第五章 企業(yè)創(chuàng)辦 籌備法律實務 之一

第五章企業(yè)創(chuàng)辦籌備法律實務

之一5.1確定企業(yè)業(yè)的組織織形式5.2企業(yè)名稱稱預先登登記5.3企業(yè)章程程的擬訂訂5.4前置審批批5.5籌資、出出資、驗驗資5.1..1什么是企企業(yè)(Enterprise)？企業(yè)有哪哪些形式式？企業(yè):創(chuàng)業(yè)者依依法設立立的、從從事經營營性活動動的主體體，包括括個體經經營形式式。企業(yè)類型型：個體體工商戶戶、個人人合伙、、個人獨獨資企業(yè)業(yè)、合伙伙企業(yè)、、一人有有限責任任公司、、有限責責任公司司、股份份有限公公司企業(yè)法人企業(yè)合伙企業(yè)(無限連帶責任)有限責任公司（有限責任）股份有限公司（有限責任）自然人企業(yè)自然人個人獨資企業(yè)（無限責任）個體工商戶（無限責任）我國經營營性組織織區(qū)分圖圖法律依依據據民法通則則：1987年1月1日起施行行城鄉(xiāng)個體體工商戶戶管理暫暫行條例例：1987年9月1日起施行行城鄉(xiāng)個體體工商戶戶管理暫暫行條例例實施細細則：1987年發(fā)布，，1998年12月3日修訂公司法：1993年通過，，2005年修訂，，2006年1月1日起施行行合伙企業(yè)業(yè)法：1997年通過，，2006修訂，2007年6月1日起施行行個人獨資資企業(yè)法法：2000年1月1日起施行行5.1..1.1個體工商商戶創(chuàng)業(yè)者以以個人財財產（或或者家庭庭財產））作為資資本、依依法經核核準登記記從事工工商業(yè)經經營的經經營體。。《民法通則則》第26條規(guī)定：：“公民在法法律允許許的范圍圍內，依依法經核核準登記記，從事事工商業(yè)業(yè)經營的的，為個個體工商商戶?！薄冻青l(xiāng)個體體工商戶戶管理暫暫行條例例》第4條規(guī)定：：“個體工商商戶，可可以個人人經營，，也可以以家庭經經營。個個人經營營的，以以個人全全部財產產承擔民民事責任任；家庭庭經營的的，以家家庭全部部財產承承擔民事事責任。。”5.1..1.2個人獨資資企業(yè)由一個創(chuàng)創(chuàng)業(yè)者投投資設立立的經營營實體，，創(chuàng)業(yè)者者個人要要對企業(yè)業(yè)債務承承擔無限限責任。?！秱€人獨資資企業(yè)法法》第2條規(guī)定，，“本法所稱稱個人獨獨資企業(yè)業(yè)，是指指依照本本法在中中國境內內設立，，由一個個自然人人投資，，財產為為投資人人個人所所有，投投資人以以其個人人財產對對企業(yè)債債務承擔擔無限責責任的經經營實體體?！钡?8條：“個人獨資資企業(yè)投投資人在在申請企企業(yè)設立立登記時時明確以以其家庭庭共有財財產作為為個人出出資的，，應當依依法以家家庭共有有財產對對企業(yè)債債務承擔擔無限責責任?！痹O立個人人獨資企企業(yè)應當當具備五五個條件件：投資人為為一個自自然人，，法律、、行政法法規(guī)禁止止從事營營利性活活的人，，不得作作為投資資人申請請設立個個人獨資資企業(yè)。。有合法的的企業(yè)名名稱。有投資人人申報的的出資。。有固定的的生產經經營場所所和必要要的生產產經營條條件。有必要的的從業(yè)人人員。個人獨資資企業(yè)的的優(yōu)劣勢勢比較優(yōu)勢Strengths劣勢Weaknesses(1)設立、轉讓、關閉容易

