合同法案例分析-合同員培訓(xùn)

1、 合同管理員培訓(xùn)案例合同法 甲企業(yè)向乙企業(yè)發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明貨物種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。案例一問： （1）試

2、述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復(fù)報價行為的法律性質(zhì)。甲傳真訂貨是要約邀請，乙報價是要約，甲回復(fù)報價是承諾。問（2）買賣合同是否成立？并說明理由。買賣合同成立。合同法第36條:法律法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。問（3）對甲放棄到期債權(quán)，無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種請求，以保護其利益不受侵害？對乙行使權(quán)利的期限法律有何規(guī)定？撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人實施的減少財產(chǎn)的行為而危及到債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，有請求法院撤銷其行為的權(quán)利。撤銷權(quán)的行使須自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由存在之日起一年內(nèi)行使，若債權(quán)人不知撤銷事由的存在，則須自債

3、務(wù)人進行行為之日起五年內(nèi)行使。 甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1千萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定：精密機床作價950萬元；甲公司于10月31日前交貨；乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了一個月，乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議。 案例二問： (1)甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同是否有效?如果甲公司能證明乙公司知道其董事長超越權(quán)限訂立合同，則合同無效

4、，否則，合同有效。 合同法第五十條規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。(2)甲公司中止履行的理由能否成立?如果甲公司有確切證據(jù)證明乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化，則其中止履行的理由成立。（因為甲行使的是不安抗辯權(quán)。）否則，甲公司必須承擔違約責任。 合同法第六十八條應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。(3)

5、甲公司能否解除合同?甲公司有權(quán)解除合同。 合同法第六十九條規(guī)定： 中止履行后， 對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 2007年7月12日，武鋼甲公司為降低武鋼進口礦石海運成本，鎖定海運價格，與乙公司簽訂了一份五年巴西-中國航線長期租船合同。自2007年7月份以來，在市場海運費遠高于合同價的情況下，乙共為武鋼甲公司執(zhí)行了5個COA航次，與同期市場價格相比，共為武鋼節(jié)省海運費成本3200萬美元。案例三 按照合同約定，武鋼甲公司應(yīng)在2008年9月底向乙宣出2008年第四載貨執(zhí)行11月份航次，于2008年12月宣出2009年第一載貨執(zhí)行2月份航次，于200

6、9年3月宣出2009年第二載貨執(zhí)行5月份航次。但自2008年10月，由于巴西礦山淡水河谷單方面撕毀合同，提出提價要求，遭到中國鋼廠集體抵制，中鋼協(xié)號召全國各大鋼廠停止從巴西進口鐵礦石，故武鋼甲公司沒有按期向乙公司宣出貨載。 同時，隨著2008年底國際金融危機影響的擴大，鐵礦石海運市場發(fā)生了巨大的變化，國際海運市場行情不斷下滑，且因乙公司已被丙鋼廠提起仲裁（乙公司不是原船東，而是向丙鋼廠租的船，丙鋼廠又是向丁公司租的船），乙公司又向武鋼甲公司提起仲裁。當時COA合同價和即期海運市場的價格出現(xiàn)了倒掛，乙公司就武鋼甲公司停止執(zhí)行COA合同提出了抗議，并要求按照COA合同約定向倫敦仲裁協(xié)會提起仲裁。為

7、避免法律糾紛，武鋼甲公司多次同乙公司溝通以求協(xié)商解決此糾紛。 2009年7月9日，乙公司發(fā)來律師函，要求武鋼甲公司委任倫敦仲裁協(xié)會仲裁員，否則將以乙公司公司委任的仲裁員作為雙方的獨立仲裁員。在收到此郵件后，武鋼甲公司通過協(xié)商與乙公司公司暫時達成一致，暫不采取仲裁方式解決糾紛，故甲公司也未指定仲裁員。OWNERS青島遠洋運輸有限公司.CHARTERERS武鋼集團某公司中國-巴西長期租船合同 某鋼廠（二船東）丁公司（船東）（一）案件爭議焦點倫敦海事仲裁庭（L.M.A.A)青遠公司申請仲裁青遠公司提起仲裁的理由：武鋼某公司違約，未按期向青遠公司宣貨。船東青遠公司租船合同已履行武鋼某公司租船合同違約武

