2018二建建設工程法規(guī)及相關知識

2018年全國國二建建執(zhí)業(yè)業(yè)資格格考試試建設工工程法法規(guī)及及相關關知識識（精講講課）2Z201000：建設工工程基基本法法律知知識一、建建設工工程法法律體體系1、法律律體系系也稱稱法的的體系系，指指由一一個國國家現(xiàn)現(xiàn)行的的各個個部門門法構構成的的有機機聯(lián)系系的統(tǒng)統(tǒng)一整整體。。2、部門門法又又稱法法律部部門（（根據(jù)據(jù)所調(diào)整整的社社會關關系性性質(zhì)不同劃劃分為為不同同的部部門法法），，是根根據(jù)一一定標標準、、原則則所制制定的的同類類法律律規(guī)范范的總總稱。。憲法法律體系的基礎，根本性、全局性的組織法、選舉法、國籍法、民族區(qū)域自治法（憲法相關法）民商法調(diào)整平等主體之間人身關系、財產(chǎn)關系合同法、公司法、招標法、投標法、物權法、侵權責任法、民法通則、票據(jù)法、破產(chǎn)法、海商法行政法官-官-民一建：建筑法一環(huán)評：環(huán)境影響評價法二城：城鄉(xiāng)規(guī)劃法、城市房地產(chǎn)管理法三行政：行政處罰法、行政復議法、行政許可法經(jīng)濟法國家協(xié)調(diào)干預經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱土地管理法、標準化法、節(jié)約能約法、政府釆購法、反壟斷法、稅法、統(tǒng)計法、預算法、稅收征管法社會法保護弱勢，調(diào)整勞動關系，社會保障和社會福利關系勞動法、安全生產(chǎn)法、勞動合同法、職業(yè)病防治法刑法犯罪和刑罰刑法程序法規(guī)范訴訟程序三大訴訟法（強制型公斷）：民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法非訴訟程序法：仲裁法，自愿型公斷2Z201011法律體體系的的基本本框架架【真題示示例】在我國國法律律體系系中，，《建筑法法》屬于（（））部門門。A．民法法B．商法法C．經(jīng)濟濟法D．訴訟訟法2Z201012法的形形式和和效力力層級級（法律律淵源源）1、法的的形式式是指指法律律創(chuàng)制制方式式和外外部表表現(xiàn)形形式。。在我我國規(guī)規(guī)范性性法律律文件件、國國際慣慣例、、國際際條約約是法法的形形式。。2、我國國法的的效力力層級級法的形式制定機關表現(xiàn)形式及示例效力等級憲法（典）全國人大（最高權利機關）《中華人民共和國憲法》；唯一最高法律（狹義）全國人大（基本）及其常委會（一般）《刑法》《合同法》；《建筑法》《招標投標法》《安全生產(chǎn)法》；以“法”為結尾，《XX法》僅次于憲法行政法規(guī)國務院（中央政府、最高行政機關）《建設工程安全生產(chǎn)條例》《建設工程質(zhì)量管理條例》；以“條例”為結尾，《XX條例》低于憲法、法律1、執(zhí)行法律和履行行政管理職權；2、全國人民代表大會及其黨務委員會特別授權所制定。地方法規(guī)、自治條例、單行條例省級、省會市、民族自治區(qū)、州、縣的人大及其常委會《黑龍江省建筑市場管理條例》《上海市軌道交通管理條例》；以地方名稱為開頭，以“條例”為結尾，《XX省/市XX條例》低于法律、法規(guī)設區(qū)的市的人大及常委會可以在不抵觸上位法的前提下對城鄉(xiāng)建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面的事項制定地方性法規(guī)。部門規(guī)章國務院組成部、委（具有行政主體資格的部門）《工程建設項目施工招標投標辦法》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》以“規(guī)定”、“辦法”、“實施細則”為結尾。低于法律、法規(guī)細化上位法規(guī)定的行政處罰，設立警告、罰款的行政處罰地方政府規(guī)章省級、省會市、國批較大市人民政府《北京市建筑工程施工許可辦法》《上海市軌道交通運營安全管理辦法》；以地方名稱為開頭，以“規(guī)定”、“辦法”、“實施細則”為結尾低于法律、法規(guī)國際條約我國作為國際法主體締結、參加的國際條約、協(xié)定的文件，除締結時宣布保留意見不受其約束的以外，這些條約內(nèi)容都與國內(nèi)法具有一樣的約束力。如WTO3、規(guī)范范性文文件效效力的的一般般原則則⑴、憲憲法至至上⑵、上上位法法優(yōu)于于下位位法⑶、新新法優(yōu)優(yōu)于舊舊法⑷、特特別法法優(yōu)于于一般般法4、規(guī)范范性文文件效效力沖沖突的的解決決⑴、法法的縱縱向沖沖突（（上位位法高高于下下位法法）憲法→→法律律→行行政法法規(guī)→→部門門規(guī)章章→地地方性性政府府規(guī)章章地方性性法規(guī)規(guī)同一機關制定新的與舊的沖突按新的特別的與一般人的沖突按特別的新的一般法與舊的特別法之間沖突誰制定誰裁決不同機關制定部門規(guī)章與地方性法規(guī)沖突國務院認為應當適用地方法規(guī)的，國務院裁決。先由國務院提出意見，若國務院認為應該適用部門規(guī)章，應當提請全國人大常委會裁決。A部門規(guī)章與B部門規(guī)章沖突由國務院裁決部門規(guī)章與地方政府規(guī)章沖突根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決⑵、法法的橫橫向部部突5、備案案和審審查（（憲法法、法法律不不備案案，其其他當當在公公布30日內(nèi)報報上一一級或或上上上一級級機關關備案案?！纠}】以下關關于法法律法法規(guī)效效力的的說法法中，，不正正確的的是（（））A.法律的的效力力一定定大于于行政政法規(guī)規(guī)B.地方法法規(guī)效效力一一定大大于部部門規(guī)規(guī)章C.一般情情況下下，同同一事事項的的特別別法要要優(yōu)先先于一一般法法D.法律的的效力力，一一定大大于地地方法法規(guī)的的效力力2Z201020建設工工程法法人制制度1、《民法通通則》規(guī)定，，法人人具有有民事事權利利能力力和民民事行行為能能力，，依法獨獨立享享有民事權權利和和承擔擔民事事義務務的組織。法人應應具備備的條條件1.依法成成立；；2.有必要要的財財產(chǎn)或或經(jīng)費費；3.有自己己的名名稱、、組織織機構構和場場所；；4.能獨立立承擔擔民事事責任任。2、法定定代表表人是是自然然人，，他依依照法法律或或者法法人組組織章章程的的規(guī)定定，代代表法法人行行使職職權，，法人人以它它的主主要辦辦事機機構所所在地地為住住所。。3、法人人的分分類企業(yè)法人依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記后取得法人資格（以盈利為目的）非企業(yè)法人行政法人有獨立經(jīng)費的，自成立之日起具有法人資格事業(yè)法人需要核準登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格；

