天津財(cái)經(jīng)大學(xué)經(jīng)濟(jì)法-公司法

12、公司法的脈絡(luò)圖公司設(shè)立資金關(guān)系組織關(guān)系資金的來(lái)源資金的使用所有經(jīng)營(yíng)分離組織機(jī)構(gòu)資本的變動(dòng)各主體的權(quán)利各主體的義務(wù)設(shè)立時(shí)的出資利潤(rùn)的分配發(fā)行新股債務(wù)、公司債經(jīng)營(yíng)中增值股東權(quán)的保護(hù)股東(大)會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)經(jīng)理、高管人員公司職員財(cái)會(huì)、使用限制違反義務(wù)的責(zé)任公司組織形式的變更、解散被申請(qǐng)破產(chǎn)、被合并解散、決定與其他公司合并，分立資金困難、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、收購(gòu)者出現(xiàn)公司章程的規(guī)定、股東會(huì)決議23、有限責(zé)任公司的出資A、股東的出資數(shù)額（最低注冊(cè)資本）：有限責(zé)任公司3萬(wàn)元；一人公司10萬(wàn)元；股份有限公司500萬(wàn)元。（注意數(shù)值）B、股東的出資方式貨幣；貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30％。非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。（注意形式）不得高估或者低估作價(jià)；股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。（注意形式）C.首次出資：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額。（注意法條的理解）D.繳足期限：其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

