解除或終止勞動合同模板經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償操作指引

1、解除或終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償操作指引1、用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的 23 種情形依據(jù)勞動合同法的規(guī)定，在 23 種情形下，用人單位需向勞動者支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償金：（一）勞動者解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的有 11 種情形：1、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動愛護(hù)或者勞動條件，勞動者解除 勞動合同的；2、用人單位未及時足額支付勞動酬勞，勞動者解除勞動合同的；3、用人單位低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資，勞動者解除勞動合同的；4、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費，勞動者解除勞動合同的；5、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益，勞動者 解除勞動合同的；6、用人

2、單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思 的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的；7、用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利，致使勞動合同無效， 勞動者解除勞動合同的；8、用人單位訂立勞動合同違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，致使勞動合同 無效，勞動者解除勞動合同的；9、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動，勞動者 解除勞動合同的；10、用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全，勞動者解除勞 動合同的；11、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）用人單位解除或終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的有12 情形：1、用人

3、單位提出，雙方協(xié)商解除勞動合同的。2、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也 不能從事由用人單位另行安排的工作，用人單位解除勞動合同的；3、勞動者不能勝任工作，通過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作， 用人單位解除勞動合同的；4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履 行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，用人單位解 除勞動合同的；5、用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整，依法裁減人員的；6、用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)峻困難，依法裁減人員的；7、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需5裁減人員，用人單位依

4、法定程序裁減人員的；8、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動 合同無法履行，用人單位依法定程序裁減人員的。9、勞動合同期滿，勞動者同意續(xù)訂勞動合同而用人單位不同意續(xù)訂勞動合 同，由用人單位終止固定期限勞動合同的；10、因用人單位被依法宣告破產(chǎn)而終止勞動合同的；11、因用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提早解 散而終止勞動合同的；12、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形【操作指引】用人單位在實踐中需注意，協(xié)商解除勞動合同用人單位需支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那疤釛l件是解除勞動合同的動議系用人單位首先提出，假如是勞動者 主動提出要求解除勞動合同，即勞動者主動要求辭職，此

5、種情況下雙方協(xié)商解除 勞動合同用人單位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償計算基數(shù)中工資的確定勞動合同法第四十七條規(guī)定，勞動合同解除或終止后，用人單位應(yīng)當(dāng)按 照勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，支付半個月工資 的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的“工資”標(biāo)準(zhǔn)如何確定？實踐中專門多用人單位在 計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時，以勞動者的最低工資或差不多工資作為計算基數(shù)，損害了勞動者 的合法權(quán)益。這就必須理解“工資”的含義。關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見（勞部發(fā)1995309 號）第五十三條規(guī)定，勞動法中的“工資”是指用人

6、單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定 或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動酬勞，一般包括 計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時刻的工資酬勞以及專門情 況下支付的工資等。實踐中勞動者的工資一般有差不多工資、應(yīng)發(fā)工資、實發(fā)工資 之分。差不多工資通常是用人單位給勞動者設(shè)定的底薪，一般未包括加班工資、津 貼、補(bǔ)貼、福利待遇等。應(yīng)發(fā)工資是指勞動者提供正常勞動按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)獲 得的全部工資，包括了差不多工資、加班工資、獎金、津貼等。實發(fā)工資是勞動者 每月實際拿到的工資，通常會被扣減一些費用，比如代扣代繳社會保險費、所得 稅，扣伙食費、房租費等，勞動者實際到手的金額通常會比應(yīng)發(fā)工資少。經(jīng)濟(jì)

7、補(bǔ) 償金的計算應(yīng)當(dāng)以勞動者的應(yīng)發(fā)工資作為基數(shù)，而不是以差不多工資、實發(fā)工資為 基數(shù)。差不多工資僅僅是勞動者工資的一部分，顯然不能作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎慊鶖?shù)， 而實發(fā)工資并不能真實體現(xiàn)勞動者的工資水平，比如用人單位不按規(guī)定支付加班 費、克扣工資等違法行為都可導(dǎo)致實發(fā)工資低于勞動者實際的工資，顯然也不能 作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎慊鶖?shù)?！镜湫桶咐磕彻疽蚩陀^情況發(fā)生重大變化，與部分職員解除合同，職員 李某因經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計算問題與單位發(fā)生爭議，向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲 裁，公司每月實發(fā)給李某的工資為 1900 元/月，李某工資由差不多工資 1300 元+ 加班工資 300 元+崗位津貼 200 元+住房補(bǔ)