不需要的，成立起具有法人資格，視法律規(guī)定4、在建建設工工程中中，大大多數(shù)數(shù)建設設活動動主體體都是是法人人。施施工單單位、、勘察察設計計單位位、監(jiān)監(jiān)理單單位通通常是是具有有法人人資格格的組組織。。有時時候建建設單單位、、供貨貨單位位也可可能是是沒有有法人人資格格的其其他組組織。。【例題】施工企企業(yè)取取得法法人資資格的的時間間為（（））日。。A.注冊資資金到到位B.公司成成立C.工商行行政管管理機機關核核準登登記D.建設行行政主主管部部門頒頒發(fā)資資質(zhì)證證書5、企業(yè)業(yè)法人人與項項目經(jīng)經(jīng)理部部的法法律關關系項目經(jīng)經(jīng)理部部：不具具備法法人資資格，，而是是施工工企業(yè)業(yè)根據(jù)據(jù)建設設工程程施工工項目目而組組建的的非常常設的的下屬屬機構構，是是一次次性的的具有有彈性性的現(xiàn)現(xiàn)場生生產(chǎn)組組織機機構，，應當當明確確項目目經(jīng)理理部的的職責責、任任務和和組織織形式式。項目經(jīng)經(jīng)理：：在每一一個施施工項項目上上必須須有一一個經(jīng)經(jīng)企業(yè)業(yè)法人人授權權的項項目經(jīng)經(jīng)理。。施工工企業(yè)業(yè)的項項目經(jīng)經(jīng)理，，是受受企業(yè)業(yè)法人人的委委派，，對建建設工工程施施工項項目全全面負負責的的項目目管理理者，，是一一種施施工企企業(yè)內(nèi)內(nèi)部的的崗位位職務務。項目經(jīng)經(jīng)理部部及項項目經(jīng)經(jīng)理的的法律律行為為后果果，都都由企企業(yè)法法人承承擔。?！纠}】某施工工企業(yè)業(yè)在異異地設設有項項目部部，項項目部部與材材料供供應商商訂立立了采采購合合同。。材料料交貨貨后貨貨款未未支付付，供供應商商應以以（））為為被告告人向向人民民法院院起訴訴，要要求支支付材材料款款。A.施工企企業(yè)B.項目部部C.該項目目的建建設單單位D.該項目目的監(jiān)監(jiān)理單單位2Z201030建設工工程代代理制制度1、代理是指代代理人人被授授予的的代理理權限限范圍圍內(nèi)，，以被被代理理人（（即：：本人人）名名義與與第三三人實實施法法律行行為，，其法律律后果果直接接由被被代理理人承承受的的民事事法律律制度度。注意：：被代理理人――代理人人――第三人人①三方方當事事人：：被代代理人人（本本人））、代代理人人、代代理關關系涉涉及的的第三三人；；被代代理可可能是是無民民事行行為能能力人人和限限制民民事行行為能能力人人，但但是代代理人人一定定得是是完全全民事事行為為能力力人。。②不是是所有有行為為都可可以代代理（（如登登記結結婚、、依法法規(guī)定定應當當本人人實施施的民民事民民事法法律行行為等等）2、代理理的法法律特特征（（1）代理理人必必須在在代理理權限限范圍圍內(nèi)實實施代代理行行為；；（2）代理理人應應當以以被代代理人人的名名義實實施代代理行行為；；（3）代理理行為為必須須具有有法律律意義義；（4）代理理行為為的法法律后后果歸歸屬于于被代代理人人。3、代理理的種種類：：委托托代理理、法法定代代理、、指定定代理理（建建設工工程多多為委托代代理））代理種類產(chǎn)生依據(jù)主要特點常見示例委托代理被代理人授權（雙方達成一致）應明確代理人姓名、名稱，代理事項、權限和期間委托人簽章建設單位委托監(jiān)理單位對工程施工監(jiān)理、委托律師代理訴訟、公司員工（法定代表人除外）代表公司的簽約行為法定代理法律的直接規(guī)定全權代理（可以代理的都能代理）未成年人和精神病人的代理行為指定代理法院或有關機關指定而產(chǎn)生多發(fā)生在訴訟中，（本質(zhì)也是法定代理）

