企業(yè)家及高管人員刑事法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

1、企業(yè)家及高管人員刑事法律風(fēng)險(xiǎn)及防范一、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重性刑事責(zé)任是法律責(zé)任中最為重要的，企業(yè)的高管、股東涉及到刑法責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)是更為嚴(yán) 重，可能導(dǎo)致公司的倒閉。若個(gè)人涉及到刑事犯罪，對(duì)以后人生有很大的限制，若有一次犯 罪處刑的記錄，在以后的經(jīng)營管理中都會(huì)是一個(gè)很大的麻煩。比如：對(duì)終身都有一個(gè)記錄的 存在，公司法、證券法等法律規(guī)定在上市公司或者擔(dān)任公司高管人員有一定的條件限制要求。 刑事責(zé)任不僅是限制人身自由，對(duì)企業(yè)也是很嚴(yán)重，對(duì)企業(yè)而言是致命的，對(duì)個(gè)人而言則是 終身。近年來涉及到的企業(yè)家的刑事法律案件越來越多。由于種種原因，企業(yè)家平時(shí)對(duì)于一些 細(xì)節(jié)沒有足夠的重視，實(shí)際上留下巨大的隱患。在傳統(tǒng)的

2、觀念中，在公司法已經(jīng)實(shí)行20多 年，特別是在民營企業(yè)中，對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)之間的劃定不是很清楚，這是一種傳統(tǒng)的 認(rèn)識(shí)問題。我創(chuàng)立了一個(gè)企業(yè)，投入了多少的資金，相應(yīng)的取得了企業(yè)的一定股權(quán)，成為企 業(yè)的老板之一。企業(yè)成立后，與公司老板的資產(chǎn)的相對(duì)獨(dú)立的，但是企業(yè)主會(huì)將公司的財(cái)產(chǎn) 認(rèn)為是自己的。比如一個(gè)企業(yè)有三位股東，買了三輛汽車，三位股東分別占有一輛汽車，他 們認(rèn)為他們占有公司一定股權(quán)，就有權(quán)利能夠利用公司的財(cái)產(chǎn)。特別是在財(cái)務(wù)管理、經(jīng)營管 理或者家族式的經(jīng)營中體現(xiàn)的更多，從一些挪用資金、職務(wù)侵占的案例上看，這類案件的存 在不是少數(shù)，區(qū)分不了公司的財(cái)產(chǎn)與個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，這是一個(gè)隱患的存在。二、刑事法律

3、風(fēng)險(xiǎn)的成因及引發(fā)的問題（一）刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的成因（1）黨政機(jī)關(guān)移送追究刑事責(zé)任的情形一一顯然是引起刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的直接原因。刑事法律風(fēng)險(xiǎn)是可能是隱蔽的、隱性的東西，由于黨政機(jī)關(guān)主動(dòng)地追究刑事責(zé)任，由 此引發(fā)的刑事法律后果。如海關(guān)查處走私，在執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)某些貨物涉嫌走私，如低報(bào)貨 物的價(jià)值、屬于海關(guān)監(jiān)管的貨物被出售或轉(zhuǎn)移，這類的問題，作為海關(guān)來說，是屬于主管的 對(duì)象，因此有權(quán)主動(dòng)地追究刑事責(zé)任?；蛘吖就ㄟ^集資的手段來銷售商品，實(shí)際上商品本身的價(jià)值不高，但以高于商品的 價(jià)值出售它，以此來實(shí)現(xiàn)集資的目的，經(jīng)過一段時(shí)間，又以更高的價(jià)格將商品回贖，用這種 手段在社會(huì)上募集資金，將資金用于其他的地方，經(jīng)過

4、多次的這種行為，出現(xiàn)問題，資金收 不回來，所以有很多參與資金募集的出資者到期收不回錢，其中有相當(dāng)多退休的老人家，眼 看收不回錢，幾百上千人到政府鬧，企業(yè)家就被抓捕。這樣大規(guī)模的集資肯定會(huì)被檢察院起 訴，后在辯論的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)雖然存在集資的行為，但沒有詐騙的意圖，這種高成本的融資行 為，都是按照前幾次的行為進(jìn)行的集資，只是在這一次中資金無法回籠，導(dǎo)致問題的出現(xiàn)， 后來法院接受我們的辯護(hù)意見，以非法吸收公眾存款罪判處該案。非法吸收公眾存款罪指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，出 具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動(dòng)；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國 人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的

