建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么

1、Word文檔 建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么 自我國改革開放以來，經(jīng)濟(jì)得到了飛速的進(jìn)展，為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)展的需求，無論是在四五線的縣城里，還是在一二線的大城市中，隨處可見正在建設(shè)的高樓大廈。那么建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么呢？ 一、建設(shè)工程掛靠與轉(zhuǎn)包是什么 掛靠，即所謂企業(yè)掛靠經(jīng)營，就建筑業(yè)而言，是指一個(gè)施工企業(yè)允許他人在肯定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè)，相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)或個(gè)人（個(gè)體工商戶和其他有經(jīng)營行為的自然人）為掛靠人。最高人民法院在制訂最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋時(shí)并沒有直接將該行為定義為

2、掛靠，而是表述為借用，即沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義從事施工，掛靠與借用實(shí)際上系同一概念。 轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退消失場承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包涵易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂，所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。 二、轉(zhuǎn)包與掛靠的區(qū)分意義 首先，二者具有主體上的相像性，即都存在名義上的承包人和實(shí)際施工人。雖然轉(zhuǎn)包的認(rèn)定不以接受轉(zhuǎn)包方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)為條件，但事實(shí)上在轉(zhuǎn)包的情形下，實(shí)際施工人幾乎都是沒有相應(yīng)資質(zhì)的，和掛靠人的狀況完全全都。 其

3、次，二者具有人事上的相像性。由于不管是轉(zhuǎn)包還是掛靠，工程都由實(shí)際施工人負(fù)責(zé)，也就使得工程管理也由實(shí)際施工人來掌控，實(shí)踐中往往均表現(xiàn)為管理人員與名義承包人之間沒有勞動(dòng)關(guān)系，是由實(shí)際施工人派駐的，而這里的實(shí)際施工人是認(rèn)定為接受轉(zhuǎn)包人還是掛靠人，并不能從人事關(guān)系本身推斷。 再次，二者具有財(cái)務(wù)上的相像性。轉(zhuǎn)包人與接受轉(zhuǎn)包人之間，以及被掛靠人和掛靠人之間，都是相對單獨(dú)的經(jīng)濟(jì)主體，都不行避開地存在賬目上的單獨(dú)核算。而且不論是轉(zhuǎn)包還是掛靠，發(fā)包人往往對此并非不知情，也普遍存在發(fā)包人與實(shí)際施工人之間的款項(xiàng)支付關(guān)系。此外，接受轉(zhuǎn)包人和掛靠人作為實(shí)際施工人，都存在以自己名義直接對外發(fā)生諸如購買建材等財(cái)務(wù)關(guān)系的狀況

4、。 最終，二者具有利潤形式的相像性。雖然轉(zhuǎn)包人的利潤通過差價(jià)實(shí)現(xiàn)，而被掛靠人的利潤則通過諸如管理費(fèi)等各種名目實(shí)現(xiàn)，但二者往往均表現(xiàn)為工程價(jià)款的一個(gè)固定比例。由于轉(zhuǎn)包和掛靠都需要合法的外衣，比如簽訂所謂內(nèi)部承包合同，所以這種利潤性質(zhì)其實(shí)很難通過合同文本判明。 三、建筑工程合同中掛靠和轉(zhuǎn)包的法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些 承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違反建筑法的規(guī)定進(jìn)行分包的，轉(zhuǎn)(分)包合同無效。依據(jù)國務(wù)院2021年1月30日發(fā)布的建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第七十八條規(guī)定：本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。 本條例所稱違法分包，是指下列行為： (一)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； (二)建設(shè)工程總承包合同中未有商定，又