利息計(jì)算至受理申請時（即：8 萬元利息）。（七）和解與重整比較項(xiàng)目重整和解提起期間直接申請；受理申請后、人前直接申請；受理申請后、人前注意：人被后，不得再轉(zhuǎn)入重整程序或和解程序提起人債權(quán)人；人；出資額占人資本 1/10 以上的出資人只有人可以提起制定計(jì)劃或草案看誰管產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)：人負(fù)責(zé)的，人制作重整計(jì)劃草案；管理人負(fù)責(zé)的，管理人制作重整計(jì)劃草案人提出和解協(xié)議草案重整期間或和解程序期間對人特定的擔(dān)保權(quán)暫停行使。除非對經(jīng)營無必要并經(jīng)人或管理人同意可以行使。除非人與擔(dān)保債權(quán)人協(xié)商設(shè)立擔(dān)保人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款，可以人為該借款設(shè)定擔(dān)保取回權(quán)人合法占有

23、的他人 ，該 的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事 先約定的條件重整期間或和解程序期間股東權(quán)利潤分配人的出資人不得請求投資收益分配轉(zhuǎn)讓人的董事、監(jiān)事、高級管理不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的人的股權(quán)。但是，經(jīng)同意的除外 表決通過經(jīng)的同一表決組的債權(quán)人過半由的有表決權(quán)的債【案例題 2】知識點(diǎn)：債權(quán)申報(bào)一般規(guī)則（有擔(dān)保債權(quán)申報(bào)、解除合同的損失）+重整制度（重整期間、重整計(jì)劃制定與批準(zhǔn)+重整計(jì)劃執(zhí)行）（2009 年改編）2018 年 1 月 8 日，A 以甲公司不能清償?shù)狡谇屹Y不抵債為由向提出申請。1 月 21 日，裁定受理申請，指定了管理人，并發(fā)出公告，要求甲公司的所有債權(quán)人在 5 月 21 日之前申

24、報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)到期日前，A 申報(bào)到期債權(quán) 1000 萬元，其中：欠債 800萬元，違約利息 200 萬元：B 申報(bào)債權(quán) 1200 萬元，該債權(quán)附有在甲公司一棟樓房上設(shè)定的抵押權(quán)。重整計(jì)劃、和解協(xié)議草案決議和通過的區(qū)別類別表決方式債權(quán)人會議最終結(jié)果重整分組表決表決組均通過批準(zhǔn)未批準(zhǔn)部分表決組通過批準(zhǔn)未批準(zhǔn)全部表決組均未通過和解債權(quán)人會議特別決議方式（過半數(shù)、2/3 以上）通過認(rèn)可未認(rèn)可未通過數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的 2/3 以上。各表決組均通過重整計(jì)劃草案時，重整計(jì)劃即為通過【注意】重整計(jì)劃不能規(guī)定減免納入社會 統(tǒng)籌賬戶的社保費(fèi)用，該項(xiàng)費(fèi)用債權(quán)人不能參加表決權(quán)人過半數(shù)同意

25、，并且其所代表的債權(quán)額占無 擔(dān)保債權(quán)總額的 2/3 以上表決生效須經(jīng)批準(zhǔn)須經(jīng)認(rèn)可未放棄對人特定享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人是否享有表決權(quán)享有不享有對未放棄對 人特定 享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人的效力有效無效（和解債權(quán)人中不包括該等債權(quán)人）債權(quán)人對人的保證人和其他連帶人所享有的權(quán)利是否受影響不受影響不受影響（2019 年新增）保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，不得再向“和解”或“重整后的人行使求償權(quán)終止執(zhí)行并且重整計(jì)劃中的債權(quán)調(diào)整的承諾失效；為重整計(jì)劃執(zhí)行設(shè)立的新的擔(dān)保有效；債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受清償有效，未受清償部分作為債權(quán)；已經(jīng)接受重整計(jì)劃清償?shù)膫鶛?quán)人，只有在其他同順位債權(quán)人所受清償達(dá)到同一 比例時，才能繼續(xù)接受分配和