2022/11/113某商業(yè)股份有限公司注冊(cè)資本為人民幣2000萬(wàn)元，其以貨幣出資金額為人民幣350萬(wàn)元。該公司的這一出資方式違反了《公司法》的規(guī)定。()徐某欲自己出資設(shè)立一科技開發(fā)公司，根據(jù)公司法的規(guī)定，徐某的出資不得少于：（）A.3萬(wàn)元B.50萬(wàn)元C10萬(wàn)元.D.5萬(wàn)元3、若一有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本額為5萬(wàn)元，則其股東首次繳付的出資額依法不得少于（ ）。A、1萬(wàn)元B、3萬(wàn)元C、5萬(wàn)元D、A或B練習(xí)2022/11/1143、甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)如下：（1）（公司注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬(wàn)元，其中：貨幣出資70萬(wàn)元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬(wàn)元，首次貨幣出資10萬(wàn)元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資150萬(wàn)元，其中：首次以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資50萬(wàn)元，其余，特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資100萬(wàn)元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬(wàn)元出資，首次貨幣出資50萬(wàn)元，其余出資自公司成立之日起2年內(nèi)繳付100萬(wàn)元，第3年繳付剩余的120萬(wàn)元。試分析：（1）公司成立前出資人首次出資額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定（2）公司出資人的貨幣出資總額是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?（3）甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?2022/11/1151、A、B兩人經(jīng)過(guò)協(xié)商，決定共同投資成立一家有限責(zé)任公司從事食品生產(chǎn)，并訂立了含有以下內(nèi)容的公司章程：（1）A出資20萬(wàn)元，其中設(shè)備作價(jià)10萬(wàn)元，商標(biāo)權(quán)作價(jià)10萬(wàn)元；B出資25萬(wàn)元，其中貨幣10萬(wàn)元，專利技術(shù)作價(jià)10萬(wàn)元，勞務(wù)作價(jià)5萬(wàn)元；（2）基于公司的規(guī)模較小，公司不設(shè)股東會(huì)，設(shè)立由2名董事組成的董事會(huì)負(fù)責(zé)公司重大事項(xiàng)的決策；（3）公司成立1年后，任何一方股東均可視需要追加或者撤回不超過(guò)30%的出資額；等等。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》的有關(guān)規(guī)定，試分析：該公司章程在內(nèi)容上有哪些不合法之處？2022/11/116拓展、資本三原則1、公司設(shè)立時(shí)的資本（1）公司的資本制度A、資本確定原則B、資本維持原則不得抽回出資；不得收購(gòu)本公司的股票。C、資本不變?cè)瓌t非依法定程序，不得任意減少資本或增加。2022/11/1171.Arobotmaynotinjureahumanbeingor,throughinaction,allowahumanbeingtocometoharm.2.ArobotmustobeyordersgivenitbyhumanbeingsexceptwheresuchorderswouldconflictwiththeFirstLaw.3.ArobotmustprotectitsownexistenceaslongassuchprotectiondoesnotconflictwiththeFirstorSecondLaw.第一定律：機(jī)器人不得傷害人，或任人受到傷害而無(wú)所作為；第二定律：機(jī)器人應(yīng)服從人的一切命令，但命令與第一定律相抵觸時(shí)例外；第三定律：機(jī)器人必須保護(hù)自己的存在，但不得與第一、第二定律相抵觸。IsaacAsimov's"ThreeLawsofRobotics"著名科普作家阿西莫夫的機(jī)器人三定律2022/11/118公司設(shè)立的條件經(jīng)營(yíng)組織物人股東符合法定人數(shù)股東出資達(dá)到法定資本最低限額股東共同制定公司章程有公司名稱有組織結(jié)構(gòu)、公司住所94、股份有限公司的設(shè)立——（1）發(fā)起人發(fā)起人——依法認(rèn)購(gòu)公司股份，并實(shí)際參與公司設(shè)立或者負(fù)責(zé)籌辦組建公司的人。發(fā)起人協(xié)議——指發(fā)起人之間就設(shè)立公司事項(xiàng)所達(dá)成的明確彼此之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面文件。第八十條股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。10發(fā)起人的資格完全民事行為能力人、法人不得為黨政機(jī)關(guān)及其公職人員11公司能夠通過(guò)哪些方式設(shè)立？4、股份有限公司的設(shè)立——（2）設(shè)立的方式41發(fā)起設(shè)立全部股份2募集設(shè)立部分股份12認(rèn)購(gòu)股份書面方式承諾購(gòu)買數(shù)量。承諾總和=全部股份非貨幣財(cái)產(chǎn)作為出資，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。貨幣出資的金額必須達(dá)到股份有限公司注冊(cè)資本的30％。繳納股款非貨幣需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；可分期繳付注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。發(fā)起人全部認(rèn)購(gòu)發(fā)起設(shè)立13發(fā)起人：2－200人，其中半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓5募集設(shè)立認(rèn)購(gòu)+募集14募集設(shè)立足額繳納--驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資--驗(yàn)資報(bào)告注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額繳納股款全體認(rèn)股人組成股款交足后30日內(nèi)召開代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席創(chuàng)立大會(huì)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)必須達(dá)到總數(shù)的35%認(rèn)購(gòu)股份募集股份制作認(rèn)股書公告招股說(shuō)明書向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)核準(zhǔn)公開和招募股份召集、召開公司創(chuàng)立大會(huì)154、股份有限公司的設(shè)立——（3）設(shè)立的條件

發(fā)起人符合法定人數(shù)

發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定

發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)有公司住所。二人以上二百人以下

500萬(wàn)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)16有限責(zé)任公司設(shè)立的程序發(fā)起人發(fā)起協(xié)議簽署公司章程繳納出資并驗(yàn)資辦理登記前的行政審批程序申請(qǐng)辦理公司設(shè)立登記領(lǐng)取公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照4、股份有限公司的設(shè)立——（4）設(shè)立程序17股份有限公司設(shè)立的程序發(fā)起協(xié)議簽署公司章程辦理登記前的行政審批程序申請(qǐng)辦理公司設(shè)立登記成立公告并領(lǐng)取公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照發(fā)起設(shè)立認(rèn)購(gòu)股份繳納股款選舉機(jī)構(gòu)募集設(shè)立認(rèn)購(gòu)股份募集股份繳納股款創(chuàng)立大會(huì)18甲、乙、丙三人都是民營(yíng)企業(yè)的老板。2009年3月，三人見玩具市場(chǎng)火爆決定共同募集設(shè)立一家股份有限公司。注冊(cè)金1000萬(wàn)。4月份，三人簽訂了發(fā)起人協(xié)議，遂開始籌備公司設(shè)立。2010年1月，三人共同認(rèn)購(gòu)了注冊(cè)資本額35%的股份，其余的55%也通過(guò)社會(huì)公開募集到了，并經(jīng)過(guò)了驗(yàn)資與證明。2月份召集股東召開創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)上，認(rèn)股人代表反悔，認(rèn)為玩具市場(chǎng)難做了，不愿投資到這個(gè)公司，于是做出了一個(gè)不設(shè)立公司的決議。認(rèn)股人要求返還股款及利息甲乙丙人堅(jiān)決不還利息案

