合同法規(guī)精講7

1、 第七章 合同保全制度 第一節(jié)概 述 第二節(jié)代位權 第三節(jié)撤銷權第一節(jié)合同保全全概述一、概念與特特征二、保全與擔擔保的區(qū)區(qū)別一、概念念與特征征合同保全全：指為為使合同同債權人人的債權權不受債債務人不不當行為為的損害害而對合合同債權權人的債債權采取取的保護護措施。特征：合同保保全是合合同相對對性的規(guī)規(guī)則的例例外，即即對對內(nèi)內(nèi)效力的的突破。合同保保全以合合同成立立且有效效為條件件。保全的的目的是是確保債債權人債債權的實實現(xiàn)。二、合同同保全與與合同擔擔保的區(qū)區(qū)別二者的目目：保障障合同債債權的實實現(xiàn)。但但有區(qū)別別：合同擔擔保沒有有超出合合同對內(nèi)內(nèi)效力的的范疇；而合同同保全則則是債權權對外效效力的體體現(xiàn)

2、。合同擔擔保主要要是由當當事人約約定產(chǎn)生生；而合合同保全全則直接接由法律律規(guī)定。擔保對對債權的的保障更更為積極極。擔保保權人可可以占有有擔保人人提供的的財物，并享有有優(yōu)先受受償權，或請求求擔保人人承擔責責任；保保全制度度中，債債權人并并不控制制實現(xiàn)債債權的財財產(chǎn)。合同擔擔保通常常在債務務人不履履行債務務的情況況下適用用；而合合同保全全是為了了防止因因債務人人財產(chǎn)不不當減少少給債權權人帶來來嚴重損損失而設設定的。第二節(jié)代代位權權案例例一、概念念與特征征(示意圖)二、代位位權與代代理權的的區(qū)別三、代位位權行使使的條件件四、代位位權的行行使五、代位位權行使使的效力力附合同法司司法解釋釋第20條的理解

3、解債權人優(yōu)優(yōu)先受償償?shù)脑蛞虬咐鼳縣甲借給給B縣乙10萬元，B縣乙借給給C縣丙20萬元，此此兩項借借款均已已屆還款款期限，甲急于于用款，但經(jīng)調(diào)調(diào)查了解解乙無力力還款，便多次次催促乙乙向丙索索還欠款款，乙置置之不理理。請問：1、在已知知乙無力力還款的的情況下下，甲欲欲實現(xiàn)債債權，可可行使何何種權利利?2、甲基于于第1問中所指指的權利利，如果果提起訴訴訟，如如何確定定乙和丙丙的訴訟訟地位?3、甲提起起第2問中所指指的訴訟訟，什么么地方的的人民法法院具有有管轄權權？4、假設甲甲提起第第2問中所指指的訴訟訟。法院院受理后后，D縣丁又提提出乙欠欠其5萬元貨款款.到期無力力歸還，因此，丁采取取與甲同同樣

4、的實實現(xiàn)債權權的方式式，向該該法院起起訴。這這種情況況下，法法院對甲甲和丁各各自提起起的訴訟訟如果合合并審理理，甲和和丁在民民事訴訟訟上是什什么關系系?5、假設甲甲提起第第2問中所指指的訴訟訟，但沒沒有足夠夠的證據(jù)據(jù)證明乙乙與丙之之間存在在借貸關關系，法法院是否否應當受受理起訴訴?為什么?6、假設甲甲提起第第2問中所指指的訴訟訟，訴訟訟過程中中法院得得知乙與與丙之間間的借貸貸關系存存在爭議議，并根根據(jù)雙方方簽訂的的仲裁協(xié)協(xié)議正在在進行仲仲裁，法法院對甲甲提起的的訴訟應應當如何何處理？為什么么？7、假設出出現(xiàn)第4問所述的的情況，一審法法院判決決支持甲甲和丁的的訴訟請請求，丙丙提起上上訴，在在第二