8、貼 100 元津貼 100 元組成，公司每月 在發(fā)放工資時扣減伙食費 100 元，實際每月發(fā)放 1900 元。李某要求按照 2000 元 的標(biāo)準(zhǔn)計算補(bǔ)償金，而公司開始要求按照 1300 元的標(biāo)準(zhǔn)計算補(bǔ)償金，后公司作 出讓步，只同意按照 1900 元作為基數(shù)計算?！韭蓭熢u析】本案公司要求以李某的差不多工資 1300 元計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是不符 合法律規(guī)定的，同樣，以 1900 元作為基數(shù)也是錯誤的，李某雖每月實際到手的6工資為 1900 元，但這是公司扣減伙食費后的工資額，并非李某的應(yīng)得工資，應(yīng) 以 2000 元作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎慊鶖?shù)?！静僮髦敢抗べY是一個總額的概念，包括計時工資、計件工資、獎金、津

9、 貼和補(bǔ)貼、加班加點工資、專門情況下支付的工資。在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，應(yīng)當(dāng) 以勞動者的應(yīng)發(fā)工資作為計算基數(shù)。3、計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償中勞動者工作年限的確定勞動合同法第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限， 每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。勞動者在本單位工作的年限，應(yīng) 當(dāng)從勞動者向該用人單位提供勞動之日起計算，即在勞動者入職之日開始計算。 勞動者與用人單位未訂立勞動合同的，不阻礙工作年限的計算。因用人單位的合 并、兼并、合資、單位改變性質(zhì)、法人改變名稱等緣故而改變工作單位的，其改 變前的工作時刻能夠計算為“在本單位的工作時刻”。另外，關(guān)于軍人軍齡問題， 依據(jù)中華人民共和國兵役法和中央

10、、國務(wù)院、中央軍委軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部 安置暫行方法（中發(fā)2001號）第三十七條以及國務(wù)院、中央軍委關(guān)于 退伍義務(wù)兵安置工作隨用人單位改革實行勞動合同制度的意見（國發(fā)號）第五條規(guī)定，軍隊退伍、復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡，計算為接收安置 單位的連續(xù)工齡。原勞動部違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法（勞部發(fā)號）規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按職工在本單位的工作年限計發(fā)，因此， 企業(yè)與職工解除勞動關(guān)系計發(fā)法定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，退伍、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡應(yīng)當(dāng) 計算為“本單位工作年限”?！静僮髦敢縿趧诱邞?yīng)當(dāng)把握“本單位的工作年限”的含義，不是本單位的 工作年限，一般不能夠計算進(jìn)來。4、 “六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的， 向

11、勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的理解與適用勞動合同法第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限， 每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年 計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。那個地點的“六個月以 上不滿一年的”、“不滿六個月的”，是指四種情形：第一種情形是指勞動者在本單位的工作時刻六個月以上不滿一年的，如八個 月；第二種情形是指勞動者在本單位的工作時刻在六個月以下，如勞動者工作三 個月；第三種情形是指勞動者在本單位的工作時刻超過一年但余下的工作時刻在 六個月以上不滿一年的，如三年零九個月；第四種情形是指勞動者在本單位的工作時刻超過一年

12、但余下的工作時刻在 六個月以下的，如二年零四個月。在向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時，對上述六個月以上不滿一年的，按工作一年的 標(biāo)準(zhǔn)計算，六個月以下的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按半個月工資標(biāo)準(zhǔn)計算。如工作時刻三年零 九個月，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為四個月工資，工作時刻二年零四個月的，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 為二個半月工資?！静僮髦敢考偃鐒趧诱吖ぷ鲿r刻正好是六個月，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償該按半個月依舊7一個月計算？我國法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，一般包括本數(shù)； 所稱的“不滿”、“以外”，一般不包括本數(shù)。因此工作時刻正好六個月的，經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償按照一個月工資計算。5經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償能否分期支付違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法（勞部發(fā)1994481