5、名義，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行 的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動(dòng)。非法吸收公眾存款罪，手段上確定是一個(gè)犯 罪行為，但目的上沒有存在犯罪。這個(gè)罪名相對(duì)于集資詐騙罪來說，罪名與刑罰輕了 很多。國家機(jī)關(guān)主動(dòng)地追究，是有一定的社會(huì)背景，由于老人家到政府那討說法，引起 政府相關(guān)部門主動(dòng)執(zhí)法，追究相關(guān)企業(yè)的法律責(zé)任。（2）集中打擊的時(shí)候傳統(tǒng)上我國似乎喜歡搞運(yùn)動(dòng)，老一代的革命家開始腦子里就充滿了戰(zhàn)爭(zhēng)的觀念，所以我 們的政府常常出現(xiàn)一種事情，任何事情都喜歡當(dāng)成戰(zhàn)役來打。因此集中打擊被當(dāng)成戰(zhàn)役，為 了出成效，造成影響，實(shí)際上這種做法容易造成平日?qǐng)?zhí)法的疏漏。反映了法制環(huán)境有待改進(jìn) 的問題。最近廣東就

6、在進(jìn)行的打擊欺行霸市、打擊制假售假、打擊商業(yè)賄賂，建設(shè)社會(huì) 信用體系、建設(shè)市場(chǎng)監(jiān)管體系”為內(nèi)涵的“三打兩建”、建設(shè)幸福廣東的活動(dòng)。平時(shí)不 打擊，到上頭需要打擊的時(shí)候，下邊就要落實(shí)，落實(shí)就要有責(zé)任，責(zé)任就要指標(biāo)，指 標(biāo)就要有人數(shù)，所以最終會(huì)出現(xiàn)很多問題，出現(xiàn)了湊數(shù)。企業(yè)在管理中肯定是會(huì)有一 些問題的存在，但現(xiàn)在不行，運(yùn)動(dòng)來了，指標(biāo)來了，隱患就出現(xiàn)了。集中打擊使得企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)驟然加大。如：重慶打黑事件，如強(qiáng)買強(qiáng)賣、敲詐勒索、 黑社會(huì)組織犯罪等。黑社會(huì)組織性質(zhì)的犯罪將一系列的案件串聯(lián)起來，使得松散的行為，組 成了黑社會(huì)組織犯罪，使得出現(xiàn)端倪的案件被擴(kuò)大化。（例：80年代一個(gè)案件，由于打架用 火藥槍

7、將別人打傷，當(dāng)時(shí)公安局作了治安管理處罰，因?yàn)椴皇侵貍?。到現(xiàn)在已經(jīng)20多年， 已過刑法的最高時(shí)效20年，由于強(qiáng)買強(qiáng)賣，又將它拿出來了，因在進(jìn)行打黑，認(rèn)為黑社會(huì) 組織長達(dá)20多年稱霸一方，公安機(jī)關(guān)就受理了。刑事法律風(fēng)險(xiǎn)不是一蹴而就，而是慢慢積 累起來，在遇到集中打擊的時(shí)候，就會(huì)被挖掘出來。）（3）重點(diǎn)問題的審查引發(fā)（例河南省的一個(gè)縣級(jí)的財(cái)政局局長，被舉報(bào)可能有貪污受賄的一些行為，因?yàn)槭强h級(jí)市 的財(cái)政局長，調(diào)任縣級(jí)市的政協(xié)副主席，就由上一級(jí)的紀(jì)檢部門調(diào)查。查不出什么東西，由 于別人舉報(bào)的事情，他都不承認(rèn)，紀(jì)檢什么也沒有查出來。因此，紀(jì)檢下大力氣找該政協(xié)副 主席在擔(dān)任財(cái)政局長時(shí)是否犯過什么事情。最后查

8、到了一家民營企業(yè)，該企業(yè)屬于糧食加工 企業(yè)，農(nóng)業(yè)屬于國家鼓勵(lì)的農(nóng)業(yè)加工。該企業(yè)主與財(cái)政局長關(guān)系良好，紀(jì)檢一直懷疑該企業(yè) 有問題。該政協(xié)副主席最終什么也沒有被查到，被放出來，但放出來時(shí)發(fā)現(xiàn)已經(jīng)是癌癥晚期。該事件的成因主要有二：黨政機(jī)關(guān)主動(dòng)追究刑事犯罪舉報(bào)犯罪，在商戰(zhàn)中體現(xiàn)的一 種極端的手段。主要為股東利益失衡的問題。在商場(chǎng)上，股東之間、股東與客戶之間，交易 的對(duì)手之間各種各樣的矛盾。如國有企業(yè)改制（廣州反腐第一大案），國企改制為民營時(shí)， 出現(xiàn)的問題，原是廣州市生產(chǎn)電器的設(shè)備廠，規(guī)模適中，設(shè)置于距離廣州市中心十幾公里的 地方，占有了農(nóng)場(chǎng)的土地。被告人為廠長，當(dāng)然為改制領(lǐng)導(dǎo)小組的組長。對(duì)企業(yè)進(jìn)行審計(jì)