5、審審程序中中甲又向向法院提提出乙除除欠其10萬元借款款外,還拖欠貨貨款8萬元，請請求采取取同樣的的訴訟方方式實現(xiàn)現(xiàn)這一債債權，從從程序上上看，法法院應當當如何處處理這一一訴訟請請求？、假設設在第二二審程序序中，二二審法院院發(fā)現(xiàn)本本案一審審的審判判長是原原告人甲甲的前妻妻，未進進行回避避，二審審法院可可以作何何程序上上的處理理？（分析）參考答案案：1、行使代代位權訴訴訟。2、甲以丙丙為被告告，以乙乙為第三三人。3、丙的住住所地C縣人民法法院管轄轄4、甲和丁丁為共同同原告。5、法院不不予受理理。6、中止甲甲提起的的訴訟。7、法院可可依自愿愿原則就就甲新增增加的8萬元訴訟訟請求中中的5萬元進行行調(diào)解

6、，調(diào)解不不成的，告知甲甲另行起起訴，對對另外3萬元，則則不予支支持。8、二審法法院應裁裁定撤銷銷原判，發(fā)回重重審。一、代位位權的概概念與特特征代位權：指因債債務人怠怠于行使使其對第第三人享享有的到到期債權權，對債債權人的的債權造造成損害害的，債債權人可可以自己己的名義義代位行行使債務務人的債債權的權權利。特征有：代位權權是債權權人因債債務人怠怠于行使使其到期期債權而而向次債債務人行行使債務務人權利利的權利利。代位權權是一種種法定權權能，無無論當事事人是否否約定代位權權是債權權人以自自己名義義行使債債務人的的權利代位權權為實體體權利，而非訴訴訟權利利。代 位權權示示 意圖圖金錢之債債甲乙乙（債權

7、人人）（債債務人）金錢之債債金錢之債債丙(次債務人人)二、代位位權與代代理權的的區(qū)別A、產(chǎn)生方方式不同同。代位位權是債債權人享享有法定定權利。而代理理權除法法定代理理外，屬屬意定性性質(zhì)。B、名義不不同：代代位權是是債權人人以自己己名義；代理權權為代理理人以被被代理人人名義。C、權限不不同：代代理人的的權限是是委托、指定、法定的的范圍以以內(nèi)；代代位權人人的權限限是債權權人的債債權范圍圍以內(nèi)；D、訴訟資資格不同同：代理理人在代代理權范范圍內(nèi)不不具有原原告資格格；代位位權人具具有原告告資格；E、后果不不同：代代理的法法律效果果歸于被被代理人人；代位位的法律律效果是是債權人人債權的的實現(xiàn)。三、代位位權

8、行使使的條件件1、債權人人的債權權合法。2、債務人人怠于行行使其到到期債權權(應當、能能夠行使使權利卻卻不行使使)，且對債債權人造造成損害害3、債務人人的債權權非專屬屬于債務務人自身身的債權權。（基于扶扶養(yǎng)關系系、撫養(yǎng)養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關關系、繼繼承關系系產(chǎn)生的的給付請請求權和和勞動報報酬、退退休金、養(yǎng)老金金、撫恤恤金、安安置費、人壽保保險、人人身傷害害賠償請請求權等等權利）四、代位位權的行行使1.行使的方方式：以以訴訟方方式為之之。2.行使主體體：債權權人（原原告）以以自己的的名義提提起代位位權訴訟訟，被告告為次債債務人，債務人人為無獨獨立請求求權的第第三人3.行使范圍圍：不能能超過債債權人的的債