例4、股份有限公司的設(shè)立--（5）發(fā)起人責(zé)任194、股份有限公司的設(shè)立--（5）發(fā)起人責(zé)任發(fā)起人責(zé)任：（一）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（三）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。2022/11/11202、某年8月，某縣金鵬實(shí)業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“金鵬公司”）與該縣其他六家企業(yè)共同籌建“振龍實(shí)業(yè)開發(fā)股份有限公司”（以下簡(jiǎn)稱“振龍公司”），擬籌集股本總額1.2億元。該組建方案經(jīng)該縣政府批準(zhǔn)后，七家發(fā)起企業(yè)即共同設(shè)立了“振龍公司籌建處”，著手公司籌建工作。由于發(fā)起人擬作為投資而移交給振龍公司的辦公樓及主廠房需要修繕，同年10月初，振龍公司籌建處以振龍公司的名義向紫金建筑裝潢有限公司（以下簡(jiǎn)稱“紫金公司”）洽購(gòu)一批建筑裝飾材料并商定由其承接該項(xiàng)修繕工程，貨款及施工費(fèi)用總計(jì)人民幣97萬(wàn)元，雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金公司一次性付清全部貨款。合同成立后一周內(nèi)，紫金公司即如約將該批貨物運(yùn)至籌建處指定的倉(cāng)庫(kù)并開始修繕施工。截止同年10月底，發(fā)起企業(yè)共認(rèn)足繳足了4000萬(wàn)元的股份，其余股份依籌建方案向當(dāng)?shù)仄渌笫聵I(yè)單位及社會(huì)公眾募集。公司股份募足后，振龍公司籌建處即向當(dāng)?shù)乜h工商行政管理局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，但公司最終未能領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照。同年年底，紫金公司完成修繕工程后，遂向振龍公司籌建處催收款項(xiàng)，但此時(shí)籌建處已經(jīng)解散。（1）振龍公司因何未能領(lǐng)到營(yíng)業(yè)執(zhí)照？（2）振龍公司籌建期間所欠紫金公司的款項(xiàng)及為設(shè)立振龍公司已籌集的股款各應(yīng)如何處理？為什么？2022/11/1121拓展：公司形式之有限責(zé)任公司、股份有限公司

