論中小股東知情權(quán)保護的理論基礎(chǔ)

1、論中小股東知情權(quán)保護的理論根底【論文關(guān)鍵詞】中小股東知情權(quán)經(jīng)濟分析法理分析【論文摘要】文章從“中小股東知情權(quán)的概念界定入手，對中小股東知情權(quán)保護的必要性進展學(xué)理分析，旨在說明由于大股東與中小股東之間的信息不對稱。以及中小股東要通過知情權(quán)的行使來實現(xiàn)投資的回報，因此必須重視中小股東知情權(quán)的保護；對中小股東知情權(quán)保護的法理分析旨在夯實中小股東知情權(quán)保護根底，從而為中小股東知情權(quán)的系統(tǒng)保護提供理論支撐。隨著我國市場經(jīng)濟的開展和完善，公司制度逐漸走向成熟，經(jīng)濟的開展也從注重“效率優(yōu)先，兼顧公平轉(zhuǎn)向了更加關(guān)注公平的和諧社會的構(gòu)建。在公司法律制度的研究中，我們關(guān)注的不僅是效率問題，公平問題也同樣是我們的價

2、值追求之。雖然學(xué)術(shù)界對中小股東知情權(quán)法律保護的研究已經(jīng)獲得了一定的進展，對其中所涉及的諸多問題都有一定的闡述，但總的來說，這方面的研究還不深化，并缺乏系統(tǒng)性，例如，對中小股東知情權(quán)的界定還缺乏統(tǒng)一的認識；對有限責(zé)任公司和股份(尤其是上市公司)之間股東知情權(quán)的區(qū)別和聯(lián)絡(luò)的認識尚有缺乏；對知情權(quán)的詳細范圍和行使權(quán)利的方式及可操作性以及如何保障中小股東的訴權(quán)等方面的論證還不充分。因此，研究中小股東知情權(quán)的法律保護不僅具有重要的理論意義而且具有重大的現(xiàn)實意義，特別是中小股東知情權(quán)保護的根本理論和價值意義?；诖?，本文擬對中小股東知情權(quán)的概念、分類、范圍、行使方式、理論根據(jù)等問題從經(jīng)濟和法理兩方面做較為

3、系統(tǒng)的闡述。需要說明的是，本文以中小股東知情權(quán)保護為題，只是想說明知情權(quán)保護問題相對中小股東而言更需要保護，并不意味著大股東沒有知情權(quán)或是大股東的知情權(quán)不需要保護。一、中小股東知情權(quán)之界定1何謂知情權(quán)。知情權(quán)，又叫知的權(quán)利、知悉權(quán)、理解權(quán)，指“公民獲娶知悉信息的權(quán)利和自由。其“根本含義是公民有權(quán)知道他應(yīng)該知道的事情，國家應(yīng)最大限度地確認和保障公民獲娶知悉信息的權(quán)利?，F(xiàn)代社會是信息社會，人們對信息的掌握程度直接決定了采取行動的方向以及行動方向的正確與否，因為大量的錯誤決定和失敗的行動都是在信息掌握不全面、不真實和不充分的情況下所導(dǎo)致的。因此，知情權(quán)成了現(xiàn)代社會的一項重要權(quán)利，并在很大程度上成為其

4、他權(quán)利得以保障和實現(xiàn)的基矗2何謂股東知情權(quán)。股東知情權(quán)就是股東對公司經(jīng)營狀況(包括財務(wù)狀況)理解的權(quán)利。詳細來說，就是股東通過查閱公司的相關(guān)信息和資料以及詢問與上述有關(guān)的問題，實現(xiàn)理解公司的經(jīng)營狀況的權(quán)利。股東知情權(quán)是股東權(quán)的重要組成部分，股東知情權(quán)是一個權(quán)利體系，一般由“財務(wù)會計報告查閱權(quán)、賬薄查閱權(quán)、檢查人選任權(quán)、公司重大決策和重大變動的知悉權(quán)、妨害股東行使知情權(quán)的救濟權(quán)及對公司不當(dāng)履行義務(wù)造成損害的股東求償權(quán)組成。我國?公司法?規(guī)定的股東知情權(quán)主要是查閱權(quán)(部分包含復(fù)制權(quán))和質(zhì)詢權(quán)以及特殊情況下的訴訟權(quán)利。3何謂中小股東知情權(quán)。中小股東是相對大股東而言的，我國?公司法?提出了控股股東的概