26、解債權(quán)人因執(zhí)行和解協(xié)議所受清償有效，不予退回未受清償部分作為債 權(quán)；其他債權(quán)人所受清償與該債權(quán)人達(dá)到同一比例時，上 述債權(quán) 能繼續(xù)獲得清償在 6 月 1 日召開的第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人認(rèn)為：A 的債權(quán)應(yīng)當(dāng)只計(jì)本金 800 萬元，不計(jì)違約罰息 200 萬元；B 的債權(quán)有抵押擔(dān)保，無需申報(bào)確認(rèn)。6 月 10 日，甲公司的控股股東 C 向提出申請，請求對甲公司進(jìn)行重整。審查后認(rèn)為，該重整申請符合法律規(guī)定，裁定甲公司重整。隨后，B 要求拍賣抵押樓房以清償自己的債權(quán)，被甲公司。重整期間，經(jīng)甲公司申請，營業(yè)事務(wù)。在重整期間，甲公司發(fā)生如下事項(xiàng)：批準(zhǔn)，甲公司在管理人監(jiān)督下自行管理公司和（1）

27、6 月 30 日，甲公司為維持營業(yè)正常進(jìn)行，以其所有的另一棟樓房設(shè)定抵押性萬元。甲公司的控股股東 C 要求分配投資收益。甲公司的董事私下與第三人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其持有的甲公司的股權(quán)。借貸 100010 月 10 日，甲公司向和債權(quán)人會議提交了重整計(jì)劃草案。該草案的主要內(nèi)容包括：（1）一般債權(quán)人的債權(quán)償還 60%，并且分兩年支付；（2）公司股東將其擁有的 50%的按照債權(quán)比例分配給一般債權(quán)人作為補(bǔ)償；（3）抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在兩年后可以得到本金的全額支付；（4）自申請受理開始，所有債權(quán)停止計(jì)算利息。債權(quán)人會議對上述重整計(jì)劃草案進(jìn)行了分組表決。除擔(dān)保債權(quán)人組外，各類債權(quán)人組和出資人組都通過了重整計(jì)劃草案

28、。甲公司在與擔(dān)保債權(quán)人協(xié)商不成的情況下，申請批準(zhǔn)了重整計(jì)劃草案。2019 年 5 月，甲公司按照重整計(jì)劃規(guī)定的 30%的支付比例清償?shù)谝还P之后，發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)金嚴(yán)重，重整計(jì)劃無法繼續(xù)執(zhí)行。經(jīng)管理人申請，甲公司請求一般債權(quán)人返還已經(jīng)支付的 30%的清償款。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：裁定終止重整計(jì)劃的執(zhí)行，人?！締栴} 1】確定的債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限是否合法？并說明理由?！驹喊l(fā)布受理1】（P331）確定的債權(quán)申報(bào)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報(bào)期限自人民法申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于 30 日，最長不得超過 3 個月。本題中，債權(quán)申報(bào)期限為 1 月 21 日至 5 月 21 日，超過了

29、最長期限 3 個月，所以不符合規(guī)定。【問題 2】在第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人對A 和 B 申報(bào)債權(quán)的異議是否成立？并分別說明理由?！?】（P332）對于 A 的異議不成立。對于管理人解除雙方均未履行完畢的合同給對方造成的損失，其中的違約金（包括利息）不能申報(bào)債權(quán)。但是本題是權(quán)，此時違約金（違約利息）可以申報(bào)債權(quán)。申請受理前已經(jīng)存在的到期債（P332）對 B 的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的數(shù)額和有無擔(dān)保，并提交有關(guān)。所以，有擔(dān)保債權(quán)，也要向管理人申報(bào)。B 為清償自己的債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求？并說明理由?！締栴} 3】甲公司能否【整期間，對3】（P343）甲公

30、司可以B 為清償其債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求。根據(jù)規(guī)定，在重人的特定享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。所以甲公司可以B 的要求。【問題 4】 在重整期間，甲公司為向法？并說明理由。借款而以其所有的另外一棟樓房提供擔(dān)保的做法是否合【4】（P343）重整期間，甲公司為借款而以另一樓房提供擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，符合規(guī)定。人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。所以甲公司的做法【問題 5】甲公司的控股股東 C 能否請求分配投資收益？并說明理由?！?】（P343）甲公司的控股股東 C 不能請求分配投資收益。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配?！締栴} 6】董事能否