2022/11/11225、公司治理(1)公司治理（corporategovernance）對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理和績(jī)效進(jìn)行監(jiān)督和控制的一整套制度安排。它不僅規(guī)定了公司的各個(gè)參與者，例如，董事會(huì)、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者的責(zé)任和權(quán)力分布，而且明確決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序。公司治理的兩大核心(1)有效制衡；(2)科學(xué)決策。23(2)公司治理水平的高低直接關(guān)系到股東的投資價(jià)值，關(guān)系到公司的競(jìng)爭(zhēng)力以二戰(zhàn)后的福特和通用為例，前者為家族企業(yè)，其管理建立于個(gè)人經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)之上，而后者則引進(jìn)了職業(yè)經(jīng)理人，將公司管理建立于組織體制的基礎(chǔ)上。到1955年，通用遠(yuǎn)超福特，創(chuàng)造了年產(chǎn)值10億美元的商業(yè)神話。根據(jù)2002年麥肯錫全球投資者調(diào)查，公司治理問(wèn)題是投資者關(guān)注的焦點(diǎn)之一。平均而言，在西歐和北美的資本市場(chǎng)上股票投資者愿意為擁有健全的公司治理支付12%到14%的溢價(jià)，亞洲和拉美地區(qū)的溢價(jià)水平在20%到25%的水平，而在東歐和非洲國(guó)家的溢價(jià)水平上升到30%?？磥?lái)，公司治理溢價(jià)是普遍存在的，而且它與一國(guó)的公司治理水平成反比，越是治理差的地區(qū)，投資者愿意為治理問(wèn)題所支付的溢價(jià)越高。良好的公司治理結(jié)構(gòu)是公司健康穩(wěn)定發(fā)展的前提條件。24(3)主要常見問(wèn)題企業(yè)雖然實(shí)行公司制，但并未建立真正的公司法人治理結(jié)構(gòu)，沒(méi)有決策、執(zhí)行、監(jiān)督三權(quán)分立、互相制約的機(jī)制，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層三套班子一套人馬公司章程大多照搬《公司法》，傻瓜章程流于形式，缺乏實(shí)際指導(dǎo)和規(guī)范意義公司決策機(jī)制缺乏民主，權(quán)利沒(méi)有受到制約，內(nèi)部管理權(quán)限失控，導(dǎo)致資金、資產(chǎn)調(diào)度等重大決策失誤經(jīng)營(yíng)管理層沒(méi)有有效分工，職責(zé)不清內(nèi)控管理缺乏風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和控制意識(shí)以及科學(xué)、有效、系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)防范制度經(jīng)營(yíng)管理人員素質(zhì)參差不齊，未嚴(yán)格執(zhí)行公司制定的內(nèi)控流程，影響其管理職能的發(fā)揮25(4)公司治理的目的通過(guò)設(shè)置公司治理結(jié)構(gòu)的職責(zé)劃分，最大限度地平衡股東各方的利益通過(guò)約束和激勵(lì)，增加管理的透明度，各司其職的責(zé)任和匯報(bào)監(jiān)控體系，使所有的運(yùn)作在公司管理當(dāng)局的各個(gè)組織之間公開，各方可以從公司整體利益的角度出發(fā)，監(jiān)督公司的規(guī)范運(yùn)作防范和減少股東爭(zhēng)議，確保公司致力于專一運(yùn)營(yíng)26(5)公司治理的基本結(jié)構(gòu)——股東會(huì)股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東會(huì)行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2022/11/1127(6)公司治理的基本結(jié)構(gòu)——股東會(huì)股東通過(guò)股東會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)方針進(jìn)行決策--關(guān)于出資比例與表決權(quán)的章程設(shè)計(jì)--定期會(huì)議（每年召開一次）（董事會(huì)）--臨時(shí)會(huì)議（1/10表決權(quán)股東或1/3以上的董事或監(jiān)事會(huì)提議）--臨時(shí)會(huì)議法定事由：（一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；（二）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3；（三）公司法或公司章程規(guī)定的公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議的。--決議：一般事項(xiàng)，出席會(huì)議的代表1/2以上表決權(quán)；修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。注意：防止資本多數(shù)決28第一種：使用證券交易系統(tǒng)投票

第二種：使用互聯(lián)網(wǎng)投票系統(tǒng)投票

深圳證券交易所網(wǎng)絡(luò)投票的方式291、有限責(zé)任公司股東的股份轉(zhuǎn)讓A、股東間的任意轉(zhuǎn)讓B、對(duì)公司外第三人轉(zhuǎn)讓出資C、公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。(7)股權(quán)轉(zhuǎn)讓：股東的退出機(jī)制