父母雙亡的未成年人侵權，法院在其均不愿意承擔監(jiān)護職責的祖父母、外祖父中指定一人擔任訴訟中的代理人4、建設設工程程代理理行為為的設設立不得委委托代代理的的建設設工程程活動動：建建設工工程的的承包包活動動不得得委托托代理理?！督ㄖǚā芬?guī)定，，禁止止承包包單位位將其其承包包的全全部建建筑工工程轉轉包給給他人人；禁禁止承承包單單位將將其承承包的的全部部建筑筑工程程肢解解以后后分包包的名名義分分別轉轉包給給他人人；施施工總總承包包的，，建筑筑工程主主體的的施工工必須由由總承承包單單位自自行完完成。。５、建建設工工程代代理行行為的的終止止委托代理法定代理或指定代理（1）代理期間屆滿或者代理事務完成；

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

（3）代理人死亡；

（4）代理人喪失民事行為能力；

（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。（1）被代理人取得或者恢復民事行為能力；

（2）被代理人或者代理人死亡；

（3）代理人喪失民事行為能力；

（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；

（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅?！咎崾尽拷ㄔO工程程代理行行為的終終止，主主要是涉涉及到委委托代理理的（1）（2）（5）?！菊骖}示例例】某律師接接受當事事人委托托參加民民事訴訟訟，以下下屬于委委托代理理權消滅滅的原因因有()。A.訴訟終結結B.當事人解解除委托托C.代理人辭辭去委托托D.委托代理理人死亡亡E.委托代理理人有過過錯6、無權代代理與表表見代理理無代理權權一般存存在三種種表現(xiàn)形形式：自自始未經(jīng)經(jīng)授權；；超越代代理權限限；代理理期滿后后繼續(xù)代代理，，效力待待定。表見代理理是指行行為人雖雖無權代代理，但但由于行行為人的的某些行行為，造造成了足足以使善善意第三三人相信信其有代代理權的的表象，，而與善善意第三三人進行行的、由由本人（（被代理理人）承承擔法律律后果的的代理行行為。需需要符合合的條件件：（1）須存在在足以使使相對人人相信行行為人具具有代理理權的事事實或理理由；（2）須本人人存在過過失；（3）須相對對人為善善意。注意：①①有理由由一般是是指行為為人持有有被代理理蓋章介介紹信、、空白蓋蓋章合同同書等足足以使相相對人相相信其有有代理權權的情況況。②知道他他人以本本人名義義實施民民事行為為不作否否認表示示的視為為同意；；③表見代代理對本本人產(chǎn)生生有權代代理的效效力，本本人不能能以無權權代理為為抗辯，，本人不不承表見見代理行行為所產(chǎn)產(chǎn)生的責責任后，，可以向向無權代代理追償償因代理理行為而而遭受的的損失。。【例題】關于表見見代理的的錯誤說說法是（（））。A.表見代理理的行為為人沒有有代理權權B.表見代理理是無效效代理C.表見代理理在本質(zhì)質(zhì)上屬于于無權代代理D.善意相對對人有理理由相信信行為人人有代理權7、不當或或違法行行為應當當承擔的的法律責責任1.委托書授授權不明明確——被代理人人承擔責責任，代代理人負負連帶責責任。2.損害被代代理利益益——由代理人人承擔；；或由代代理人和和第三人人承擔連連帶責任任。3.第三人故故意行為為——由第三人人和行為為人負連連帶責任任。（明明知故犯犯）4.違法代理理——被代理人人和代理理人承擔擔連帶責責任導致責任原因權利人處理責任承擔后果1、授權不明被代理人委托書授權不明被代理人、代理人承擔連帶責任2、無權代理，沒有代理權、超越代理權、代理權終止后超期代理被代理人追認或明知而不否認被代理人承擔，相當于有權代理被代理人拒絕追認行為人（即無權代理人）承擔責任（“表見代理”即本規(guī)定的例外）第三人惡意且導致被代理人損失第三人與行為人承擔連帶責任代理人失職濫權應盡善良管理人之責代理人不履行職責致使被代理人損失代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益代理人與第三人負連帶責任代理事項/代理行為違法代理人明知委托事項違法，仍代理代理人和被代理人負連帶責任被代理人明知代理人的代理行為違法不反對5、復代理（代理人將代理事務又轉托他人代理）的責任承擔事前告知征得同意或被代理人事后追認被代理人承擔責任事前未告知或被代理人事后不追認代理人負民事責任例外：緊急且為了被代理人利益被代理人承擔責任【例題】甲委托乙乙代理其其出售某某處房產(chǎn)產(chǎn)。乙與與丙串通通，以低低于市場場價格簽簽訂房產(chǎn)產(chǎn)買賣合合同，將將該房產(chǎn)產(chǎn)賣給丙丙，乙收收取丙回回扣3萬元。根根據(jù)代理理法律制制度，甲甲遭受的的損失應應由（））承承擔。