(2)經營靈活

(3)管理和分配容易

(4)有利于保護商業(yè)秘密(1)創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)風險大

(2)規(guī)模小

(3)企業(yè)信用低，難以拓展生意和吸收投資

(4)企業(yè)的永續(xù)性弱

(5)缺乏支持者5.1..1.3合伙企業(yè)業(yè)兩個以上上的投資資人（包包括自然然人、法法人、其其他組織織）通過過訂立合合伙協議議，共同同投資設設立，合合伙人按按照企業(yè)業(yè)的性質質及合伙伙協議的的約定處處理合伙伙事務、、承擔企企業(yè)債務務的經營營實體。。分為普通通合伙、、特殊普普通合伙伙、有限限合伙三三種。《合伙企業(yè)業(yè)法》第2條規(guī)定，，“本法所稱稱合伙企企業(yè)，是是指自然然人、法法人和其其他組織織依照本本法在中中國境內內設立的的普通合合伙企業(yè)業(yè)和有限限合伙企企業(yè)?！薄捌胀ê匣锘锲髽I(yè)由普通合合伙人組組成，合合伙人對對合伙企企業(yè)債務務承擔無無限連帶帶責任。。本法對對普通合合伙人承承擔責任任的形式式有特別別規(guī)定的的，從其其規(guī)定。?！薄坝邢藓匣锘锲髽I(yè)由普通合合伙人和和有限合合伙人組組成，普普通合伙伙人對合合伙企業(yè)業(yè)債務承承擔無限限連帶責責任，有有限合伙伙人以其其認繳的的出資額額為限對對合伙企企業(yè)債務務承擔責責任?！痹O立合伙伙企業(yè)應應當具備備五個條條件：有兩個以以上的合合伙人，，且都依依法承擔擔無限責責任者。。有數目的的合作協協議。有各合伙伙人實際際繳付的的出資有合伙企企業(yè)的名名稱。有經營場場所和從從事合伙伙經營的的必要條條件。優(yōu)勢Strengths劣勢Weaknesses(1)建立合伙企業(yè)的手續(xù)簡單(1)創(chuàng)業(yè)者的風險較大(2)合伙企業(yè)出資人相對較多(2)經營管理效率不高。(3)合伙人之間能取長補短(3)不利于吸收投資。(4)合伙人個人風險可由多人分攤(4)意見分歧與個性沖突嚴重(5)合伙人之間可以互相增強信心(5)企業(yè)的永續(xù)性不強合伙企業(yè)業(yè)的優(yōu)劣劣勢比較較5.1..1.4公司公司是依依據公司司法設立立的企業(yè)業(yè)法人，，它有獨獨立的法法人財產產，以其其全部財財產對公公司債務務承擔責責任，公公司的投投資人（（股東））對公司司承擔有有限責任任。我國國公司法法規(guī)定的的公司分分為有限限責任公公司和股股份有限限公司兩兩種?！豆痉ā返?條規(guī)定“本法所稱稱公司是是指依照照本法在在中國境境內設立立的有限限責任公公司和股股份有限限公司。?！钡?條規(guī)定“公司是企企業(yè)法人人，有獨獨立的法法人財產產，享有有法人財財產權。。公司以以其全部部財產對對公司的的債務承承擔責任任。”“有限責任任公司的的股東以以其認繳繳的出資資額為限限對公司司承擔責責任；股股份有限限公司的的股東以以其認購購的股份份為限對對公司承承擔責任任?！庇邢挢熑稳喂臼鞘且环N比比較普遍遍的企業(yè)業(yè)法律形形式設立有限限責任公公司應具具備下列列條件：：股東符合合法定人人數，由由五十個個以下股股東出資資設立。。股東出資資達到有有限責任任公司注注冊資本本的最低低限額，，不低于于三萬元元。有公司名名稱，建建立符合合有限責責任公司司要求的的組織結結構。有公司住住所。有有固定的的生產經營營場所和和必要的的生產經經營條件件。股東共同同制定《公司章程程》。一人有限限責任公公司：是指只有有一個自自然人股股東或者者一個法法人股東東的有限限責任公公司.一人有限限責任公公司需符符合以下下防范性性規(guī)定：：注冊資本本最低限限額為人人民幣10萬元。股東應當當一次足足額繳納納《公司章程程》規(guī)定的出出資額。。一個自然然人只能能投資設設立一個個一人有有限責任任公司。。該一人人有限責責任公司司不能投投資設立立新的一一人有限限責任公公司。法律推定定一人有有限責任任公司““人格混混同”，，如果股股東不能能證明公公司財產產獨立于于股東自自己財產產的，應應當對公公司債務務承擔連連帶責任任。設立股份份有限責責任公司司應具備備下列條條件：發(fā)起人符符合法定定人數（（2個以上200個以下））發(fā)起人認認購和募募集的股股本達到到法定資資本最低低限額（（最低限限額500萬元人民民幣）股份發(fā)行行、籌辦辦事項符符合法律律規(guī)定發(fā)起人制制訂公司司章程，，采用募募集方式式設立的的經創(chuàng)立立大會通通過有公司名名稱，建建立符合合股份有有限公司司要求的的組織機機構有公司住住所。優(yōu)勢Strengths劣勢Weaknesses(1)創(chuàng)業(yè)者風險較小(1)需要一定的注冊資本(2)經營管理規(guī)范(2)注冊時要求提供比較詳細的資料(3)經營管理效率較高(3)商業(yè)秘密保護難度較大(4)有利于吸收投資(4)在與金融機構合作的過程中,公司的有限責任性質不斷被削弱(5)企業(yè)具有永續(xù)性(6)企業(yè)信用較高