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。2022/11/11302、有限責(zé)任公司股東的股份轉(zhuǎn)讓發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。2022/11/1131練習(xí)題2、以下關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股份，（）的表述是正確的。A、在任職期間內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%B、自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓C、離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓D、公司章程不得對(duì)其作出其他限制性規(guī)定2022/11/11324、甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱"甲公司"）由A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)共同投資于2006年4月1日成立，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，其中A企業(yè)認(rèn)繳的出資為600萬(wàn)元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為300萬(wàn)元，C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬(wàn)元。根據(jù)公司章程的規(guī)定，A企業(yè)、B企業(yè)、C企業(yè)的首次出資額為各自認(rèn)繳出資額的25%，其余70%的出資在2007年10月1日前繳足。2006年6月，A企業(yè)將實(shí)際價(jià)值100萬(wàn)元的設(shè)備作價(jià)250萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給甲公司，為此，給甲公司造成了150萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。2006年7月，C企業(yè)擬將自己的全部出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓給D企業(yè)，C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知A企業(yè)、B企業(yè)征求同意，但A企業(yè)、B企業(yè)自接到書面通知之日起45日內(nèi)未予以答復(fù)。2006年8月，乙公司侵犯了甲公司的商標(biāo)專用權(quán)，給甲公司造成了200萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求乙公司賠償損失。要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：(1）甲公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2）A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？并說(shuō)明理由。（4）B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說(shuō)明理由。2022/11/1133(8)股權(quán)法律救濟(jì)：股東代表訴訟

——規(guī)范董事、高管、控股股東行為的利劍

股東代表訴訟（派生訴訟）：指當(dāng)董事、經(jīng)理、高管、以及第三人實(shí)施了某種違反義務(wù)的行為，給公司帶來(lái)?yè)p失，公司又怠于行使追究行為人責(zé)任的訴訟時(shí)，股東為了公司的利益以自己的名義直接提起訴訟連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股東此外，他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,股東可以向人民法院提起訴訟。2022/11/1134(9)股權(quán)法律救濟(jì)——異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)之訴公司僵局的避免

1、兩個(gè)公司失敗的實(shí)例【案例】：他們是如何搞垮一個(gè)公司的？2、公司僵局的表現(xiàn)（1）因股東無(wú)法順利退出而出現(xiàn)僵局（2）因股東會(huì)、董事會(huì)召開失敗而出現(xiàn)僵局（3）因多數(shù)股東與少數(shù)股東之間尖銳對(duì)立而出現(xiàn)僵局（增資、合并、分立、吸收新的股東、分配等）（4）股東與職工的對(duì)立而發(fā)生的僵局（改制與重大經(jīng)營(yíng)問(wèn)題上決策）（5）因收購(gòu)與反收購(gòu)而出現(xiàn)的僵局2022/11/1135股東無(wú)法退出之僵局的打破

——持異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（1）哪些情況下股東可以要求公司回購(gòu)自己的股份A、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；B、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；C、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。（2）哪些股東可以有此權(quán)利？股東對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票（3）以什么價(jià)格回收股份？公司法規(guī)定——股東可請(qǐng)求以價(jià)格的合理公司收購(gòu)其股權(quán)（4）救濟(jì)措施股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以向人民法院提起訴訟。2022/11/11364、有限責(zé)任公司有下列（）情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。A、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)的B、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的C、公司章程規(guī)定營(yíng)業(yè)期屆滿，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)D、公司章程規(guī)定解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)2022/11/1137(10)股權(quán)法律救濟(jì)——解散公司之訴《公司法》第183條：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！?/p>

2022/11/1138(12)董事會(huì)董事會(huì)的職能決定公司戰(zhàn)略、重要投資經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、財(cái)務(wù)方案、企業(yè)績(jī)效目標(biāo)、人事任免等經(jīng)營(yíng)管理決策。監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層行為和公司的運(yùn)營(yíng)情況對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)，確保股東利益最大化確保公司運(yùn)作符合法律避免利益沖突，平衡各利益相關(guān)方面需求董事會(huì)議董事長(zhǎng)召集主持，董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)會(huì)務(wù)普通會(huì)議：股份公司每年至少召開二次臨時(shí)會(huì)議：1/10以上股東；1/3以上董事；監(jiān)事會(huì)；董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。2022/11/1139監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理監(jiān)事會(huì)由股東和職工選舉（1/3以上）監(jiān)事組成。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。監(jiān)督職能一方面是對(duì)董事、經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)行為進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督；另一方面是財(cái)務(wù)監(jiān)督，也稱為專業(yè)監(jiān)督。經(jīng)理由董事會(huì)聘任產(chǎn)生，非選舉產(chǎn)生；經(jīng)理負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，具有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)；多為任意性的輔助職位。我國(guó)有限公司任意設(shè)置，股份公司章程可以授予經(jīng)理職權(quán)。2022/11/1140經(jīng)理——實(shí)踐中的“香餑餑”，法律中的“雞肋”