5、念，并在第217條第二款對控股股東進展了界定：“是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然缺乏百分之五十，但依其資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。由此我們可以得出根本的結(jié)論，中小股東應(yīng)當(dāng)屬于非控股股東。但是不是非控股股東都可以納入中小股東之yJ,對此我們不應(yīng)該嚴格地界定，因為中小股東并不是嚴格的法律概念，法律也沒有關(guān)于中小股東的特別規(guī)定。關(guān)于小股東界定的問題，筆者同意有的學(xué)者的觀點：“從保護股東對公司知情權(quán)的角度看，對股東不應(yīng)加以持股上的限制，哪怕只持有一股股票

6、。二、中小股東知情權(quán)產(chǎn)生的經(jīng)濟分析現(xiàn)代公司制度尤其是股份公司制度的產(chǎn)生和開展，以及人們追求經(jīng)濟利益最大化的內(nèi)在需求使社會上越來越多的人將資金投入公司中成為公司股東，“公司的本質(zhì)就是股東借以謀求和實現(xiàn)自身利益的工具。由于不同的股東掌握的公司股份的數(shù)量有多有少，其所享有的權(quán)益以及對公司的經(jīng)營管理的影響是不同的，這種不同在法律和公司章程中得到了成認和肯定。因此，很多中小股東的股東權(quán)和公司的經(jīng)營權(quán)之間不存在決定和被決定的關(guān)系，這使得其對公司的經(jīng)營狀況在很大程度上缺乏直接的理解。而公司的資本的平安性和投資收益與中小股東親密相關(guān)，所以他們對公司經(jīng)營狀況的理解是非常必要和迫切的。相較于大股東的弱勢很可能使中

7、小股東既不能對公司的重大經(jīng)營決策產(chǎn)生決定性的影響又無法對公司的狀況有較好的理解，由此造成大股東和中小股東之間的信息嚴重不對稱，在很大程度上為大股東單獨或者結(jié)合經(jīng)理層損害中小股東的利益奠定了根底，而且，大股東不受約束的對公司的控制行為也嚴重危害公司的開展。這就是說，假設(shè)缺乏法律保障的話，大股東與中小股東之問“天然的信息不對稱現(xiàn)象是難以解決的，由此，中小股東的其他權(quán)利也難以得到有效的保障。因此，要使中小股東的投資回報得以實現(xiàn)，知情權(quán)是關(guān)鍵，甚至可以說，中小股東知情權(quán)的行使是實現(xiàn)投資回報的第一步。因為，中小股東只有知道了有多少可分配利潤才能提出合理的紅利要求，只有知道了公司的重大投資方向、盈利才能、

8、運行狀況、財務(wù)狀況才能讓自己的投資變得更加理智，讓自己的股東權(quán)益得到保障。假設(shè)中小股東對自己的投資既不能得到相應(yīng)的回報(甚至不如存銀行拿利息)又無法知曉公司的運行狀況，那么就只能導(dǎo)致一種結(jié)果：中小資本參與投資的熱情越來越低，中小投資者越來越少，從而使公司無法發(fā)揮其資合的功能而讓市場經(jīng)濟面臨嚴峻的考驗。因此，在這種背景下就要求對公司中小股東的知情權(quán)給予特別保護，這既是市場經(jīng)濟開展的客觀規(guī)律，也是公司得以長期安康的可持續(xù)開展的根底和保障，同時也與我們國家實現(xiàn)共同富裕的經(jīng)濟理想不謀而合。三、中小股東知情權(quán)保護的法理分析(一)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)別離、中小股東多不參與公司經(jīng)營管理的現(xiàn)實要求中小股東知情權(quán)的法