A.甲公司自自己B.乙公司C.丙公司D.乙丙公司司連帶【例題】下列有關關代理的的描述，，錯誤的的是（A）。A.委托書授授權不明明的，被被代理人人應當向向第三人人承擔民民事責任任，與代代理人無無關B.代理人不不履行職職責而給給被代理理人造成成損害的的，應當當承擔民民事責任任C.代理人和和第三人人串通，，損害被被代理人人的利益益的，由由第三人人和代理理人負連連帶責任任D.代理人知知道被委委托代理理的事項項違法仍仍進行代代理活動動的，由由被代理理人和代代理人負負連帶1、物權的的主要種種類（1）所有權權，它是是所有人人依法對對自己財財產(chǎn)（包包括不動動產(chǎn)和動動產(chǎn)）所所享有的的占有、、使用、、收益和和處分的的權利。。它是一一種財產(chǎn)產(chǎn)權，又又稱財產(chǎn)產(chǎn)所有權權。（2）用益物物權，它它是權利利人對他他人所有有的不動動產(chǎn)或者者動產(chǎn)，，依法享享有占有有、使用用和收益益的權利利。包括括土地承承包經(jīng)營營權、建建設用地地使用權權、宅基基地使用用權和地地役權。。（3）擔保物物權，它它是權利利人在債債務人不不履行到到期債務務或者發(fā)發(fā)生當事事人約定定的實現(xiàn)現(xiàn)擔保物物權的情情形，依依法享有有擔保財財產(chǎn)優(yōu)先先受償?shù)牡臋嗬?，包括抵抵押權，，質(zhì)押權權，留置置權。2、與土地地相關的的物權①土地所所有權：：我國實實行土地地的社會會主義公公有制，，即全民民所有（（國家所所有）和和勞動群群眾集體體所有。。國家實實行土地地用途管管制，土土地用途途分為農(nóng)農(nóng)用地、、建設用用地和未未利用地地三大類類。城市市區(qū)區(qū)的土地地屬于國國家所有有。農(nóng)村和和城市郊郊區(qū)的土土地，除除由法律律規(guī)定以以屬于國國家所有有的以外外，屬于于農(nóng)民集集體所有有；宅基基地和自自留地，，屬于農(nóng)農(nóng)民集體體所有。。②建設用地地使用權權概念因建造建筑物、構筑物及其附屬設施依法對國家所有土地享有占有、使用和收益的權利。建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上，不包括集體所有的農(nóng)村土地。范圍地表、地上、地下；后權不得損害前權（用益物權）設立方式劃撥針對政府公務、軍事、公益、基建等用地：不交錢，無期限，要嚴格限制出讓針對經(jīng)營性用地：交出讓金，有期限，多個有意者，應當招標、拍賣公開競價期限：居住70年，商（商業(yè)）旅（旅游）樂（娛樂）40年，其它50年2、建設用用地使用用權人的的權利和和義務權利1地上物所有權：除非有相反證據(jù)，樓隨地2轉讓、互換、出資、贈予、抵押：即可流轉；注意：要依法、不得超期、樓地一體處分3獲得補償：使用權期內(nèi)被征用、收回的，地上建筑要補償、出讓金要相應退還4期滿續(xù)期：僅對住宅用地自動續(xù)期；其余有約定的從約定、無約定的從法定義務1履約：招拍掛拿地后要簽約，應當書面（土地出讓合同是“要式合同”）2支付出讓金：不交錢的構成違約，收地+賠償3不得改變土地用途：要改的話需要經(jīng)批準的4登記：設立、變更、注銷都要登記(登記是設立)【例題】國有建設設用地使使用者依依法對土土地享有有的權利利不包括括（））。A.占有權B.使用權C.收益權D.所有權國有建設設用地使使用權的的用益物物權，可可以采取?。ǎ┓绞皆O設立。A．出租B．出讓C．劃撥D．抵押E．轉讓3、地役權權地役權是是用益物物權。他他人的不不動產(chǎn)為為供役地地，自己己的不動動產(chǎn)為需需役地。。地役權權的設立立應采取取書面形形式訂立立合同。?！咀⒁?】土地上已已設立土土地承包包經(jīng)營權權、建設設用地使使用權、、宅基地地使用權權等權利利的，未未經(jīng)用益益物權人人同意，，土地所所有權人人不得設設立地役役權?！咀⒁?】地役權合合同生效效時地役役權設立立（可登登記，也也可不登登記），，但建設設用地使使用權必必須登記記才能生生效。地地役權的的變動：：需役地地及需役役地的用用益物權權轉讓時時，受讓讓人同時時享有地地役權；；供役地地及供役役地的用用益物權權轉讓時時，地役役權對受受讓人具具有約束束力【例題】建設單位位需要使使用相鄰鄰企業(yè)的的場地開開辟道路路就近運運輸建筑筑材料。。經(jīng)雙方方訂立合合同，約約定建設設單位向向該企業(yè)業(yè)支付用用地費用用，該企企業(yè)向建建設單位位提供場場地。在在此合同同中，建建設單位位擁有的的權利是是（））。A.相鄰權B.地役權C.土地出租租權D.建設用地地使用權權4、物權的的設立、、變更、、轉讓、、消滅和和保護不動產(chǎn)物權變動登記主義，登記時設立。依法屬于國家所有的自然資源，所有權可不登記