13、 號）第二條 規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，由用人單位一次性發(fā)給。第十二條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償金在企業(yè)成本中列支，不得占用企業(yè)按規(guī)定比例應(yīng)提取的福利費用。因此，用 人單位支付給勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)一次性支付，用人單位要求分期支付的，勞 動者有權(quán)予以拒絕?！静僮髦敢繉嵺`中，假如用人單位與勞動者私下協(xié)商解決，勞動者也同樣 用人單位分期支付的，法律可不干預(yù)。6、勞動合同法環(huán)境下額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否接著適用違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法（勞部發(fā)1994 481 號）第十條規(guī) 定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償金外，還須按該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)

14、償金。勞 動合同法沒有接著沿襲之前的規(guī)定，針對用人單位不按規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償做了 新的規(guī)定。勞動合同法第八十五條第（四）項規(guī)定，用人單位解除或者終止 勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，由勞動行政部門責(zé)令限期 支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之 一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。因此，在新的勞動合同法下，用人單位解 除或者終止勞動合同，未依法向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑒趧诱卟荒茉僦鲝埥?jīng)濟(jì) 補(bǔ)償金 50%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！静僮髦敢坑萌藛挝话磻?yīng)付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額百分之五十以上百分之一百以下 的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金適應(yīng)是有條件的，即必須在勞動行政部門責(zé)令

15、用人單 位限期支付的情況下，用人單位仍逾期不支付的情形下才適應(yīng)。假如在勞動行政 部門責(zé)令用人單位限期支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后，用人單位向勞動者支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，則 用人單位支付賠償金。相比違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法（勞部發(fā)1994 481 號）的規(guī)定，實際上減輕了用人單位的法律責(zé)任。7、勞動者可否同時向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金用人單位因違反勞動合同給勞動者造成損害，在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后勞動者能否 要求用人單位支付賠償金以彌補(bǔ)其經(jīng)濟(jì)損失？勞動法第九十一條規(guī)定，用人 單位有下列侵害勞動者合法權(quán)益情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令支付勞動者的 工資酬勞、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并能夠責(zé)令支付賠償金：（1）克扣或者無故拖欠

16、勞動者工 資的；（2）拒不支付勞動者延長工作時刻工資酬勞的；（3）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo) 準(zhǔn)支付勞動者工資的；（4）解除勞動合同后，未依照本法規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償?shù)?。違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償方法(勞部發(fā)1995223 號)第 二條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失：（1）用人單位有意拖延不訂立勞動合同，即招用后有意不按規(guī)定訂立勞動合同 以及勞動合同到期后有意不及時續(xù)訂勞動合同的；（2）由于用人單位的緣故訂立 無效勞動合同，或訂立部分無效勞動合同的；（3）用人單位違反規(guī)定或勞動合同8的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的；（4）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的

17、約定解除勞動合同的。第三條規(guī)定，本方法第二條規(guī)定的賠償，按下列規(guī)定執(zhí)行：（1）造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動者， 并加付應(yīng)得工資收入的賠償費用；（2）造成勞動者勞動愛護(hù)待遇損失的， 應(yīng)按國家規(guī)定補(bǔ)足勞動者的勞動愛護(hù)津貼和用品；（3）造成勞動者工傷、醫(yī)療待 遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動者相當(dāng) 于醫(yī)療費用的賠償費用；（4）造成女職工和未成年工軀體健康損害的，除 按國家規(guī)定提供治療期間的醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付相當(dāng)于其醫(yī)療費用的賠 償費用；（5）勞動合同約定的其他賠償費用。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案 件適用法律若干問題的解釋（法釋20