9、權范范圍4.行使費用用：合同同法第73條:債權人行行使代位位權的必必要費用用，由債債務人負負擔。但但合同法法司法解解釋第19條：代位位權訴訟訟中，債債權人勝勝訴的，訴訟費費由次債債務人負負擔，從從實現(xiàn)的的債權中中優(yōu)先支支付。（費用最最終由債債務人承承擔，因因為債務務人有過過錯，次次債務人人承擔費費用后，可向債債務人求求償。二二者并不不矛盾，一個是是從實體體法的角角度，另另一個是是從程序序法的角角度來看看問題）五、代位位權行使使的效力力1、對債權權人的效效力：代代位權訴訴訟的成成立將使使債權人人獲得來來自次債債務人的的清償。司法解釋釋第20條：“債權人向向次債務務人提起起的代位位權訴訟訟經(jīng)人民民

10、法院審審理后認認定代位位權成立立的，由由次債務務人向債債權人履履行清償償義務，債權人人與債務務人、債債務人與與次債務務人之間間相應的的債權債債務關系系即予消消滅”。這這樣，入入庫規(guī)則則被打破破了。2、對債務務人的效效力：代代位權行行使的直直接效果果應歸屬屬于債權權人，債債權人的的債權清清償完畢畢后，債債務人相相應的的的債務消消滅。3、對次債債務人的的效力：債權人人一旦行行使代位位權，則則發(fā)生債債權人與與次債務務人之間間的訴訟訟，如代代位權成成立，次次債務人人便應依依據(jù)法院院的判決決向債權權人作出出履行。附：對合合同法司司法解釋釋的理解解合同法司司法解釋釋第20條：債權人向向次債務務人提起起的代

11、位位權訴訟訟經(jīng)人民民法院審審理后認認定代位位權成立立的，由由次債務務人向債債權人履履行清償償義務，債權人人與債務務人、債債務人與與次債務務人之間間相應的的債權債債務關系系即予消消滅。據(jù)此，代代位權人人提起代代位權訴訴訟后，取得了了優(yōu)先受受償權。但此種種效力的的發(fā)生，應該有有一定的的條件：只有一一個債權權人提起起代位權權訴訟或或數(shù)個債債權人同同時提起起代位權權訴訟。（如果兩兩個或兩兩個以上上債權人人以同一一次債務務人為被被告提起起代位權權訴訟的的，法院院可以合合并審理理。）債務人人沒有啟啟動破產(chǎn)產(chǎn)程序。如果債債務人啟啟動破產(chǎn)產(chǎn)程序，代位權權訴訟應應中斷，債權人人應該向向清算組組織申報報債權，其債

12、權權，按比比例應予予以清償償。代位權人人優(yōu)先受受償?shù)脑驈姆缮仙蟻砜?，債務人人之責任任財產(chǎn)為為固然為為其全部部債務之之共同擔擔保，但但在未啟啟動破產(chǎn)產(chǎn)程序之之前，債債務人只只需要運運用該財財產(chǎn)順次次清償?shù)降狡趥鶆談?。法律律上未要要求其就就所有債債務一體體清償。因此債債權人完完全有權權利要求求就行使使代位權權所獲得得之財產(chǎn)產(chǎn)利益優(yōu)優(yōu)先受償償，無需需通知其其他債權權人。代位權權的行使使，以債債務人的的遲延履履行和能能力欠缺缺為條件件。在債債務人未未有其他他可供選選擇的財財產(chǎn)時，債權人人可不經(jīng)經(jīng)債務人人同意徑徑行要求求以代位位權行使使的結(jié)果果滿足其其債權。設立代位位權制度度，就是是要保護護債權人

13、人的債權權，安定定債權關關系。堅堅持誰主主張誰受受益的原原則有利利于促進進債權人人維護自自己的債債權，提提高債權權保護效效率，最最大限度度的保護護債權人人的積極極性。如如果代位位權人行行使代位位權后，不取得得優(yōu)先受受償權，合同保保全的特特點就顯顯示不出出來；如果沒沒有行使使代位權權的債權權人與行行使代位位權的債債權人都都可以就就因訴訟訟而獲得得的財產(chǎn)產(chǎn)而平等等受償，對行使使代位權權的債權權人來說說是不公公平的；債權人人的債權權平等受受償只是是在債務務人啟動動破產(chǎn)程程序時，在申報報債權后后按比例例平等受受償；或或者是債債權人共共同體其其代為權權訴訟。代位權訴訴訟可以以簡化程程序。傳傳統(tǒng)的程程序比