【注意】合同生效與物權變動無關。動產(chǎn)物權變動交付主義，占有或交付時設立。

【注意】機動車、船舶、航空器未登記不得對抗善意第三人。物權保護可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決；

常見保護方式：權利人請求確權；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重做或恢復原狀；損害賠償?shù)取纠}】當事人之之間訂立立有關設設立不動動產(chǎn)物權權的合同同，除法法律另有有規(guī)定或或者合同同另有約約定外，，該合同同效力情情形表現(xiàn)現(xiàn)為（AD）。A.合同自成成立時生生效B.合同自辦辦理物權權登記時時生效C.未辦理物物權登記記合同無無效D.未辦理物物權登記記不影響響合同效效力E.合同生效效當然發(fā)發(fā)生物權權效力【例題】根據(jù)《物權法》的規(guī)定，，動產(chǎn)物物權的轉轉讓自（（B）時發(fā)生生效力，，但法律律另有規(guī)規(guī)定的除除外。A.買賣合同同生效B.交付C.轉移登記記D.買方占有有2z201050建設工程程債的產(chǎn)產(chǎn)生和常常見種類類1、債的概概念：：根據(jù)合合同的約約定或者者法律的的規(guī)定，，在當事事人之間間產(chǎn)生的的特定的的權利和和義務關關系，享享有權利利的人是是債權人人，負有有義務的的人是債債務人。。債權權與物權權不同，，物權是是絕對權權，債權權是相對對權。2、建設工工程債的的發(fā)生的的依據(jù)發(fā)生依據(jù)解釋說明種類例合同當事人訂立合同中的約定；引起債權最主要、最普遍的根據(jù)意定施工合同的訂立侵權非法侵害他人人身或者財產(chǎn)權利法定施工現(xiàn)場的施工噪聲；建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落，墜落造成他人損害等不當?shù)美麤]有法律或者合同依據(jù)獲益，他人因此受到損失法定無因管理沒有義務，為他人利益提供服務或者管理（損己利人）法定3、建設工工程債的的常見種種類：主主要包括括施工合合同債、、買賣合合同債和和侵權之之債?！纠}】甲建筑設設備生產(chǎn)產(chǎn)企業(yè)將將乙施工工單位訂訂購的價價值10萬元的某某設備錯錯發(fā)給了了丙施工工單位，，幾天后后，甲索索回該設設備并交交付給乙乙，乙因因丙曾使使用過該該設備造造成部分分磨損而而要求甲甲減少價價款1萬元。下下列關于于本案中中債的性性質(zhì)的說說法正確確的有（（BC）。A.甲錯發(fā)設設備給丙丙屬于無無因管理理之債B.丙向甲返返還設備備屬于不不當?shù)美畟鵆.乙向甲支支付設備備款屬于于合同之之債D.甲向乙少少收1萬元貨款款屬于侵侵權之債債E.丙擅自使使用該設設備對乙乙應承擔擔侵權之之債（注：E是不當?shù)玫美畟鶄?Z201060建設工程程知識產(chǎn)產(chǎn)權制度度一、概述述知識產(chǎn)權概念民事主體（權利人）對其創(chuàng)造的智力成果依法享有的專有權利。知識產(chǎn)權特征1、人身權和財產(chǎn)權的雙重屬性；如作者的署名權和所得稿酬2、專有性；非經(jīng)專利人授權不得使用3、地域性；特定國家或者地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效4、時間性；法定的時間期限內(nèi)有效（著作權中的人身權、商標權除外）種類著作權（版權）、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權以及其他科技成果權二、建設設工程知知識產(chǎn)權權的常見見類型1、專利權權客體（保護對象）概念保護期（申請表）授予條件發(fā)明對產(chǎn)品、方法或者改進提出的新技術方案20年新穎性、創(chuàng)造性、實用性實用新型對產(chǎn)品的形狀、構造或者結合提出的適于實用的新技術方案；10年外觀設計對產(chǎn)品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結合做出的富有美感并送于工業(yè)應用的新設計10年新穎性、富有美感、適于工業(yè)應用2、商標權權客體注冊商標；商標不注冊也可以用，但不受商標法保護期限有效期10年，自核準注冊這日起計算，不限續(xù)展次數(shù)內(nèi)容只包括財產(chǎn)權，商標設計者的人身權受著作權法保護權利注冊商標專用；轉讓（要簽訂書面合同且經(jīng)過商標局批準—要式行為）；許可他人使用侵權行為1、未經(jīng)許可使用注冊商標；2、銷售侵犯商標權的商品；3、偽造、擅造注冊商標標識；4、更換商標（反向假冒）或者更換產(chǎn)品重新投入市場5、其他責任民事責任以至行政、刑事責任注冊商標標可無數(shù)數(shù)次地提提出續(xù)申申請，每每次續(xù)展展注冊的的有效期期為10年。應在在到期前前12個月內(nèi)申申請，還還有6個月的寬寬展期，，寬展期期滿仍未未申請的的，注銷銷其注冊冊商標。。轉讓注注冊商標標的，轉轉讓人和和受讓人人應當共共同向商商標局提提出申請請?！咀⒁狻繉＠菑膹纳暾埲杖掌鹚?，，商標是是從核準準注冊日日起算。。3、著作權權（版權權）的概概念：是是指作者者及其他他著作權權人依法法對文學學、藝術術和科學學作品所所享有的的專有權權。建設工程程活動中中常見的的著作權權作品主主要包括括：內(nèi)容例文字作品施工單位編制的投標文件等文字作品；建設單位編制的招標文件等文字作品建筑作品有審美意義的作品圖形作品為施工、生產(chǎn)繪制的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或結構、示意圖等作品著作權主主體：單位作品由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者法人和其他組織享有一般職務作品工作任務但未用單位條件；單位優(yōu)先使用2年作者特殊職務作品1.工作任務并主要用單位條件，由單位承擔責任；