18、01 14 號）第十五條規(guī)定，用人單位有 下列情形之一，迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者的勞 動酬勞和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并可支付賠償金：（1）以暴力、威脅或者非法限制人身自由 的手段強(qiáng)迫勞動的；（2）未按照勞動合同約定支付勞動酬勞或者提供勞動條件的；（3）克扣或者無故拖欠勞動者工資的；（4）拒不支付勞動者延長工作時刻工資 酬勞的；（5）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的。勞動合同法第八十 五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動酬勞、 加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動酬勞低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分； 逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十

19、以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn) 向勞動者加付賠償金：（1）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞 動者勞動酬勞的；（2）低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的；（3）安排加班 不支付加班費的；（4）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償?shù)?。依照上述?guī)定，在法定情形下，勞動者可同時向用人單位請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償金與賠償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與賠償金能夠并存。操作指引實踐中賠償金多適用于勞動監(jiān)察程序中，一般由勞動行政部門責(zé) 令用人單位支付。8、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否需納個人所得稅實踐中常有用人單位咨詢其向勞動者支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金能否扣除個人所得 稅的問題，關(guān)于個人與用人單位解除勞動關(guān)系取得的一次性補(bǔ)償

20、收入征免個人 所得稅問題的通知（財稅200157 號）規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān) 系而取得的一次性補(bǔ)償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、生活補(bǔ)助費和其 他補(bǔ)助費用），其收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY 3 倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人 所得稅；超過的部分按照國家稅務(wù)總局關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金征收個人所得稅問題的通知（國稅發(fā)1999178 號）的有關(guān)規(guī)定，計算征 收個人所得稅。國家稅務(wù)總局關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金征收個 人所得稅問題的通知規(guī)定如下：（l）關(guān)于個人因解除勞動合同而取得一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入，應(yīng)按“工資、 薪金所得”項目計征個人所得稅。（2）考慮到個人所得一次

21、性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入數(shù)額較大，而且被解聘的人員可 能在一段時刻內(nèi)沒有固定收入，因此，關(guān)于個人所得稅的一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入， 可視為一次取得數(shù)月的工資、薪金收入，同意在一定期限內(nèi)進(jìn)行平均。具體平均 為：以個人所得的一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入，除以個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)，以其 商數(shù)作為個人的月工資、薪金收入按照稅法規(guī)定計算繳納個人所得稅。個人在本 企業(yè)的工作年限數(shù)按實際工作年限數(shù)計算，超過 12 年的按 12 年計算。（3）按照上述方法計算的個人一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入應(yīng)納的個人所得稅稅款， 由支付單位在支付時一次性代扣，并于次月 7 日內(nèi)繳入國庫。9（4）個人按國家和地點政府規(guī)定比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險金

22、、 差不多養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時應(yīng)予以扣除。（5）個人在解除勞動合同后又再次任職、受雇的，對個人已繳納個人所得 稅的一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償收入，不再與再次任職、受雇的工資、薪金所得合并計算補(bǔ) 繳個人所得稅。【操作指引】如何理解一次性補(bǔ)償收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY 3 倍數(shù)額以 內(nèi)的部分，免征個人所得稅？比如某地區(qū)上年職工年平均工資為 30000 元，則勞 動者獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在 90000 元內(nèi)可免征個人所得稅，注意那個地點是上年職工平 均工資 3 倍而非上年職工月平均工資 3 倍，一字之差，結(jié)果截然不同。9用人單位解除或終止勞動合同無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾斡萌藛挝辉谙铝星樾蜗陆獬蚪K止勞動合

23、同可不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）協(xié)商解除：勞動者提出，雙方協(xié)商一致解除勞動合同的；（二）過失性辭退：勞動者有下列情形之一的，用人單位能夠解除勞動合同：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴(yán)峻違反用人單位的規(guī)章制度的；（3）嚴(yán)峻失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（4）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù) 造成嚴(yán)峻阻礙，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（5）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（6）被依法追究刑事責(zé)任的。（三）專門情況下的勞動合同終止：（1）勞動者開始依法享受差不多養(yǎng)老保險待遇的；（2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告