1、實(shí)踐中經(jīng)理是公司董事會(huì)聘任的主持日常經(jīng)營(yíng)工作的高級(jí)管理人員，為公司輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。2、法律上經(jīng)理不是法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，是否設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定。一旦設(shè)置，就是常設(shè)機(jī)構(gòu)。經(jīng)理的概念已逐步被高管的概念取代公司法雖然規(guī)定了經(jīng)理的職權(quán)，但是如果公司章程對(duì)其職權(quán)另有規(guī)定，需要從其規(guī)定。2022/11/1141(13)高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)1.自我交易禁止：本質(zhì)是有利益沖突。若及時(shí)披露且董事會(huì)、股東會(huì)批準(zhǔn)可以。（1）自我契約；（2）自我貸款或擔(dān)保；2.不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；3.不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。4.擅自披露公司秘密；5.競(jìng)業(yè)限制義務(wù)：未經(jīng)股東（大）會(huì)同意，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，42拓展——國(guó)美案之公司法思考43國(guó)美電器有限公司是一家以經(jīng)營(yíng)各類家用電器為主的全國(guó)性家電零售連鎖企業(yè)，隸屬于北京鵬潤(rùn)投資集團(tuán)。2004年9月10日起，中國(guó)鵬潤(rùn)集團(tuán)有限公司更名為國(guó)美電器控股有限公司。

2007年1月，國(guó)美電器與中國(guó)第三大電器零售企業(yè)永樂(lè)電器正式完成合并，成為具有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的民族零售企業(yè)。國(guó)美電器集團(tuán)中國(guó)企業(yè)500強(qiáng)之一，被中央電視臺(tái)授予“CCTV我最喜愛(ài)的中國(guó)品牌特別貢獻(xiàn)獎(jiǎng)”；在世界品牌實(shí)驗(yàn)室（WBL）頒布“中國(guó)500最具價(jià)值品牌”，國(guó)美電器以品牌價(jià)值301.25億元成為中國(guó)最具品牌價(jià)值的家電零售之一。（1）國(guó)美公司簡(jiǎn)介(Gome)

44（2）國(guó)美案涉及關(guān)鍵人物簡(jiǎn)介

黃光裕陳曉竺稼貝恩資本貝恩轉(zhuǎn)股之后國(guó)美股權(quán)結(jié)構(gòu)45姓名：黃光裕身份：國(guó)美電器創(chuàng)始人/最大股東現(xiàn)狀：因經(jīng)濟(jì)犯罪被判14年刑簡(jiǎn)介：于1987年創(chuàng)辦國(guó)美電器；2008年11月19日被調(diào)查；2010年5月18日，一審被判有期徒刑14年2010年8月30日二審維持原判?，F(xiàn)在仍是國(guó)美電器最大股東。

黃光裕—國(guó)美電器的締造者46姓名：陳曉身份：國(guó)美電器董事局主席現(xiàn)狀：正常工作簡(jiǎn)介：1996年創(chuàng)建永樂(lè)家電2005年10月14日，率永樂(lè)在香港成功上市2008年11月任國(guó)美總裁兼任董事會(huì)代理主席2009年1月16日起，出任國(guó)美董事局主席兼總裁

陳曉—永樂(lè)電器的創(chuàng)始人47姓名：竺稼身份：貝恩資本亞洲有限公司董事總經(jīng)理現(xiàn)狀：正常工作簡(jiǎn)介：榮獲康奈爾大學(xué)法律學(xué)院法學(xué)博士學(xué)位于2006年加進(jìn)貝恩資本亞洲有限公司前曾任摩根士丹利投資銀行部的董事總經(jīng)理及中國(guó)業(yè)務(wù)的首席執(zhí)行官亦是于港交所上市的中視金橋國(guó)際傳媒控股有限公司的非執(zhí)行董事早在2005年，竺稼時(shí)任摩根士丹利中國(guó)區(qū)CEO時(shí)，作為永樂(lè)香港上市的承銷商，竺稼就與當(dāng)時(shí)永樂(lè)電器的創(chuàng)始人陳曉開始接觸。