9、律保護股東作為公司的投資者，是公司的真正主人和風(fēng)險承擔(dān)者，股東將復(fù)雜而專業(yè)的公司經(jīng)營管理活動交給職業(yè)的經(jīng)理層，并且根據(jù)法律或者通過股東之間的協(xié)定賦予股東自己享有實現(xiàn)其權(quán)益的相關(guān)權(quán)利。這些通過法律設(shè)定和毆東約定的相關(guān)權(quán)利構(gòu)成一個權(quán)利體系，即股東權(quán)。股東只有理解公司的治理構(gòu)造狀況后，才能主張股東代表訴訟權(quán)、建議監(jiān)視的權(quán)利。因此，法律賦予股東知情權(quán)是客觀必要的，它在股東享有的其他權(quán)利中具有根底性地位，是其他股東權(quán)實現(xiàn)的前提，是行使股東權(quán)的本質(zhì)要求。在公司經(jīng)營中所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的別離使得股東并不一定要直接參與公司的經(jīng)營管理，而可以通過召開股東大會以及行使?公司法?和公司章程規(guī)定的相應(yīng)的權(quán)利來實現(xiàn)其股東權(quán)

10、。而在股東權(quán)的行使過程中，大股東在股東權(quán)的實現(xiàn)過程中往往占主導(dǎo)地位，其雖然不一定直接參與公司的經(jīng)營和管理，但可以決定多數(shù)董事會成員，甚至直接擔(dān)任董事長，把持董事會，進而通過董事會決定總經(jīng)理和財務(wù)會計人員的人選等，從而對公司的經(jīng)營管理產(chǎn)生重大的甚至是決定性的影響。而在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)別離的趨勢下，相較于大股東，中小股東不參與公司經(jīng)營管理的現(xiàn)象越來越明顯，這一點在上市公司中表達得最明顯。即便可以參與公司經(jīng)營管理，相較于大股東，中小股東對公司經(jīng)營管理的影響也非常有限，更難說能對公司的重大事項擁有決定權(quán)：這一現(xiàn)實根底決定了中小股東知情權(quán)法律保護的必要性和重要性。即只有讓中小股東充分地享有知情權(quán)，才能使公

11、司的經(jīng)營管理暴露在陽光之下，從而也才能使中小股東權(quán)益得到更好的保障。(二)股東法律地位的平等性要求中小股東知情權(quán)的法律保護我國?公司法?第127條同股同權(quán)和同股同利、第104條一股表決權(quán)以及第187條按股份分配剩余財產(chǎn)等相關(guān)規(guī)定從各個角度確立了股東之間平等的權(quán)利。?公司法?第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。也說明了股東權(quán)利的平等性。盡管因股權(quán)比例的差異會造成股東在公司實際經(jīng)營管理過程中分工的差異、獲得利益大小的差異以及在公司中的地位和作用的差異，但股東平等的法律地位又要求股東對公司的經(jīng)營管理享有平等權(quán)利。就此而言，股東地位的平等首先要確認每一個股東有權(quán)對公

12、司信息的理解和知悉。但中小股東在知情權(quán)的行使上相對于大股東存在先天缺乏，在行使過程中存在諸多的障礙和困難，諸如行使權(quán)利的時間、地點、方式、范圍等的不明確，經(jīng)費和精力大量消耗與行使知情權(quán)所獲得的利益回報的嚴重不對稱，以及涉及股東利益情況下存在其他中小股東搭便車的行為等等，這些缺乏是中小股東知情權(quán)無法得到充分行使的直接的現(xiàn)實的原因。(三)大股東與中小股東之間的利益平衡要求加強中小股東知情權(quán)的法律保護雖然公司從長遠和宏觀角度來看各個股東的利益是一致的，但在一定時期和特定范圍來看由于投資額的大小不同，其對公司的實際控制才能是明顯不同的，這種不同會對公司的經(jīng)營決策產(chǎn)生重要的影響。例如，在公司長遠利益和當(dāng)