24、死亡或者宣告失蹤的；（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同期限屆滿終止的；（4）固定期限勞動合同到期，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù) 訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止勞動合同的?！静僮髦敢繉嵺`中因勞動者提出而協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位應(yīng) 當(dāng)以書面形式確定系由勞動者提出，否則發(fā)生糾紛時將專門苦惱。10未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與加付賠償金的適用勞動合同法第八十五條第（四）項規(guī)定，用人單位解除或者終止勞動合 同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，由勞動行政部門責(zé)令限期支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償，逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以 下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。用人單位按應(yīng)

25、付金額百分之五十以上百分之一百 以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金的適用應(yīng)該滿足如下條件：（1）解除或者終止勞動合同后，用人單位存在未依照法律規(guī)定向勞動者支 付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?；?）勞動者就用人單位違法行為向勞動行政部門投訴；（3）勞動行政部門責(zé)令用人單位限期支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位仍逾期不支 付的；（4）由勞動行政部門責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百 以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。從以上條件可知，勞動合同解除或者終止后，用人單位未依照法律規(guī)定向勞10動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，勞動者不能直接申請仲裁或起訴要求用人單位按應(yīng)付金額 百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)加付賠償金，應(yīng)當(dāng)通過行政救濟(jì)途徑

26、主張 該權(quán)利?！静僮髦敢繉嵺`中應(yīng)當(dāng)區(qū)分行政程序和司法程序，二者不能混淆。11協(xié)商支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與勞動者事后反悔的適用勞動者與用人單位解除或者終止勞動合同后，就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題簽訂協(xié)議，并 已按協(xié)議約定的數(shù)額領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但事后反悔，要求用人單位依法支付未足 額給付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金能否獲得支持應(yīng)區(qū)不情況作出處理：（1）勞動者與用人單位就勞動合同解除或終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償達(dá)成協(xié)議，協(xié)議中 約定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額低于法定標(biāo)準(zhǔn)的，原則上應(yīng)認(rèn)定無效，屬于用人單位免除自 己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的條款。勞動者按協(xié)議領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，在法 定期限內(nèi)申請仲裁、提起訴訟，要求用人單位依法支付未足額給付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 的，應(yīng)予支

27、持，不得以雙方已達(dá)成協(xié)議，且實際履行為由，駁回勞動者的訴求。（2）但假如勞動者與用人單位簽訂的協(xié)議中已明確告知國家法律法規(guī)對經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎惴椒ê陀嬎銟?biāo)準(zhǔn)，勞動者明知協(xié)議所約定的補(bǔ)償金額與法定標(biāo)準(zhǔn)有 出入仍自愿同意簽訂協(xié)議的，即使補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)及數(shù)額低于法律或法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當(dāng) 視為勞動者對自己權(quán)利的自行處分，勞動者按協(xié)議領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后反悔的，應(yīng) 當(dāng)駁回其訴求。（3）勞動者領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，對用人單位未依法足額給付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金， 超過法定期限申請仲裁或提起訴訟的，喪失勝訴權(quán)，應(yīng)駁回勞動者的請求?！静僮髦敢繉嵺`中用人單位和勞動者就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償達(dá)成協(xié)議的情況比較多， 為了幸免勞動者領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后又申請仲裁

28、、提起訴訟的風(fēng)險，用人單位和勞動 者在簽訂協(xié)議書時應(yīng)當(dāng)告知國家法律對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，并在協(xié)議書中告知勞動 者依法可獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額?？勺魅缦录s定：依照法律有關(guān)規(guī)定，甲方（用人 單位）應(yīng)當(dāng)支付乙方（勞動者）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償共計人民幣元，經(jīng)甲、乙雙方平 等協(xié)商，乙方（勞動者）同意甲方一次性向乙方支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償元，與法定 標(biāo)準(zhǔn)差額部分乙方自愿放棄。12經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金違約金的同時適用經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動 者的經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助，是用人單位對符合特定情況下的勞動者支付的類似于補(bǔ)償性 質(zhì)的款項。違約金是勞動合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的當(dāng)一方不履行合同或不 完全履行合同時，由違約

