采用可調(diào)價格合同合同價款調(diào)整方法

1、采用可調(diào)價格合同合同價款調(diào)整方法可調(diào)價格合同中合同價款的調(diào)整因素法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價款;) 工程造價管理部門公布的價格調(diào)整; (3) 一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8 小時 ;設(shè)計變更及發(fā)包方確認的工程量增減;雙方約定的其他因素。建材價格上漲可調(diào)整合同價款自 2007 年 7 月至 2008 年 7 月建材價格特別是鋼材價格持續(xù)大幅度上漲，其它主要建筑材料和建筑機械設(shè)備租賃價格也出現(xiàn)了上漲的情況。建材價格異常波動，超出了全社會的合理判斷，許多工程項目因建材價格異常波動造成的造價變動達到了合同總造價的三分之一，建筑企業(yè)面臨巨額損失的風(fēng)險。那么如何處理建材

2、異動引發(fā)的法律糾紛, 成為建筑行業(yè)和法律界普遍關(guān)心的熱點問題，我公司亦是如此?，F(xiàn)提出此七項議題供公司各單位、項目部在進行此項工作時，作法律咨詢參考。一、建筑材料、人工費價格異常變動，對于固定價格的建筑材料施工合同是否可以調(diào)整材料價格 ,解答 : 如因價格異動造成合同難以履行，那么如果業(yè)主仍要求施工企業(yè)執(zhí)行原固定價格，就構(gòu)成了顯失公平，施工企業(yè)可以根據(jù)合同法第 54 條的規(guī)定行使撤銷權(quán)，可以依據(jù)情事變更原則調(diào)整原固定價格。國際上常見的標準合同條款如JCT、 ICE、 FIDIC 中均有價格調(diào)整條款，九部委標準施工招標文件中也有價格調(diào)整條款，而在實踐中，建設(shè)單位出于控制投資、節(jié)約管理成本等原因，大

3、量采用固定價格合同，加大了施工企業(yè)的風(fēng)險，也成為了價格異動導(dǎo)致法律糾紛的根源，在這種情況下應(yīng)當(dāng)對原固定價格進行調(diào)整。合同法第 269 條規(guī)定 : 建筑工程合同的實質(zhì)就是“承包人干活，發(fā)包人給錢”。建設(shè)工程合同的性質(zhì)決定了施工企業(yè)無法承受材料、人工價格異動帶來的虧損，把材料價格異動的風(fēng)險和損失全部由施工企業(yè)承擔(dān)顯然有違合同法公平、誠信原則。從各級法院的審判實踐看，對于類似問題法院也均給予了合理調(diào)整。二、建筑材料、人工費的變動達到什么幅度能夠視為異常變動 , 價格變動達到異常的，對原合同中的固定價格應(yīng)當(dāng)如何調(diào)整, 各地方建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的指導(dǎo)意見能否作為裁判依據(jù),解答 : 可以參加最高人民法院

4、關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第 16 條的內(nèi)容，對于材料價格異動，參照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準。價格法中規(guī)定了三種價格形式，市場價是否顯示公平只能看國家指導(dǎo)價，而指導(dǎo)意見的相關(guān)規(guī)定就可以作為國家指導(dǎo)價來衡量是否顯失公平。將價格變動達到?10%作為價格異動的標準比較適宜，可以考慮超過 ?10%的部分由建設(shè)單位承擔(dān)，?10%以內(nèi)的部分由施工單位承擔(dān)。認定價格異常變動和調(diào)查方法均應(yīng)以施工企業(yè)不虧損或?qū)崿F(xiàn)微利為考量標準，讓整個建筑企業(yè)都因為價格異常變動導(dǎo)致收入低于成本顯然是不適合的。指導(dǎo)意見雖然不能直接作為裁判的依據(jù)，但可以作為法官行使自由裁量權(quán)的判斷標準。