31、向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的甲公司的股權(quán)？并說明理由。【6】（P343）董事不能私下向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的甲公司股權(quán)。根據(jù)規(guī)定，重整期同，人的董事、監(jiān)事、高級管理不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的人的股權(quán)，但經(jīng)同意的除外?！締栴} 7并說明理由。在擔(dān)保債權(quán)人對重整計(jì)劃通過后，直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃的做法是否符合規(guī)定？【7】（P345）直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，未通過重整計(jì)劃草案的表決組再次表決，但按照重整計(jì)劃草案，有擔(dān)保的債權(quán)人就該特定將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。本題中，重整計(jì)過重整計(jì)劃草案的情況下，人或者管理可以申

32、請劃草案中約定抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在 2 年后才可以得到清償，實(shí)際上并未解決延期清償所受損失的清償問題，其擔(dān)保權(quán)是受到了實(shí)質(zhì)性損害的（不讓其行使），因此整計(jì)劃。在這種情況下不能直接批準(zhǔn)重【問題 8】在終止執(zhí)行重整計(jì)劃后，甲公司能否請求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)？并說明理由。【8】（P348）甲公司不能要求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)。根據(jù)規(guī)定，裁定債權(quán)。終止重整計(jì)劃執(zhí)行的，債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受的清償仍然有效，債受清償?shù)牟糠肿鳛椋ò耍?.別除權(quán)分配2.分配要點(diǎn)具體規(guī)定費(fèi)用與共益費(fèi)用的費(fèi)用；管理、變價(jià)和分配人的費(fèi)用；管理人執(zhí)行職務(wù)費(fèi)用、和聘用費(fèi)用共益因管理人或者人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完

33、畢的合同所產(chǎn)生的人受“無因管理”所產(chǎn)生的因人“不當(dāng)?shù)美彼a(chǎn)生的為人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他情形界定清償方式人自己用為自己擔(dān)保別除權(quán)放棄優(yōu)先受償：作為普通債權(quán)不放棄優(yōu)先受償：未受償?shù)淖鳛槠胀▊鶛?quán)人以自己為他人擔(dān)保別除權(quán)放棄優(yōu)先受償：不能轉(zhuǎn)為對人債權(quán)；不放棄優(yōu)先受償：未受償?shù)膫鶛?quán)只能向主人求償?shù)谌擞米约簽槿藫?dān)保非別除權(quán)放棄優(yōu)先受償：只能申報(bào)債權(quán)不放棄優(yōu)先受償：未受償債權(quán)作為債權(quán)申報(bào)（九）關(guān)聯(lián)企業(yè)合并比較項(xiàng)目實(shí)質(zhì)合并程序合并適用各關(guān)聯(lián)企業(yè)資產(chǎn)與負(fù)債嚴(yán)重混同，導(dǎo)致法人人格混同多個關(guān)聯(lián)企業(yè)均存在原因，但不滿足實(shí)質(zhì)合并條件法人組成資產(chǎn)與負(fù)債處理為目的的模擬法人各關(guān)聯(lián)企業(yè)仍

34、保持法人獨(dú)立清償率所有企業(yè)同類債權(quán)人均相同各關(guān)聯(lián)企業(yè)分別確定管轄權(quán)關(guān)聯(lián)企業(yè)中的 控制企業(yè)住所地關(guān)聯(lián)企業(yè)主要 所在地共同的指定“共同的”確定“一家”集中管轄法律債權(quán)消滅不消滅管理人或相關(guān)執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)人致人損害所產(chǎn)生的費(fèi)用與共益清償費(fèi)用和共益由人隨時清償人以清償所有費(fèi)用和共益的，先行清償費(fèi)用人以清償所有費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償人以清償費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請“終結(jié)程序”剩余順位一職工勞動債權(quán)（工資、醫(yī)療、傷殘 、 費(fèi)用、劃入個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)。含 或第 為勞動債權(quán)墊款）【注意】（2019 年新增）人行為造成的“人身”損害賠償，可以作為“職工勞動債權(quán)”的順位來清償