29、的一方支付給對方的一定金額的貨幣。在用人單位違反 勞動合同約定的情況下，勞動者同時請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違約金如何處理的問題， 相關(guān)法律并沒有明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違約金的產(chǎn)生緣故不同、支 付依據(jù)不同、性質(zhì)和功能不同、計算的標(biāo)準(zhǔn)也不同，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是對勞動者解除 勞動合同面臨失業(yè)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助，而違約金是違約方違反勞動合同的懲處，是一種 違約責(zé)任，因此在特定情形下勞動者同時請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違約金的，應(yīng)當(dāng)予以 支持。但關(guān)于過高的違約金，當(dāng)事人能夠請求減少。【經(jīng)典案例】申訴人鄭某于 1995 年 12 月入職被訴單位某物業(yè)治理公司任保 安，雙方簽訂有勞動合同，最后一期勞動合同的期限自 2002年9月

30、1 日起至 2004 年 12 月 31 日止，鄭某的工資為 800 元/月。2004 年 11 月 20 日，物業(yè)治理公司 口頭通知鄭某因其年齡問題不再適合保安工作；當(dāng)月 30 日，物業(yè)治理公司出具11“臨工辭退通知”，內(nèi)容是：“總務(wù)科：科室鄭某臨工因工作離職需要辭 退手續(xù)。（如期約未滿者，按規(guī)定扣押金伍拾元）。請給予。終止期約時刻：2004 年 11 月 30 日。使用科室簽名：保衛(wèi)科科長唐某?！蓖ㄖ淇钣形飿I(yè)治理公 司名稱及日期，并備注有“因保衛(wèi)科依照有關(guān)規(guī)定辭退，暫不扣押金?！?鄭某于 當(dāng)日正常工作完并在總務(wù)科了離職手續(xù)后離開被訴單位，物業(yè)治理公司未支 付鄭某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。申、被訴雙方在

31、簽訂的勞動合同第二十七條約定：合同期內(nèi) 一方違反合同的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金 5000 元。被訴人未支付申訴人違約金。處理結(jié)果：勞動爭議仲裁委員會裁決被訴人在裁決書生效之日起十日內(nèi)一次 性支付申訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 7200 元和違約金 5000 元?！韭蓭熢u析】本案中物業(yè)治理公司與鄭某的勞動合同于 2004 年 12 月 31 日 期滿，物業(yè)治理公司在 2004 年 11 月 30 日辭退鄭某，顯然屬于違約行為，同時 也是違法解除勞動合同行為，雙方在合同中約定了合同期內(nèi)一方違反合同的應(yīng)向 對方支付違約金 5000 元屬于雙方真實意思的表示，因此勞動爭議仲裁委員會裁 決被訴人在裁決書生效之日起十日內(nèi)一次

32、性支付鄭某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 7200 元和違約金 5000 元。值得注意的是，在勞動合同法施行后，假如雙方在合同中約定“合 同期內(nèi)一方違反合同的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金 5000 元”，該違約金條款對勞動者將 不具有法律效力，但對用人單位依舊同樣有約束力。勞動合同法明確規(guī)定勞動者 支付違約金僅適用于違反培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議，但對用人單位則無限 制，雙方能夠自由約定用人單位違反合同所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任?！静僮髦敢縿趧雍贤ㄒ?guī)定勞動者承擔(dān)違約金僅限于勞動者違反服務(wù) 期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議這兩種情形，這是法律為了限制用人單位隨意約定違約金 而侵害勞動者權(quán)益而作出的全新規(guī)定。但勞動合同法并未限制合同雙方當(dāng)事

33、 人在勞動合同中約定用人單位違反勞動合同的違約責(zé)任，用人單位支付違約金的 情形可由雙方自由約定，不受服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議這兩種情形的限制。13、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償支付年限的專門規(guī)定實踐中專門多用人單位和勞動者均有一種錯誤認(rèn)識，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償最多不得超過 12 個月。違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方法（勞部發(fā)1994 481 號） 規(guī)定兩種情況下經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償不超過 12 個月，一是經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由 用人單位解除勞動合同的，用人單位應(yīng)依照勞動者在本單位工作年限，每滿一年 發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過十二個月。二是勞動者不能勝 任工作，通過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作，由用人單位