9、， 第一次的審計(jì)的結(jié)果為資產(chǎn)一個(gè)多億。上級(jí)就剝離部分的資產(chǎn)，如宿舍，4000多萬的工程 建設(shè)債權(quán)。第二次審計(jì)時(shí)為5000多萬。對(duì)原國有企業(yè)的員工的安置，原廠長愿意接收所以 的員工，政府給予一定的優(yōu)惠政策，最終審計(jì)時(shí)資產(chǎn)為2800萬。經(jīng)過審批，形成改制的方 案。60%的股權(quán)為4個(gè)主要供貨商持有，剩下40%屬于原企業(yè)的管理人員和職工，其中廠長 認(rèn)購接近30%。一一表現(xiàn)利益的平衡很重要，股東之間的利益、員工之間的利益。若干年， 發(fā)生股權(quán)變動(dòng)，小股東退休不想再持有股份，要求退股。廠長就給予收購，廠長持有30幾%， 四家公司已付款，但在進(jìn)行工商登記時(shí)，投資額超過自身公司的50%。上級(jí)就規(guī)定，四家 企業(yè)繼

10、續(xù)當(dāng)股東，但是掛名在廠長名下。該企業(yè)生產(chǎn)沒有什么發(fā)展，但土地的價(jià)格卻上漲了 5、6倍。土地價(jià)值幾個(gè)億，廠長名下就占有公司股權(quán)90%多，其他持有6%左右的員工就眼 紅，認(rèn)為四家企業(yè)都不來要，他們與廠長之間肯定有貓膩，就去舉報(bào)。最后案件被移到省檢。 最后被查處時(shí)廠長拿企業(yè)的錢以四個(gè)企業(yè)的名義購買的公司的股票。若是改制之前的，則涉 及到貪污，若是改制之后的，則涉及到挪用資金的問題，不屬于侵占。至今法院還沒有做出 一審判決。（拿國有公司的錢買公司的股份，容易涉及到貪污）。A、股東糾紛引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)；B、民事糾紛（交易）引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)（案例：房地產(chǎn)企業(yè)為開發(fā)房產(chǎn)項(xiàng)目資金不夠?yàn)樵鲑Y， 向銀行貸款，以土地使

11、用權(quán)進(jìn)行抵押，銀行審查后，發(fā)現(xiàn)公司的注冊(cè)資金，達(dá)不到銀行的貸 款要求，需要增資，才能給予貸款。老板將股票、在建房屋之類的拿去驗(yàn)資，然后去找中介， 中介將1000萬打到賬戶，順利增資。當(dāng)工程投資到6億時(shí)，資金不夠，已經(jīng)不能再向銀行 貸款。無法，后以6億的價(jià)格將項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)。新股東先交易4億多，接手了該 房產(chǎn)項(xiàng)目。新股東發(fā)現(xiàn)該公司的項(xiàng)目混亂，欠外債，新股東決定不將剩余的2億支付。到仲 裁委仲裁，原股東以合同中約定：若一方違約，則有權(quán)解除合同。仲裁委裁決合同解除，新 股東應(yīng)將項(xiàng)目公司的所有東西都返還給原股東。新股東不服氣，就找原股東所涉及到的罪名， 向公安舉報(bào)。后案件打到最高院，刑事不理，民事也調(diào)解。最終案件的解決雙方都比較滿意。 原股東坐了三年牢，經(jīng)濟(jì)損失也慘重，但最終也不了了之。（二）單位犯罪的刑事責(zé)任企業(yè)家的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)有時(shí)不僅僅是企業(yè)家的問題，也會(huì)涉及到企業(yè)本身的刑事責(zé)任問 題。現(xiàn)行刑法關(guān)于單位犯罪的刑事處罰關(guān)于罰金和公司的負(fù)責(zé)人有時(shí)需要承擔(dān)刑事責(zé)任的問 題都有相關(guān)規(guī)定。法律風(fēng)險(xiǎn)在民事及行政上會(huì)考慮的比較多，但是在刑事也會(huì)有相關(guān)涉及。三、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的防范（一）依法經(jīng)營管理是防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的根本對(duì)策（二）規(guī)范企業(yè)行為及股東行為企業(yè)規(guī)范化的要求