2.法定或者約定由單位享有著作權作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有委托作品約定優(yōu)先；無約定歸受托人約定【提示】如招投標標文件一一般屬于于單位作作品；接接受委托托而創(chuàng)作作的設計計文件、、勘察文文件一般般屬于委委托作品品。4、軟件著著作權屬屬于軟件件開發(fā)者者，《計算機軟軟件保護護條例》另有規(guī)定定的除外外。如無無相反證證明，在在軟件上上署名的的自然人人、法人人或者其其他組織織為開發(fā)發(fā)者?！纠}】某施工企企業(yè)建造造師甲，，在擔任任某工程程項目經(jīng)經(jīng)理期間間，主要要利用本本施工單單位的物物質(zhì)技術術經(jīng)過多多次試驗驗完成了了對某施施工機械械的改造造，并準準備申請請實用新新型專利利，該項項發(fā)明創(chuàng)創(chuàng)造（B）。A.不屬于職職務發(fā)明明創(chuàng)造，，甲某有有專利申申請權B.屬于職務務發(fā)明創(chuàng)創(chuàng)造，專專利申請請權屬于于該施工工企業(yè)C.由于甲某某的發(fā)明明創(chuàng)造不不是在執(zhí)執(zhí)行單位位任務，，故不屬屬于職務務發(fā)明D.由于甲某某利用了了單位的的物質(zhì)技技術，專專利申請請權只能能屬于該該施工單單位5、建設知知識產(chǎn)權權權利人人的權益益受到損損害的情情況包括括違約和和侵權兩兩種情況況，當事事人可先先協(xié)商，，協(xié)商不不成申請請知識產(chǎn)產(chǎn)權行政政主管部部門處理理或起訴訴?！肚謾嘭熑稳畏ā芬?guī)定，承承擔侵權權責任方方式主主要有：：①停止侵侵害；②②消除危危險；③③返還財財產(chǎn)；④④恢復原原狀；⑤⑤賠償損損失；⑥⑥賠禮道道歉；⑦⑦排除妨妨礙；⑧⑧消除影影響、恢恢復名譽譽等民事事責任，，損害公公共利益益或者情情節(jié)嚴重重，可能能要行政政、刑事事責任，，以上承承擔侵權權責任的的方式，，可以單單獨適用用，也可可以合并并適用。。2Z201070建設工程程擔保制制度一、擔保保與擔保保合同的的規(guī)定擔保是指指當事人人根據(jù)法法律規(guī)定定或者雙雙方約定定，為促促使債務務人履行行債務實實現(xiàn)債權權人的權權利的法法律制度度。擔保合同是主主合同的從合合同，主合同同無效，擔保保合同無效。。第第三人為債債務人向債權權人提供擔保保時，可以要要求債務人提提供反擔保。。反擔保適用用《擔保法》擔保的規(guī)定。。擔保的主要方方式有保證、抵押、、質(zhì)押、留置置、定金等二、建設工程程保證擔保的的方式和責任任所謂保證，是是指保證人和和債權人約定定，當債務人人不履行債務務時，保證人人按照約定履履行債務或者者承擔責任的的行為。在建設工程活活動中由于擔擔保的標的額額較大，保證證人往往是銀銀行，也有信信用較高的其其他擔保人，，如擔保公司司?！咎崾?】銀行出具的書書面保證為保保函，其他保保證人出具的的為保證書。?！咎崾?】保證人應該是是第三人，債債務人不能作作為保證人。1、保證合同（（1）保證人與債債權人應當以以書面形式訂訂立保證合同同。（2）保證方式一一般保保證：首先由由債務人清償償，清償不能能才由保證人人承擔；保證證人有先訴抗抗辯權。連連帶責任任保證：履行行期滿后，債債權人可以要要求債務人或或保證人承擔擔責任。【提示】如果當事人對對保證方式?jīng)]沒有約定或約約定不明確，，視為連帶責責任保證。（3）保證人的資資格具具有代為清償償能力的法人人、其他組織織或者公民，，可以作為保保證人。以以下組織織不得作為保保證人：1.國家機關（經(jīng)經(jīng)國務院批準準的外債項目目除外）；2.學校、幼兒園園、醫(yī)院等公公益為目的事事業(yè)單位和社社會團體；3.企業(yè)法人的分分支機構、職職能部門不得得為保證人，，分支機構得得法人書面授授權除外。（4）保證責任保保證責責任包括：主主債權及利息息、違約金、、損害賠償金金、實現(xiàn)債權權費用；有約約定從約定；；對擔保范圍圍約定不明，，保證人對全全部債務承擔擔責任。類型規(guī)定債權轉讓保證人在原保證范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任債務轉讓必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任債權人與債務人協(xié)議變更主合同的必須取得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔保證責任保證期限：無無約定，履行行期滿之日起起6個月內(nèi)；有約約從約。2、建設工程施施工常用的擔擔保種類施工投標保證證金是投標人向招招標人出具的的，實質(zhì)是為為了避免投標標人在投標有有效期內(nèi)隨意意撤銷投標或或中標后不能能提交履約保保證金和簽署署合同等行為為而給招標人人造成的損失失，投標保證金不不得超過項目目保算價的2%，除現(xiàn)金外，可可以是銀行出出具的銀行保保函、保兌支支票、銀行匯匯票或現(xiàn)金支支票。施工合同履約約保證金是中標人提供供的，多提供供第三人的信信用擔保（保保證），一般般是由銀行或或者擔保公司司向招標人出出具的履約保保函或者保證證書。工程款支付擔擔保是，是發(fā)包人人（招標人））向承包人提提交的，保證證上按照合同同約定支付工工程款的擔保保，通常采用用由銀行出具具的保函的方方式。預付款擔保是承包人向發(fā)發(fā)包人提供人人保證工程進進行，償還發(fā)發(fā)包人已支付付的全部預付付金額的擔保保。如果承包包人違約，使使發(fā)包人不能能在規(guī)定期限限內(nèi)從應會工工程款中扣除除全部預付款款，則發(fā)包人人有權行使預預付款擔保權權利作為補償償。【例題】如果當事人之之間沒有特別別約定，則債債權人與債務務人協(xié)議變更更主合同的或或債權人許可可債務人轉讓讓債務的，應應當取得保證證人的同意。。這種同意（（C）。A.明示即可B.必須進行公證證C.必須采取書面面形式D.可以默認三、抵押權、、質(zhì)權、留置置權、定金的的規(guī)定1、抵押權（1）概念抵抵押是指債債務人或第三三人不轉移對對財產(chǎn)的占有有，將該財產(chǎn)產(chǎn)作為債權的的擔保。債務務人不履行債債務時，債權權人有權以該該財產(chǎn)折價或或者以拍賣、、變賣該財產(chǎn)產(chǎn)的價款優(yōu)先先受償?shù)膿１７绞?。（（２）抵押物?/p>