竺稼—“中國(guó)并購(gòu)大王”48貝恩資本——（英文：BainCapital）是美國(guó)一家私人股權(quán)投資公司，于1984年由母公司貝恩策略顧問(wèn)公司的合伙人米特?羅姆尼等三人成立，總部設(shè)于馬薩諸塞州波士頓。BainCapital是國(guó)際性私人股權(quán)投資基金，管理資金超過(guò)650億美元，涉及私人股權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)投資資金、上市股權(quán)對(duì)沖基金和杠桿債務(wù)資產(chǎn)管理。絕對(duì)控股——縱觀貝恩資本參與的一系列投資，如對(duì)玩具反斗、華納唱片、漢堡王等公司的投資，都是絕對(duì)控股。

貝恩資本—絕對(duì)控股為前提的投資49問(wèn)題1：董事會(huì)能否否決股東大會(huì)決議？2010年5月11日，在國(guó)美年度股東大會(huì)上擁有31.6%股權(quán)的國(guó)美電器大股東黃光裕向貝恩投資提出的三位非執(zhí)行董事投出了反對(duì)票（到場(chǎng)投票的股東比例為62.5%），使得三位非執(zhí)行董事的任命沒(méi)有獲得通過(guò)。隨后，以董事局主席陳曉為首的國(guó)美電器董事會(huì)以“投票結(jié)果并沒(méi)有真正反映大部分股東的意思”為由，在當(dāng)晚董事局召開的緊急會(huì)議上一致否決了股東投票，重新委任貝恩的三名前任董事加入國(guó)美董事會(huì)。這一閃電變局成為國(guó)美控制權(quán)之爭(zhēng)的標(biāo)志性事件。以陳曉為代表的國(guó)美董事會(huì)能否否決股東會(huì)決議呢？（3）沖突50第三十八條股東會(huì)行使下列職權(quán)：（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（二）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；第四十七條董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；第一百零四條股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。涉及法條51問(wèn)題2：大股東能否單獨(dú)罷免董事？據(jù)報(bào)道，黃光裕于2010年8月4日向國(guó)美電器發(fā)函要求召開臨時(shí)股東大會(huì)，要求撤銷陳曉公司董事會(huì)主席和執(zhí)行懂事的職務(wù)。黃光裕作為國(guó)美大股東，能否罷免作為公司董事會(huì)主席的陳曉呢？根據(jù)我國(guó)《公司法》第38條、第100條、第104條規(guī)定，股東大會(huì)享有選舉和更換董事的職權(quán)。而股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)半數(shù)通過(guò)。因此，盡管黃光裕家族占有國(guó)美30%多的股權(quán)，是第一大股東，也無(wú)權(quán)單獨(dú)決定董事的任免，必須通過(guò)股東會(huì)決議來(lái)任免董事。（4）激化——國(guó)美控制權(quán)之爭(zhēng)52問(wèn)題3：罪犯是否享有股東權(quán)益？黃光裕曾以非法經(jīng)營(yíng)罪、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息和單位行賄罪被一審法院判處有期徒刑14年、罰金6億元。適用我國(guó)《公司法》規(guī)定，其在執(zhí)行期滿未逾5年期間，不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員。但黃光裕仍可行駛股東權(quán)利、委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)。（5）黃光裕入獄53（6）控制權(quán)之爭(zhēng)的結(jié)果54大股東利益至上，抑或公司利益至上