有限責任任公司的的優(yōu)劣勢勢比較法人是具有民民事權利利能力和和民事行行為能力力，依法法獨立享享有民事事權利和和承擔民民事義務務的組織織。依照照我國《民法通則則》，法人被被分為企企業(yè)法人人、機關關法人、、事業(yè)單單位法人人和社會會團體法法人。法人是社會組組織在法法律上的的人格化化，是法法律意義義上的““人”，，而不是是實實在在在的生生命體，，其依法法產生、、消亡。。法人是獨獨立于其其他成員員的法律律實體；；具有獨立立的權利利能力和和行為能能力；法人財產產與其成成員財產產相分離離法人獨立立責任與與成員有有限責任任，即公公司對其其自身的的債務負負責，其其成員僅僅以其出出資額為為限對公公司負責責5.1..2什么是法法人？個體工商商戶、個個人獨資資企業(yè)、、個人合合伙、普普通合伙伙企業(yè)是是無限責任任企業(yè)。其其投資者者除了投投入經營營的財產產外，還還需以自自己的個個人財產產、夫妻妻財產或或者家庭庭財產對對企業(yè)的的對外債債務承擔擔無限連連帶責任任。公司是典典型的有限責任任企業(yè)。公公司的投投資者（（股東））僅以其其認繳的的出資額額或認購購的股份份為限對對公司承承擔責任任。有限合伙伙企業(yè)的的投資者者中有的的需要對對合伙企企業(yè)的債債務承擔擔無限責任任，而有的的僅承擔擔有限責任任。5.1..2什么是有有限責任任、無限限責任？？案例分析析法人公司?。ü灿匈Y本累計50萬元）甲、乙、丙等股東按出資額比例承擔權利和義務，公司經營由董事會負責債權人戊索要到期100萬元債務，丁無力全部償還創(chuàng)業(yè)者甲出資10萬元創(chuàng)業(yè)者乙出資20萬元創(chuàng)業(yè)者丙出資5萬元屏障面紗法人公司司的有限限責任法人公司?。ü灿匈Y本累計50萬元）甲、乙、丙等合伙人權利義務相等,共同經營,共擔風險,重大事項需協商一致債權人戊索要到期100萬元債務，丁無力全部償還創(chuàng)業(yè)者甲出資10萬元創(chuàng)業(yè)者乙出資20萬元創(chuàng)業(yè)者丙出資5萬元合伙企業(yè)業(yè)的無限限連帶責責任5.1..3各類企業(yè)業(yè)比較比較因素個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)

有限責任公司股份有限公司一人獨資有限責任公司一般有限責任公司創(chuàng)建者的人數1個自然人2個以上合伙人1個自然人或法人2-50個自然人或法人2-200個發(fā)起人最低資本有申報的出資有各合伙人實際繳付的出資10萬元3萬元500萬元籌資個人自行籌集合伙人自行籌集個人自行籌集實繳發(fā)起人自行籌集，可分期繳齊發(fā)起人可只籌集35%以上，其他公開募集