14、較較復雜：債權人人行使了了代位權權，次債債務人向向債務人人履行，債務人人再向債債權人履履行。如如果行使使代位權權，兩個個訴訟變變成一個個訴訟，債權人人可直接接受償。對其他他的債權權人沒有有不利的的影響。因為民民事訴訟訟法有個個不告不不理的原原則。一一個債權權人行使使了代位位權，會會獲得了了一個報報償，別別的債權權人也可可以行使使代位權權，法院院只保護護行使了了代位權權的人，符合公公平原則則。第三節(jié)撤銷銷權權案例1一、撤銷銷權的概概念與性性質(zhì)二、保全全撤銷權權與合同同撤銷權權之比較較三、撤銷銷權的構構成要件件A、客觀要要件B、主觀要要件四、撤銷銷權的行行使五、撤銷銷權行使使的效力力案例例周某在家

15、家中開了了一個豆豆制品廠廠（無法法人資格格），因因市場行行情變化化，經(jīng)營營難以為為繼，遂遂停業(yè)。2001年4月1日將豆制制品廠所所有設備備連同房房屋（總總價值5萬余元）贈送給給遠方侄侄子王某某。李某某長期給給周某供供應原料料，周某某欠李某某原料款款5萬元，已已經(jīng)到期期。同年年4月2日，李某某到豆制制品廠索索款，發(fā)發(fā)現(xiàn)該廠廠已經(jīng)易易主。遂遂于4月5日找周某某索要，發(fā)現(xiàn)周周某所剩剩財產(chǎn)僅僅余自住住房一套套（價值值5萬余元）。請問問：李某如何何維護自自己的權權力？分析：李某可以以行使撤撤銷權：以周某某為被告告王某為為第三人人提起撤撤銷權之之訴。有人可能能認為不不能行使使撤銷權權，因為為周某還還有一套

16、套價值5萬余元自自住房。但這套套自住房房是不便便于執(zhí)行行的，因因此應認認定李某某應行使使撤銷權權。選擇題（多選）甲公司欠欠乙公司司貨款20萬元已有有10個月，其其資產(chǎn)已已不足償償債。乙乙公司在在追債過過程中發(fā)發(fā)現(xiàn)，甲甲公司在在一年半半之前作作為保證證人向某某銀行清清償了丙丙公司的的貸款后后一直沒沒有向其其追償，同時還還將自己己對丁公公司享有有的30%的股權無無償轉(zhuǎn)讓讓給了丙丙公司。下列哪哪些選項項是錯誤誤的？A、乙公司司可以對對丙公司司行使代代位權B、若乙公公司對丙丙公司提提起代位位權訴訟訟，法院院應當追追加甲公公司為第第三人C、乙公司司可以請請求法院院確認甲甲、丙之之間無償償轉(zhuǎn)讓股股權的合合

17、同無效效D、乙公司司有權請請求法院院撤銷甲甲、丙之之間無償償轉(zhuǎn)讓股股權的合合同答案：A BCD一、撤銷銷權的概概念與性性質(zhì)撤銷權：指債權權人對債債務人濫濫用其財財產(chǎn)處分分權而損損害債權權人的債債權的行行為，有有請求人人民法院院予以撤撤銷的權權利。性質(zhì)：兼兼具有請請求權與與形成權權的特點點。二、保全全撤銷權權與合同同撤銷權權之比較較合同保全全中的撤撤銷權與與可撤銷銷合同中中的撤銷銷權，在在名稱、后果上上相似（在效果果上都是是自始無無效），但性質(zhì)質(zhì)不一樣樣：二者分分別屬于于合同效效力制度度與合同同保全制制度。前前者體現(xiàn)現(xiàn)了意思思自由原原則，后后者是為為了保全全債權人人的利益益，阻止止債務人人濫用其