債務務人或第三人人提供。抵押押物是不動產(chǎn)產(chǎn)或者特殊的的動產(chǎn)（機器器、交通工具具等），必須須是產(chǎn)權明確確，可以強制制執(zhí)行的財產(chǎn)產(chǎn)?！咀⒁狻坎晦D移占有抵抵押物。以下財產(chǎn)不得得抵押：1、土地所有權權；耕地、宅宅基地、自留留地、自留山山等集體所有有的土地使用用權；2、學校、幼兒兒園、醫(yī)院等等以公益為目目的的事業(yè)單單位、社會團團體的教育設設施、醫(yī)療設設施和其他社社會公益設施施；3、所有權、使使用權不明或或者有爭議的的財產(chǎn)；4、依法被查封封、扣押、監(jiān)監(jiān)管的財產(chǎn)；；其它【提示１】用以下財產(chǎn)抵抵押的，應當當辦理抵押登登記、抵押權權自登記時設設立（不動產(chǎn)產(chǎn)）：（1）建筑物和其其他土地附著著物；（2）建設用地使使用權；（3）以招標、拍拍賣、公開協(xié)協(xié)商等方式取取得的荒地等等土地承包經(jīng)經(jīng)營權；（4）正在建造的的建筑物?！咎崾?】當事人以下列列財產(chǎn)抵押的的，抵押權自自抵押合同生生效時設立，，未經(jīng)登記，，不得對抗善善意和第三人人（動產(chǎn)）：：（１）生產(chǎn)產(chǎn)設備、原材材料、半成品品、產(chǎn)品；（（２）交通運運輸工具；（（３）正在建建造的船舶、、航空器。（3）抵押權效力力

抵押押擔保的范圍圍包括主債權權及利息、違違約金損害賠賠償金和實現(xiàn)現(xiàn)抵押權的費費用。期間轉讓登記抵押物1.通知抵押權人、告知受讓人；否則轉讓無效

2.轉讓價款明顯低于其價值的，抵押權人可以要求擔保；否則不得轉讓

3.所得價款，應向債權人提前清償或者提存；多退少補抵押物的減值與毀損1.抵押人有過錯的，抵押權人有權要求其恢復或者追加擔保至原值

2.抵押人無過錯的，抵押權人只能就物上代位金作為債權擔保（4）抵押權的實實現(xiàn)可可以協(xié)議以抵抵押物折價或或者以拍賣、、變賣抵押物物所得價款受受償；協(xié)議不不成，抵押權權人可向法院院起訴。【注意】不能直接約定定，抵押到期期直接將物轉轉讓給抵押權權人。同同一財產(chǎn)設設定多個抵押押權時，處理理價款清償規(guī)規(guī)則：登記的的優(yōu)于沒有登登記的；都登登記或者都沒沒有登記的按按照先后順序序；順序相同同按照債權比比例。2、質(zhì)權

（1）概念債債務人或第第三人將其動動產(chǎn)權利移交交債權人占有有，將該動產(chǎn)產(chǎn)作為債權的的擔保。債務務人不履行債債務時，債權權人有權以該該動產(chǎn)折價或或者以拍賣、、變賣該動產(chǎn)產(chǎn)的價款優(yōu)先先受償?shù)膿１７绞剑?）質(zhì)押的分類類

