符號學在商標法學教學和研究中的運用

1、符號學在商標法學教學和研究中的運用符號學在商標法學教學和研究中的運用由于商標在市場交往中扮演著重要角色，所以商標法吸引了經(jīng)濟學、政治學等多學科的目光，成為共同關(guān)注的對象。近年來，發(fā)端于西方的符號學為商標法的教學和研究方法提供理解構(gòu)性分析，可精細入微地解讀商標的本體問題及其根本制度，既可應用于教學向?qū)W生明晰地展示商標法的整個架構(gòu)和重要概念，又可用來進步商標法研究的深度和廣度，不失為教學方法和研究方法的一種創(chuàng)新。1商標符號學符號學屬于形而上的對客觀世界的哲學解讀方式。符號是攜帶意義的感知：意義必須用符號才能表達，符號的用途就是表達意義。符號再現(xiàn)有一定的規(guī)律，具有一定的客觀性，研究符號及其意指活動的

2、科學就是符號學。它是社會與人文研究的總方法論，是一種解構(gòu)主義的分析工具，它意在從符號構(gòu)造的視角為社會科學提供共同的理論體系，并提供理據(jù)性，從這個意義上來說，它不是現(xiàn)象學而是本質(zhì)學或本體論的研究。2商標根本概念的符號學分析商標是符號在商業(yè)交往過程中的標識，商標本身就是商品化的符號。利用符號學可以對商標的根本概念做出準確的詮釋。2.1商標的理解傳統(tǒng)法學觀點認為，商標是標識商品不同來源的記號。與之迥然不同的是，以符號學視角來看，商標并不是不可消減或不可別離的事物，它只是一套關(guān)系，是符號本身構(gòu)造內(nèi)能指與所指的社會關(guān)系。符號的三元構(gòu)造形式認為，商標是由能指、所指和對象組成的三元構(gòu)造，其中，能指就是有形或

3、可以感知的標志，即我國商標法上所認可的用來注冊商標的文字、圖形、字母等要素；所指為商品的出處或商譽，對象那么是所符號所依存的商品或效勞。能指是商標外在表達的符型，可以由字母、文字、圖形等組成，但商標不等同于這些符型，它只是商標關(guān)系的一個載體，分開了所指，這些符型只是單純的符號，并不具有商標法上的意義。能指的意義承載著商標權(quán)人的商譽，不同符型表示的能指不同，甚至同一符型能指也不同，比方上海張小泉與杭州張小泉。為了表達所指的意義，能指必須有所區(qū)別。能指依存于對象產(chǎn)生的所指才是商標法所保護的對象。2.2顯著性顯著性要求能指可以區(qū)別已存在的符型，并可以指向所指，標示產(chǎn)品的來源或出處。因此，對于臆造商標

4、、想象商標、暗示商標而言，由于其易于在消費者心目中形成所指，所以具有天然的注冊優(yōu)勢，即謂固有顯著性。而對于通用性詞匯和描繪性詞匯，由于在消費者心目中這些符型本身具有較強的所指意義，所以企業(yè)必須塑造出不同于原意的新意指，才能注冊為商標，即謂獲得第二含義或獲得顯著性。商標的顯著和知名取決于消費者對所指意義的認可和對能指與所指唯一對應關(guān)系的心理認同，商標越知名，意指越單純，符號的對象弱化越快，這導致了商標構(gòu)造的二元化。最終符型獨立出來，成為可以交易的符號，這即是著名商標制度的運行機理。3商標法根本理論的符號學解釋商標權(quán)包含了正反兩個方面的權(quán)利，商標權(quán)中的使用與制止權(quán)中的使用并非為同一概念，兩者的范圍

