建筑工程合同索賠與反索賠及爭執(zhí)解決

鄭州州大大學學工程程合合同同管管理理林基基礎礎博博士士/碩導導1課程程框框架架一二三合同同的的歷歷史史淵淵源源（（歷歷史史篇篇））合同同管管理理的的發(fā)發(fā)展展現現狀狀（（發(fā)發(fā)展展篇篇））合同同管管理理的的專專業(yè)業(yè)知知識識（（專專業(yè)業(yè)篇篇））四合同同管管理理的的研研究究現現狀狀（（研研究究篇篇））2第三三篇篇專專業(yè)業(yè)篇篇3概念念索賠的概述索賠的工作程序索賠的相關計算反索賠與爭執(zhí)解決內容容在工程合同履行過程中，合同當事人一方因非自身責任或對方不履行或未能正確履行合同而受到經濟損失或權利損害時，通過一定的合法程序向對方提出的價款與工期補償的要求。第三三節(jié)節(jié)工工程程合合同同索索賠賠與與爭執(zhí)執(zhí)解解決決4工程程索索賠賠的的概概述述我國工程索賠的歷史沿革：

經典案例

——1984年，我國第一個利用世行貸款的項目魯布革電站工程

——引進11.09億美元國際貸款的黃河小浪底工程5工程程索索賠賠的的概概述述1.工程索賠的概念：指當事人在工程合同實施過程中，對并非自己的過錯，而是由于合同對方應承擔責任的情況造成損失后，向對方提出補償要求的過程。理解：廣義——既可以是承包商向業(yè)主提出的索賠,也可以是業(yè)主向承包商提出的索賠狹義——-承包商向業(yè)主提出的索賠，稱之為“施工索賠”6工程程索索賠賠的的概概念念2.工程索賠的特征：（1）索賠的性質屬于經濟補償行為，而不是懲罰。

—索賠的損失結果與被索賠人的行為并不一定存在法律上的因果關系（2）實際發(fā)生了經濟損失---才可索賠（3）是一種未經對方確認的單方行為（4）既可要求經濟補償，也可要求工期補償7工程程索索賠賠的的特特征征3.索賠與違約責任的區(qū)別：（1）索賠事件的發(fā)生，不一定在合同文件中約定；而工程合同的違約責任，則必須是合同所約定的（2）索賠事件的發(fā)生，可以是一定行為造成的，也可以是不可抗力事件所引起的；而追究違約責任，必須要有合同不能履行或不能完全履行的違約事實存在，發(fā)生不可抗力可以免除追求當事人的違約責任（3）索賠事件的發(fā)生，可以是合同當事人一方引起，也可以是任何第三人行為引起；而違反合同則是由于當事人一方或雙方的過錯造成的（4）索賠具有補償性；違約具有懲罰性

8索賠賠與與違違約約責責任任的區(qū)區(qū)別別：：4.工程索賠的意義：（1）是合同管理重要環(huán)節(jié)；（2）有利于承發(fā)包素質和管理水平提高；（3）是挽回成本損失重要手段；（4）有利于降低工程造價；（5）有利于國內工程建設管理與國際慣例接軌。工程程索索賠賠的的意意義義9工程程索索賠賠的的分分類類（1）按索賠的起因分類：1）當事人一方的違約行為2）合同變更索賠3）工程環(huán)境與合同訂立時預計的不一樣4）不可抗力（2）按合同類型分類：1）總承包合同索賠：承包商和業(yè)主之間的索賠2）分包合同索賠：總承包商和分包商之間的索賠3）聯(lián)營體合同索賠：聯(lián)營體成員之間的索賠4）勞務合同索賠：承包商與勞務供應商之間的索賠5）其他合同索賠：承包商與材料供應商、保險公司、銀行等之間的索賠

10（3）按索賠要求分類：1）工期索賠2）費用索賠（4）按索賠所依據的理由分類：1）合同內索賠2）合同外索賠：根據適用于合同關系的法律解決索賠問題3）道義索賠：承包商提出要求，希望業(yè)主從道義或從工程整體利益的角度給予一定的補償