出資不限

合伙人一致認可的出資方式，可以勞務貨幣、實物、產權等，貨幣、實物、產權等，貨幣、實物、產權等，驗資投資者決定可協商確定或評估委托評估機構驗資委托評估機構驗資委托評估機構驗資因素個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)

有限責任公司股份有限公司

一人有限責任公司有限責任公司企業(yè)財產性質個人所有合伙人共有法人獨立的財產法人獨立的財產法人獨立的財產企業(yè)責任無限責任無限連帶責任以全部資產為限的有限責任以全部資產為限的有限責任以全部資產為限的有限責任創(chuàng)辦者的責任無限責任無限連帶責任或有限責任以出資額為限的有限責任以出資額為限的有限責任以股份為限的有限責任盈虧分擔投資者個人按約定，投資者按出資額按股份未約定則均分個人比例權利機構投資者個人全體合伙人共同表決一致或遵從約定投資者股東會股東大會個人執(zhí)行機構投資者或委托人合伙人權利同等，可約定分工或委托執(zhí)行董事董事會或執(zhí)行董事董事會所得稅個人所得稅個人所得稅企業(yè)所得稅企業(yè)所得稅企業(yè)所得稅企業(yè)信用看個人看任何一名看注冊資本數額看注冊資本數額看注冊資本數額資信合伙人資信永續(xù)性受投資者影響受合伙人死亡、退伙等影響永續(xù)經營永續(xù)經營永續(xù)經營注銷后的義務創(chuàng)辦者5年內有責任創(chuàng)辦者5年內有責任無無無5.1..4選擇企業(yè)業(yè)形式時時不得不不考慮的的因素創(chuàng)業(yè)者（（投資者者）有多多少人？？合作還還是單干干？項目風險險的大小??？承擔擔有限責責任是否否重要？？（個人財財產多VS.個人財產產少）可以籌到到多少資資金？稅負的輕輕重？（是否需需要支付付股利？？股利雙雙重征稅稅的影響響？）行業(yè)特點點？是否有利利于長遠遠的創(chuàng)業(yè)業(yè)規(guī)劃？？孤膽英雄雄：個體工工商戶、、個人獨獨資企業(yè)業(yè)、一人人有限責責任公司司團隊為王王：合伙企企業(yè)一步到位位：有限責責任公司司5.1..5大學生創(chuàng)創(chuàng)業(yè)企業(yè)業(yè)形式推推薦案例分析析李某有現現金10萬，決定定辦一家家自己的的企業(yè)從從事餐飲飲業(yè)，找找了幾個個朋友商商量。楊某有資資金8萬元。陳某在市市中心擁擁有一間間門面（（價值30萬元）。。張某是廚廚師，有有一定的的經營管管理經驗驗。李某提出出三種投投資方案案：1、四人均均以上述述各自擁擁有的資資產成立立有限責責任公司司。2、四人均均以上述述各自擁擁有的資資產成立立合伙企企業(yè)。3、李某出出資設立立個人獨獨資企業(yè)業(yè)，向楊楊某借款款8萬元，向向陳某租租賃其門門面，聘聘請張某某擔任經經營管理理人員。。大家的真真實想法法是：楊某：希希望8萬元資金金獲得穩(wěn)穩(wěn)定收益益，除8萬元以外外，不愿愿再承擔擔其他債債務責任任。陳某：由由于門面面地處繁繁華地段段，行情情看漲，，希望得得到較高高的固定定的收益益，不愿愿承擔太太多的風風險和責責任。張某：除除了一技技之長，，沒有別別的多余余財產可可以投資資。李某：對對張某的的經營管管理能力力持懷疑疑態(tài)度，，希望盡盡可能約約束其行行為。小結結個人獨資資企業(yè):由一個自自然人投投資，財財產為投投資人個個人所有有，投資資人以其其個人財財產對企企業(yè)債務務承擔無無限責任任的經營營實體。。責任形式式：無限限責任注冊資本本：無最最低限額額。對資資本要求求相對較較低，只只需申報報一個合合適的數數目即可可，并不不像法人人公司那那樣需要要實際繳繳付一定定的數額額。“普通合伙伙企業(yè)由普通合合伙人組組成，合合伙人對對合伙企企業(yè)債務務承擔無無限連帶帶責任。。本法對對普通合合伙人承承擔責