35、順位二除順位一之外的社保費(fèi)用、所欠 【注意】 受理前因欠繳 產(chǎn)生的滯納金，按照普通債權(quán)清償； 受理后產(chǎn)生的 滯納金，不屬于 債權(quán)，不予以清償剩余順位三普通債權(quán)以清償同一順序清償要求，按比例分配清償債權(quán)后仍有剩余的基本原則（2019 年新增）人身損害賠償債權(quán)性債權(quán)私法債權(quán)公法債權(quán)補(bǔ)償性債權(quán)懲罰性債權(quán)懲罰性債權(quán)（2019 年新增）可依次用于清償“受理前”產(chǎn)生“懲罰性債權(quán)”。清償順序：民事懲罰性賠償金；行政罰款；刑事罰金【案例題 3】知識點(diǎn)：關(guān)聯(lián)企業(yè)合并（程序合并）南方實(shí)業(yè)公司是集化纖、紡織、房地產(chǎn)為一體的民營企業(yè)，旗下實(shí)際控制三家關(guān)聯(lián)子公司，分別為南方建筑、南方紡織與南方置業(yè)，由于受行業(yè)周期性低谷

36、等影響，2018 年上述三家公司出現(xiàn)并分別向各自住所地2018 年 11 月 1 日，過競爭方式指定聯(lián)合管理人。申請，已知三家公司不存在法人高度混同的情況。依法裁定采用合并方式上述三家公司的申請，并通已知三家公司的特殊情況如下：一、南方紡織（1）第一次債權(quán)人會議召開之前，聯(lián)合管理人提出南方紡織公司“整體思路，決定繼續(xù)該公司的營業(yè)活動。不停產(chǎn)、引資轉(zhuǎn)產(chǎn)能”的（2）為人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì) 280 萬元，聯(lián)合管理人認(rèn)為應(yīng)在破產(chǎn)最終分配時作為職工債權(quán)清償。二、南方建筑（1）南方建筑享有南方置業(yè)合法的工程款共計(jì) 800 萬元。聯(lián)合管理人認(rèn)為三家公司的應(yīng)進(jìn)行合并，此類債權(quán)關(guān)系應(yīng)抵銷

37、消滅。（2）南方建筑不當(dāng)利用關(guān)聯(lián)控制關(guān)系對南方紡織形成拆借債權(quán) 1500 萬元，并以南方紡織的一棟辦公樓設(shè)定了抵押權(quán)。聯(lián)合管理人認(rèn)為此項(xiàng)債權(quán)和抵押權(quán)均無效。三、南方置業(yè)（1）全部無擔(dān)保合法共 48750 萬元。法律合并后在同一程序中法定順序公平受償不合并，各關(guān)聯(lián)企業(yè)成員債權(quán)人分別清償重整“”的債權(quán)分類、債權(quán)調(diào)整和債權(quán)受償方案法律劣后債權(quán)不當(dāng)關(guān)聯(lián)債權(quán):劣后于普通債權(quán)。不得就其他關(guān)聯(lián)企業(yè)成員提供的特定優(yōu)先受償（2）欠發(fā)職工工資和依法劃入職工個人賬戶的社會保險(xiǎn)費(fèi)用 4700 萬元；欠交2200 萬元，破產(chǎn)受理后計(jì)算的（3）除上述滯納金 33 萬元。外，南方置業(yè)在受理前還分別欠付商品房懲罰性賠償金 3

38、40 萬元、行政罰款150 萬元、因違法建筑工程危害公共安全罪被機(jī)關(guān)處以罰金 2 萬元。（4）因南方置業(yè)庫存商品房所在城市房價(jià)上漲，聯(lián)合管理人將其 26 萬平方米積壓商品房及相關(guān)商業(yè)地產(chǎn)等56000 萬元。一次拍賣成交，依法清償費(fèi)用與共益和有特定擔(dān)保債權(quán)后的余額為要求：根據(jù)以上資料，分析回答下列問題：【問題 1】三家關(guān)聯(lián)公司的合并程序是程序合并還是實(shí)質(zhì)合并？并說明理由?！?】（P359）三家關(guān)聯(lián)公司的合并程序是程序合并，即協(xié)調(diào)。根據(jù)審判會議紀(jì)要，多個關(guān)聯(lián)企業(yè)成員均存在原因而不符合實(shí)質(zhì)條件的，可根據(jù)相關(guān)主體的申請對多個程序進(jìn)行協(xié)調(diào)。當(dāng)關(guān)聯(lián)企業(yè)成員之間存在法人高度混同、區(qū)分各關(guān)聯(lián)企業(yè)成員的成本過高、嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人公平清償利益時，才可例外適用關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)質(zhì)合并方式進(jìn)行。本題中，三家公司不存在法人高度混同的情況，因此應(yīng)適用