18、其財產(chǎn)處處分權。從主體體來看：可撤銷銷合同中中的撤銷銷權屬于于意思表表示不真真實者；而保全全中的撤撤銷權屬屬于債權權人。從對象來來看：可可撤銷合合同中的的撤銷權權針對的的是意思思表示不不真實的的合同，撤銷的的是自己己的意思思表示不不真實的的行為；保全中中的撤銷銷權針對對的是債債務人與與第三人人實施的的損害債債權人債債權的行行為，撤撤銷的是是他人的的行為。從效力力來看：可撤銷銷合同中中的撤銷銷權受相相對性的的約束，不涉及及第三人人；而保保全中的的撤銷權權則涉及及到第三三人。從存續(xù)續(xù)期間來來看：兩兩種撤銷銷權的行行使都要要求從撤撤銷權人人知道或或應當知知道撤銷銷事由之之日起1年內(nèi)行使使；但在在保全

19、中中，“自債務人人的行為為發(fā)生之之日起五五年內(nèi)沒沒有行使使撤銷權權的，該該撤銷權權消滅。三、撤銷銷權的構構成要件件如果債務務人與第第三人的的行為是是無償行行為，撤撤銷權的的行使只只要有客客觀要件件(即詐害行行為)即可。如如果債務務人與第第三人的的行為是是有償行行為，撤撤銷權的的要件包包括客觀觀要件和和主觀要要件。A、客觀要要件：是是指債務務人實施施了一定定的有害害于債權權的詐害害行為。從三個個方面老老考慮：1、債務人人實施了了處分財財產(chǎn)的行行為（放放棄到期期債權、無償轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)產(chǎn)、以明明顯不合合理的低低價轉(zhuǎn)讓讓財產(chǎn)、以明顯顯不合理理的高價價收購他他人財產(chǎn)產(chǎn)）（不可可撤銷的的財產(chǎn)行行為：債債務人

20、拒拒絕接受受某種利利益的行行為；從從事有可可能減少少其財產(chǎn)產(chǎn)的身份份行為）2、該行為為已經(jīng)發(fā)發(fā)生效力力。3、該行為為已經(jīng)或或?qū)⒁獓绹乐匚：鶛?。B、主觀要要件，包包括：債務人的的惡意：即債務務人知道道或應當當知道其其以明顯顯不合理理的低價價(明顯不合合理的低低價:應以交易易當?shù)匾灰话憬?jīng)營營者的判判斷，參參考交易易當時交交易地的的物價部部門指導導價或者者市場交交易價等等因素綜綜合考慮慮予以確確認。轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓價格格達不到到交易時時交易地地的指導導價或者者市場交交易價百百分之七七十的，一般可可以視為為明顯不不合理的的低價；對轉(zhuǎn)讓讓價格高高于當?shù)氐刂笇r價或者市市場交易易價百分分之三十十的，一一般可以以視為明明顯不合合理的高高價)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)產(chǎn)將有害害于債權權人的債債權，而而仍然實實施該行行為。債務人有有無惡意意，只須須確定其其于行為為時知悉悉其行為為可能引引起或增增加自己己之足以以危及債債權實現(xiàn)現(xiàn)之資力力欠缺狀狀態(tài)即可可。第三人（受讓人人）的惡惡意：即即第三人人知道債債務人以以明顯不不合理的的低價轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)產(chǎn)，有可可能有害害于債權權人的債債權，而而仍然與與其共同同實施該該行為。注意：第第三人的的惡意必必須是在在受讓該該財產(chǎn)時時有惡意意，其惡惡意由債債權人舉舉證。四、撤銷銷權的行行使1、 行使使方式：債權人人以自己己的名義義通過訴訴訟方式式請求法法院撤銷銷債務人人