5、并不一致。這可以從符號學模型得以解釋，并可厘清混淆理論的使用，框定商標侵權(quán)的邊界。3.1商標權(quán)如前所論，商標權(quán)是商標權(quán)人對符型能指與所指聯(lián)絡關(guān)系的專有權(quán)。商標權(quán)既不包含對符號的單純占有，也不等同于所指的商譽，它只能是對兩者動態(tài)關(guān)系的一種掌控權(quán)。普通物權(quán)的權(quán)利邊界是確定的，絕對的，并不受限制的，假設把物作為符號，物權(quán)人就對符號享有絕對的所有權(quán)。但商標權(quán)人對商標符號卻不享有所有權(quán)，他享有的只是一種關(guān)系，且這種關(guān)系的邊界并不是確定的，而是模糊的，正向的商標使用權(quán)僅僅限于在注冊的對象上使用注冊的符型，反向的制止權(quán)因意指本身含義的大小邊界而劃定。與物權(quán)截然不同。3.2混淆理論從符號學角度來說，任何干擾能

6、指與所指聯(lián)絡關(guān)系的行為都是侵權(quán)。單純地對符型與對象的干擾，并不構(gòu)成侵權(quán)，也不是商標意義上所制止的行為，只有影響意指向公眾傳遞的行為才有可能為商標法所制止。有學者以二維圖形構(gòu)造解析為：能指與對象二維穿插形成的點為所指點，以所指點為中心形成的圓即為商標權(quán)范圍。其他能指與對象二維動態(tài)運動中的相交點假設落入到前者的圓內(nèi)即構(gòu)成混淆，間隔 圓圈越近越容易導致混淆。3.3淡化理論按照美國商標法第45條，淡化是指削弱著名商標識別和區(qū)分商品或效勞的才能，而不管著名商標所有人與其他主體之間是否存在競爭關(guān)系；是否存在混淆、誤認或者欺騙的可能性。商標淡化的本質(zhì)在于區(qū)分著名商標與一般商標的保護程度，認可著名商標具有脫離

7、商品而存在的獨立價值，是一種可以單獨轉(zhuǎn)讓的無形財產(chǎn)。也就是說，淡化與混淆從不同的角度界定不同類型的商標的權(quán)限范圍。不同于混淆保護商標出處的目的，淡化更多保護的是商標符型本身的顯著性，制止任何干擾和弱化顯著性的模擬、搭便車等不當行為。這就意味著，反淡化保護必將創(chuàng)設一種絕對的排他權(quán)，其本質(zhì)就是針對商標能指的總括權(quán)利。4單獨轉(zhuǎn)讓現(xiàn)象的符號學詮釋由于商標財產(chǎn)權(quán)的擴張，商標成為了商譽的影子，商譽的價值全部通過商標表達出來，而商譽獨立于商品，商譽的轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)化為商標的轉(zhuǎn)讓。商標不再僅僅是區(qū)分商品來源的標記，商標通過表現(xiàn)商譽具有了獨立的可能。商標脫離商品和商業(yè)的轉(zhuǎn)讓，即為商標的單獨轉(zhuǎn)讓。從符號學角度審視，商標的能指與所指之間的聯(lián)絡在單獨轉(zhuǎn)讓原那么下，發(fā)生了別離，所指成為了消費者心理上飄忽不定的感性認知。而能指的符型本身可以在不同企業(yè)間轉(zhuǎn)讓，卻與對象之間沒有了任何聯(lián)絡。轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間可以任意協(xié)商受讓商標所適用的商品類別。無怪乎商標法領域普遍形成了商標就是所申請圖案的誤解。假設脫離符號本身的內(nèi)在構(gòu)造，而把符號的能指、所指和對象全部獨立為沒有關(guān)系的單元，那無疑等于成認商標就是一個外在符型，保護商標就是保護各種文字、圖案和色彩。而此思想背離了商標的符號本質(zhì)，無助于促進商標法減少消費者搜尋本錢和鼓勵商家進步產(chǎn)品質(zhì)量的目的，在一定程度上加劇了符號的占有和搶注，有違商標法的宗旨。5結(jié)