34、解除勞動合同 的，用人單位應(yīng)按其在本單位工作的年限，工作時刻每滿一年，發(fā)給相當(dāng)于一個 月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過十二個月。勞動合同法對該兩種情形經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償差不多不再設(shè)定限額。勞動合同法第四十七條規(guī)定：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在 本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上 不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動合同法雖未對協(xié)商一致解除勞動合同和勞動者不能勝任工作被解除 勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償設(shè)定十二個月限額，但創(chuàng)設(shè)了一種新的補(bǔ)償制度，針對高工資 收入者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償進(jìn)行十二個月的計算封頂。勞動合同法第四十七條第二款 規(guī)定，勞動者月工資高于用人單

35、位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地 區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三 倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。注意那個地點法律僅對 高收入者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償作了補(bǔ)償年限和補(bǔ)償基數(shù)的限制，即工資按照本地區(qū)上年度職 工月平均工資三倍計算，補(bǔ)償年限按照不超過十二年計算，對一般勞動者是沒有 限制的，只要勞動者月工資不高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公12布的本地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍，就不存在“三倍”和“十二年”的計 算封頂?！窘?jīng)典案例】張某和李某同為深圳某大型國有企業(yè)職員，二人工作年限均有20 年，張某月工資為 8000 元，李某由

36、于擔(dān)任公司核心技術(shù)部門的經(jīng)理職務(wù)，月 工資為 20000 元。因客觀情況發(fā)生重大變化，公司決定解除勞動合同。二人同一 天被解除勞動合同，假設(shè)解除勞動合同時深圳上年度職工平均工資為 3000 元， 因張某月工資為 8000 元，尚未達(dá)到深圳上年度職工平均工資的三倍 9000 元，因 此其解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為 8000 元20 個月16 萬。李某月工資為 20000 元， 超過深圳上年度職工平均工資的三倍 9000 元，因此其解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為9000 元12 個月108000 元，比張某少了 5 萬多?！韭蓭熢u析】立法過程中，立法者認(rèn)為目前最迫切的問題是如何更好的愛護(hù) 處于弱勢地位的低端勞

37、動者的差不多勞動權(quán)利，關(guān)于高端勞動者，由于其工資收入 較高，談判能力較強(qiáng)，在勞動關(guān)系中并不總處于弱勢地位，假如完全適用經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償?shù)囊?guī)定，用人單位負(fù)擔(dān)太重，因此在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償部分對高端勞動者作了一定限制。 即從工作年限和月工資基數(shù)兩個方面作了限制，規(guī)定勞動者月工資高于用人單位 所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的上年度職工月平均工資的三倍的，用人 單位向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。對低端勞動者則沒有那個限制。然而，以職工月 平均工資三倍作為標(biāo)準(zhǔn)一刀切顯得比較突兀，假如一“低端”勞動者工資僅比本 地區(qū)上年度職工月平均工資三倍少一元，而一

38、“高端”勞動者工資正好達(dá)到本地 區(qū)上年度職工月平均工資三倍，這一元之差讓勞動者區(qū)分為“低端”與“高端”， 導(dǎo)致法律上的利益相差數(shù)萬元，這是法律的“公平”體現(xiàn)依舊“荒唐”體現(xiàn)呢？【操作指引】勞動合同法對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償設(shè)限僅針對“高端”勞動者，即月工資 高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均 工資三倍的那部分勞動者，對“低端”勞動者并無限制，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限可超過12 年。14勞動合同解除或終止后，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臅r刻勞動合同法第五十條第二款規(guī)定：勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，工作 交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交 接時支付。實踐中有專門多勞動者勞動合同解除或終止后往往一走了之，不履行工 作交接的義務(wù)，這時候用人單位可暫不予支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動合同法對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的支付