可以以分為動產(chǎn)質(zhì)質(zhì)押和權利質(zhì)質(zhì)押動動產(chǎn)質(zhì)押是指指債務人或者者第三人將其其動產(chǎn)移交債債權人占有，，將該動產(chǎn)作作為債權的擔擔保。權權利質(zhì)押一一般是將權利利憑證交付質(zhì)質(zhì)押人的擔保保。可以質(zhì)押押的權利包括括：（1）匯票、支票票、本票、債債券、存款單單、倉單、提提單；（2）依法可以轉轉讓的股份、、股票；（3）依法可以轉轉讓的商標專專用權、專利利權、著作權權中的財產(chǎn)權權；（4）依法可以質(zhì)質(zhì)押的其他權權利。【注意】抵押不轉移占占有，而質(zhì)押押需要轉移占占3、留置指指債權人按按照合同約定定占有債務人人的動產(chǎn)，債債務人不按合合同約定的期期限履行債務務的，債權人人有權依照法法律規(guī)定留置置該財產(chǎn)，以以該財產(chǎn)折價價或者以拍賣賣、變賣該財財產(chǎn)的價款優(yōu)優(yōu)先受償，留留置權優(yōu)于抵抵押權或質(zhì)權權。能能夠留置的僅僅限于動產(chǎn)，，且只能基于于保管合同、、倉儲合同、、運輸合同、、加工承攬合合同發(fā)生的債債權。沒有約約定債務履行行期的，應給給予2個月以上的寬寬限期，鮮活活宜腐物除外外。4、定金定定金應以書書面形式約定定，定金合同同從實際交付付定金之日起起生效；定金金數(shù)量由當事事人約定，但但不得超過主主合同標的額額的20%。債務人履行行債務后，定定金應當?shù)肿髯鲀r款或者收收回。給付定定金的一方不不履行約定的的債務的，無無權要求返還還定金；收受受定金的一方方不履行約定定的債務的，，應當雙倍返返還定金。保證人的擔保第三人提供抵押物的擔保可能是債務人本人，也可能是第三人提供不轉移占有動產(chǎn)、不動產(chǎn)質(zhì)押轉移占有動產(chǎn)、權利留置債務人本人提供動產(chǎn)定金金錢的擔保轉移占有【例題】建設單位將自自己開發(fā)的房房地產(chǎn)項目抵抵押給銀行，，訂立了抵押押合同，后來來又辦理了抵抵押登記。則則（D）。A.項目轉移給銀銀行占有，抵抵押合同自簽簽訂之日起生生效B.項目轉移給銀銀行占有，抵抵押合同自登登記之日起生生效C.項目不轉移占占有，抵押合合同自簽訂之之日起生效D.項目不轉移占占有，抵押合合同自登記之之日起生效2Z201080、建設工程保保險制度一、保險的概概念：保險上一種受受法律保護的的分散危險、、消化損失的的法律制度。。保險合同一一般是以保險險單的形式訂訂立的。保險險合同分為財財產(chǎn)保險合同同、人身保險險合同。1、財產(chǎn)保險合合同在有效期期內(nèi)，保險標標的危險程度度顯著增加的的，被保險人人應當按照合合同約定及時時通知保險人人，保險人可可以按照合同同約定增加保保險費或者解解除合同。2、保險人對人人身保險費，，不得用訴訟訟方式要求投投保人支付。。二、建設工程程保險的的主主要種類和投投保權益1、建設工程一一切險（及第第三者責任險險）投保人發(fā)包人辦理被保險人業(yè)主或工程所有人、承包商或分包商、技術顧問包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。保險責任范圍自然事件各類人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象意外事故不可預料及被保險人無法控制的突發(fā)事件，包括火災、爆炸除外責任10條：設計錯誤引起的損失；自然磨損；因原材料缺陷或工藝不善引起的損失；非外力引起的機械或電氣裝置本身損失；維修保養(yǎng)或正常檢修費用；文字資料及包裝物料；盤虧；領有公共運輸執(zhí)照或已保險的運輸設備損失；工地內(nèi)及周圍已有的財產(chǎn)；期限終止前已竣工驗收或實際占用的部分第三者責任險與所保工程直接相關的意外事故導致第三者人身財產(chǎn)損失。

被保險人因上述原因支付的訴訟費用和其它費用保險期限起始：動工或材料、設備運抵（二選一）；

終止：驗收合格或簽發(fā)驗收證書

同時不得超出保單中列明的保險生效日和終止日2、安裝工程一一切險（及第第三者責任險險）安安裝工程一切切險是承保安安裝機器、設設備、儲油罐罐、鋼結構工工程、起重機機、吊車以及及包含機械工工程因素的各各種安裝工程程的險種，被被保險人一般般為安裝工程程的施工單位位。除除外責任（與與建設工程一一切險不同的的地方）：（（1）因設計錯誤誤，鑄造或原原材料缺陷或或工藝不善引引起的保險財財產(chǎn)本身損失失以及處理費費用

（2）由于超負荷荷、超電壓、、短路、大氣氣放電、漏電電及其他電氣氣原因造成電電氣設備本身身損失

（3）施工工機具具、設設備、、裝置置失靈靈造成成本身身的損損失保保險險期限限:起始：：動工工或材材料、、設備備運抵抵；終終止：：驗收收合格格或簽簽發(fā)驗驗收證證書；；同