5、三、若施工企業(yè)已經(jīng)在中標價里計取了風(fēng)險費，施工企業(yè)能否以材料價格被動超出了招投標時可以預(yù)見的風(fēng)險范圍而主張建設(shè)單位予以補償,解答 : 即使施工企業(yè)中標里計取了風(fēng)險費，但如果風(fēng)險費不足以達到價格異動幅度，仍然可以調(diào)整固定價格。 1999版建筑工程施工合同對于固定價格合同也規(guī)定“在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整”，因此對于超出合同風(fēng)險范圍的仍應(yīng)當(dāng)進行補償。對于計提的風(fēng)險金應(yīng)當(dāng)計算是否達到價格上漲的幅度，如果大體相當(dāng)就不調(diào)整，如果達不到價格上漲幅度仍然可以調(diào)整。固定價格合同即便計取風(fēng)險費也是有限和可預(yù)見的，不能解決材料人工價格異動問題，因此仍應(yīng)當(dāng)進行調(diào) 整。四、若固定價格的施工合同中約定建設(shè)單位向

6、施工企業(yè)支付預(yù)付款，施工企業(yè)還能否主張調(diào)整材料價格 ,解答 : 關(guān)鍵要看支付的預(yù)付款能否滿足提前備料，化解價格異動帶來的風(fēng)險和損失，若不能滿足仍應(yīng)當(dāng)調(diào)整。按照行業(yè)交易習(xí)慣預(yù)付款一般應(yīng)達到工程總價的25%，若達到這個比例應(yīng)認定風(fēng)險責(zé)任已經(jīng)轉(zhuǎn)移，在這種情況下施工企業(yè)主張價格調(diào)整，一般不應(yīng)認定為顯失公平。否則就應(yīng)當(dāng)認定為顯失公平，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)調(diào)整材料價格。建筑工程材料設(shè)備一般占工程總造價的60%以上;10%預(yù)付款顯然不能解決防止材料價格異動的問題，施工企業(yè)需要投入10%至 20%的自有資金作為生產(chǎn)流動資金才能維持施工生產(chǎn)的正常進行。在這種情況下，預(yù)付款比例大小都沒有實際解決施工企業(yè)資金問題，因此即使合同

7、約定支付預(yù)付款，在價格異動時施工企業(yè)仍可以要求調(diào)整固定價格。五、若施工合同中明確約定材料價格上漲不得調(diào)整，該約定的效力如何,解答 : 是否簽訂這樣的條款并不影響情事變更的適用，施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的一年期間行使撤銷權(quán)。如果施工企業(yè)未按期行使撤銷權(quán)，則價格異動時不能調(diào)整固定價格。六、若施工企業(yè)履行合同將造成更大的損失，施工企業(yè)可否運用公平原則，停止施工，并要求解除施工合同 , 如果施工企業(yè)存在違約事由的情況下還能否主張固定價格調(diào)整,解答 : 施工企業(yè)若選擇犧牲履約保證金的責(zé)任，則可操作性較強。可以行使先不履行抗辯權(quán)，停止施工，同時與建設(shè)單位協(xié)商，但法院不宜將雙方協(xié)商期間認定為工期延誤期間。若施

8、工企業(yè)存在工期延誤的情形，但并非價格異動的全部損失都是因為工期延誤造成的，則施工企業(yè)仍可以要求建設(shè)單位調(diào)整價格。如果讓施工企 業(yè)既承擔(dān)違約責(zé)任又承擔(dān)價格波動的風(fēng)險則有失公平。七、在合同法沒有明確規(guī)定的情況下，能否適用情事變更原則處理建筑行 業(yè)出現(xiàn)的價格異動問題，解答：價格異動應(yīng)當(dāng)屬于可變更、撤銷的情形，其依據(jù)是繼續(xù)按照原固定價格 履行合同顯失公平。對于不能認定為顯失公平的，要看是否存在建設(shè)單位拖延支付 工程進度款，是否存在建設(shè)單位原因造成工期延長等情形來處理，如依據(jù)合同 法第63條的規(guī)定“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi) 政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價,逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價 格執(zhí)行,，”但是一般不應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法沒有規(guī)定的情事變更原則進行處理，也 不宜直接依據(jù)公平原則進行處理。情事變更的法理基礎(chǔ)就是合同的實質(zhì)公正和實質(zhì) 正義，價格異動應(yīng)當(dāng)適用情事變更而非顯失公平，顯失公平是締約