13、前利益的考慮上，公司投資是應(yīng)更多地注重平安性(伴隨著低收益)還是風(fēng)險性(伴隨著高收益)，公司的利潤分配是多分還是少等，在這些問題上股東之問的利益沖突確實是客觀存在的。而最終決策在很大程度上肯定取決于股東的實力大校這意味著，在公司的經(jīng)營和管理中，大股東與中小股東之間的利益矛盾和沖突是一個需要解決的現(xiàn)實問題。就像有的學(xué)者指出的那樣：“權(quán)利機制的失衡和從中反映出的利益機制的失衡，必然會最終侵蝕公司運作機制及其目的的實現(xiàn)。對中小股東知情權(quán)保護的目的旨在實現(xiàn)中小股東與大股東之間的信息平等，而這種平等是中小股東利益得以保障的前提。也就是說，我們不能讓“保護股東權(quán)益變成“保護大股東權(quán)益，也不能讓“保障股東權(quán)

14、的充分行使變成“保障大股東權(quán)的充分行使。公司內(nèi)部需要平衡，股東之間更需要平衡，而利益的平衡是股東平衡的關(guān)鍵，對中小股東知情權(quán)的實在保障就是實現(xiàn)大股東與中小股東之間利益平衡的一個重要方面。(四)加強中小股東知情權(quán)的保護是完善公司治理構(gòu)造的需要公司治理構(gòu)造是一種對公司進展管理和控制的體系，由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員(高級經(jīng)理)三者組成的一種組織構(gòu)造。現(xiàn)代企業(yè)制度區(qū)別于傳統(tǒng)企業(yè)的根本點在于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的別離，從而需要在所有者和經(jīng)營者之間形成一種互相制衡的機制?，F(xiàn)代企業(yè)的公司治理構(gòu)造正是這樣一種協(xié)調(diào)股東和其他利益相關(guān)者關(guān)系的一種機制，它涉及到鼓勵與約束等多方面的內(nèi)容，其本質(zhì)在于權(quán)利制衡。如何保證

15、投資者(股東)的投資回報，即協(xié)調(diào)股東與企業(yè)的利益關(guān)系是公司治理構(gòu)造要解決的根本問題，而這其中，如何保障中小股東的回報也是一個關(guān)鍵的問題。在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)別離的情況下，由于股權(quán)分散，大股東優(yōu)勢明顯，中小股東沒有公司的控制權(quán)，企業(yè)被大股東或者內(nèi)部人(即管理者)所控制。這時他們有可能做出違犯中小股東利益的決策，進犯中小股東的利益。由于大股東及代表組成的董事會權(quán)利不斷擴大，股東會會被架空，公司的詳細的經(jīng)營管理會缺乏有效的監(jiān)控。在這種情況下，數(shù)量眾多的中小投資者很可能不愿投資或“用腳表決，這樣企業(yè)的開展肯定難以為繼。因此，要完善公司的治理構(gòu)造，使中小股東可以有力地約束大股東和董事、經(jīng)理的不當(dāng)行為。其中，

16、加強中股東知情權(quán)的保護那么是一個非常重要的方面。因為，完善公司治理構(gòu)造正是要從制度上保障中小股東的利益，而這其中，首要的是保障中小股東的知情權(quán)能得到充分的行使?；诖?，就應(yīng)該建立和健全相應(yīng)的知情權(quán)行使的保障機制，并通過一定的鼓勵機制來引導(dǎo)知情權(quán)的行使，讓中小股東在公司中享受公司分紅的同時也為公司作出自己的奉獻。(五)股東知情權(quán)的保護是公司承擔(dān)社會責(zé)任的一種重要方式現(xiàn)代社會，“對社會最有影響力的經(jīng)濟主體就是公司，一個國家公司制度的開展程度決定著這個國家的經(jīng)濟程度甚至政治力量。公司的社會責(zé)任表如今很多方面，諸如消費的產(chǎn)品質(zhì)量過關(guān)、提供的效勞優(yōu)良、在面臨重大自然災(zāi)害的時候給予力所能及的支持和幫助等，而保障中小股東和廣闊投資者的利益也是其重要的方面。試想我國這樣一個龐大的投資群體假設(shè)其投資不能得到有效的回報，那么整個資本市場的穩(wěn)定從何談起，而社會的穩(wěn)定和開展更是難上加難。