陳曉認(rèn)為，忠于上市公司是真正的忠誠(chéng)，為公司利益著想，而不是為某個(gè)股東的利益著想，是為真正的信托責(zé)任。但是公司不是具有人格的自然人，公司的利益到底是誰(shuí)的利益呢？關(guān)于公司治理，學(xué)界有過(guò)一個(gè)影響很大的利益相關(guān)者理論。雖然實(shí)踐早已證明這個(gè)理論行不通，但在學(xué)界和社會(huì)大眾中卻始終陰魂不散。該理論講的是：公司不僅要考慮股東的利益，還要考慮包括管理者、工人等在內(nèi)的全部利益相關(guān)者的利益。陳曉的公司利益論調(diào)，依稀就有這一理論的身影。（7）分析：焦點(diǎn)問(wèn)題55（二）股東會(huì)中心？董事會(huì)中心？還是經(jīng)理中心？

1、股東會(huì)中心主義董事會(huì)不擁有獨(dú)立于股東會(huì)的法定權(quán)力，其執(zhí)行公司業(yè)務(wù)決策須完全依照公司章程授權(quán)和股東大會(huì)決議。股東會(huì)中心主義是以“資本中心主義”為理論基礎(chǔ)并以公司“幼年時(shí)期”規(guī)模小、股東人數(shù)少為實(shí)踐基礎(chǔ)的。2、董事會(huì)中心主義應(yīng)對(duì)科技和生產(chǎn)力水平不斷提高，公司規(guī)模朝著巨型化發(fā)展，股權(quán)高度分散，公司管理業(yè)務(wù)專業(yè)化的必然選擇。3、經(jīng)理中心主義解決董事會(huì)會(huì)議體制所產(chǎn)生的效率問(wèn)題的選擇董事會(huì)的另一個(gè)權(quán)力中心—經(jīng)理。2022/11/1156拓展：公司的組織機(jī)構(gòu)的運(yùn)作（一）公司的目的由兩個(gè)案例（公司捐贈(zèng)）產(chǎn)生的思考如何看待上述兩案中公司的行為？1、企業(yè)是誰(shuí)的？（1）公司是股東的？（2）公司是管理層的？（3）公司是社會(huì)的？公司利益、股東利益與管理者利益的沖突2022/11/1157公司捐贈(zèng)【案例】：捐贈(zèng)行為中的法律風(fēng)險(xiǎn)一家公司捐贈(zèng)給普林斯敦（Princeton）大學(xué)1500美元，公司股東認(rèn)為該捐贈(zèng)為公司越權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)無(wú)效。公司管理者認(rèn)為，此行為沒(méi)有越權(quán)，因?yàn)橛欣诠就顿Y和改善公司形象，進(jìn)而創(chuàng)造了有利于公司活動(dòng)的環(huán)境。并且，符合了社會(huì)公眾對(duì)于此類具有社會(huì)性公司行為的期待?！景咐浚喝毡景酸χ畦F政治捐贈(zèng)案。為資助自民黨參與競(jìng)選活動(dòng)，日本八幡制鐵公司的董事會(huì)決定代表公司向自民黨捐贈(zèng)了350萬(wàn)日元。后被股東以違反注意義務(wù)為由，提起股東代表訴訟，追究董事對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。2022/11/1158（五）公司治理結(jié)構(gòu)框架

——基于我國(guó)公司法的組織模式股東、職工其他利益相關(guān)者股東（大）會(huì)參與參與董事會(huì)監(jiān)事會(huì)高級(jí)經(jīng)理層股東監(jiān)事其他監(jiān)事董事經(jīng)理非執(zhí)行董事執(zhí)行董事非董事經(jīng)理（決策、戰(zhàn)略管理）領(lǐng)導(dǎo)與控制（重大決策戰(zhàn)略指導(dǎo)）（監(jiān)督、審查）監(jiān)督公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大問(wèn)題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過(guò)職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。2022/11/1159練習(xí)3、公司經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，經(jīng)理由公司（）聘任或解聘，連聘可以連任。A、股東會(huì)B、股東大會(huì)C、董事會(huì)D、監(jiān)事會(huì)10、股份有限公司董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事（）通過(guò)。A、1/2以上B、2/3以上C、過(guò)半數(shù)D、過(guò)2/3法條解讀：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更