8、鋼某公司答辯理由：1、國際形勢變化2、國內(nèi)政策要求3、情勢變更原則武鋼某公司提出的解決方式：終止仲裁程序，談判協(xié)商解決（二）案件進程 達成諒解備忘錄，武鋼初步賠付已到位，后續(xù)事項仍在談判中。（三）案件評析1、合同的歸責原則（1）歸責原則：是指基于一定的歸責事由而確定責任成立的法律原則，或者說是基于一定的歸責事由而確定行為人是否承擔責任的法律原則。歸責原則決定著合同責任的承擔方式。 過錯責任：要求以過錯作為確定責任的構(gòu)成要件。即確定違約當事人的責任，不僅要考查違約人的違約行為，而且要考察違約當事人的主觀上的過錯。若當事人沒有過錯，則雖有違約發(fā)生，當事人也不負責任。 嚴格責任：是指在違約的情況下，

9、只要不屬于法定或約定免責情形，違約這一客觀事實本身即決定違約者應(yīng)承擔違約責任，而不必考慮違約者有沒有主觀上的過錯。 歸責原則例：根據(jù)合同法的規(guī)定，承運人對運輸過程中發(fā)生的下列哪些旅客傷亡事件不承擔賠償責任？ A一旅客因制止扒竊行為被歹徒刺傷 B一旅客在客車正常行駛過程中突發(fā)心臟病身亡 C一失戀旅客在行車途中吞服安眠藥過量致死 D一免票乘車嬰兒在行車途中因急剎車受傷 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約關(guān)于違約責任采納了英美法系的嚴格責任原則，第四十五條“受損害一方援用損害賠償這一救濟條款時，無須證明違約一方有過錯?！?民法通則第一百一十一條 當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一

10、方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同法的第一百零七條 當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 合同法第一百二十一條當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。例： 甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應(yīng)如何處理？ A判決乙承擔違約責任 B判決丙承擔違約責任 C判決乙、丙連帶承擔違約責任 D判決乙、丙分擔違約責

11、任 2、合同的情勢變更原則 國際通說認為，情事之變更須為當事人不可預(yù)見，且非可歸責于當事人雙方的事由而引起，如果是由當事人雙方或一方過錯而引起則一方或雙方當事人因主觀過錯負承擔由此而產(chǎn)生的風(fēng)險責任。 例：鐘某于2008年1月與東風(fēng)汽車公司簽訂買賣合同，約定鐘某購買200臺C5小汽車，用于北京經(jīng)營出租。合同訂立后，汽車交付前，北京市政府公布新增汽車排放標準，C5小汽車按照新的規(guī)定不能上路運營。此例中：由于政府的政策調(diào)整，鐘某訂立合同的目的不能實現(xiàn)，構(gòu)成情勢變更，鐘某有權(quán)請求法院變更或解除合同。 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二） 第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事

12、人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。例：武漢煤氣公司與重慶儀表廠于1991年1月簽訂購買1萬臺煤氣表的合同，約定每塊煤氣表價格40元，交貨期限為1993年1月。當時，制造煤氣表的原材料鋁的價格為每噸4千元。1992年春天，有一位老人在中國的南海邊化了一個圈，鋁的市場價格暴漲為每噸1萬6千元。此例中：鋁的價格大幅上漲構(gòu)成情勢變更，繼續(xù)按照原合同履行，將會導(dǎo)致重慶儀表廠的生存毀滅。例：職業(yè)股票炒家鐘某與甲

13、簽訂合同，約定甲交給鐘某5億元炒股，成本由甲承擔，鐘某提成利潤的50；虧損額在五百萬元以下的，鐘某不承擔責任，虧損額在五百萬元以上的，鐘某承擔20的責任。正當鐘某信心百倍之時，中國股市積累的問題總爆發(fā)，股票指數(shù)由一萬一千點跌至兩千點。此例中：鐘某不得援用情勢變更原則，這一般會被認定為正常的商業(yè)風(fēng)險 。甲向乙購進一批鋼材，雙方約定，由乙為甲代辦托運。6月1日，承運人丙將鋼材運往M縣。在運輸過程中，由于山洪爆發(fā)，火車在運輸途中出軌，鋼材損失。該損失應(yīng)由誰承擔? A甲承擔 B乙承擔 C丙承擔 D甲與丙分擔甲向乙購進一批鋼材，雙方約定，合同履行地在乙所在城市s市。5月1日乙為甲代辦托運運往m縣。在運輸過程中，5月3日甲與丙簽訂協(xié)議，將該批鋼材轉(zhuǎn)讓給丙，在m縣火車站交貨。5月4日由于遇山洪暴發(fā)，火車在運輸途中出軌，鋼材損失。該損失應(yīng)由誰承擔？( ）A 甲承擔 B 乙承擔 C 丙承擔 D 甲與丙合同法第一百四十二條： 標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。144條：出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈铮斒氯肆碛屑s定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔。3、仲裁的選擇 根據(jù)我國