（5）按索賠的主動性分類：1）索賠：一般將承包商對業(yè)主提起的索賠稱為索賠2）反索賠：一般將業(yè)主對承包商提起的索賠稱為反索賠

工程程索索賠賠的的分分類類11（6）按索賠的處理方式分類：1）單項索賠：針對某一干擾事件提出的。索賠的處理是在合同實施過程中，干擾事件發(fā)生時或發(fā)生后立即進行2）總索賠：即一攬子索賠或綜合索賠在工程竣工前，承包商將工程過程中未解決的單項索賠集中起來，提出一份總索賠報告特點：處理和解決都很復雜索賠的處理按單個索賠事件提出理由，分析影響，計算索賠值承包商必須保存全部工程資料和其他作為證據的資料索賠的集中解決使索賠額積累起來，造成談判困難影響承包商的資金周轉和施工進度

工程程索索賠賠的的分分類類12工程程索索賠賠的的分分類類13按索賠賠目目的的分施工工索索賠賠按索賠賠的的合合同同依依據據分按索賠賠事事件件的的性質質分按索索賠賠的的處處理理方式式分分工期期索索賠賠費用用索索賠賠工期期延延誤誤索索賠賠合同同外外索索賠賠道義義索索賠賠合同同被被迫迫終終止止的的索索賠賠合同同內內索索賠賠工程程變變更更索索賠賠工程程加加速速索索賠賠意外外風風險險或或不不可可預預見見因因素素索索賠賠其他他索索賠賠單項項索索賠賠綜合合索索賠賠索賠成功的條件：1.有確鑿的干擾事件常見的可以提出索賠的干擾事件：（1）業(yè)主未按要求交付設計資料、設計圖紙（2）業(yè)主未按規(guī)定及時交付施工場地、行駛道路、接通水電等（3）業(yè)主提供的勘察資料與工程地質不一致（4）合同缺陷（5）工程師指令工程變更

索賠賠成成功功的的條條件件1415（6）由于設計變更、設計錯誤、業(yè)主和工程師作出錯誤的指令，提供錯誤的數據和資料等（7）業(yè)主要求價款工程進度（8）業(yè)主未按規(guī)定支付工程款（9）物價上漲（10）不可抗力（11）保修期間，業(yè)主原因造成的損壞（12）驗收交付之前，業(yè)主擅自使用，造成工程損壞

索賠賠成成功功的的條條件件2.合同有利條件不同的合同條件，對風險有不同的定義和規(guī)定，有不同的賠償范圍、條件和方法，則索賠會有不同的合法性，有不同的解決結果判定干擾事件的責任由誰承擔，承擔什么責任，應賠償多少3.有確鑿的證據證明索賠證據要具有真實性、全面性、法律證明效力、及時性4.賠報告的邏輯性基本要求：（1）索賠事件應該是真實的（2）責任分析應清楚，準確

索賠賠成成功功的的條條件件16（3）在索賠報告中應特別強調以下幾點：干擾事件的不可預見性和突然性在干擾事件發(fā)生前承包商已提出預先警告，發(fā)生后立即將情況通知了工程師，聽取并執(zhí)行了工程師的處理指令；為了避免和減輕干擾事件的影響和結果，承包商盡了最大努力在索賠報告中，必須證明和強調干擾事件與責任，與施工過程所受到的影響，與承包商所受到的損失，與所提出的索賠要求，與證據之間存在著因果關系承包商的索賠要求應由合同文件的支持（4）索賠報告簡潔、條理清晰、有邏輯性。但索賠證據和索賠值的計算應很詳細和精確（5）用詞要婉轉

索賠賠成成功功的的條條件件17索賠報告的格式和內容：

XX項目索賠報告負責人：日期：編號：事件：理由：影響：結論：成本增加工期拖延18索賠賠成成功功的的條條件件5.其他條件雙方合作關系業(yè)主以及工程師的信譽、公正性和管理水平承包商的工程索賠管理水平法律的完備性和嚴肅性有成熟的相關工程慣例

19索賠賠成成功功的的條條件件索賠賠的的工工作作程程序序201.《《建設設工工程程施施工工合合同同文文本本》規(guī)定定的的工工程程索索賠賠程程序序（1）承包包人人提提出出索索賠賠申申請請。。（2）發(fā)出出索索賠賠意意向向通通知知后后28天內內，向工工程程師師提提出出補補償償經經濟濟損損失失和和（或）延長長工工期期的的索索賠賠報報告告及及有有關關資資料料；正式式提提出出索索賠賠申申請請。（3）工程程師師審審核核承承包包人人的的索索賠賠申申請請。（4）當該該索索賠賠事事件件持持續(xù)續(xù)進進行行時時，承包包人人應應當當階階段段性性向向工工程程師師發(fā)發(fā)出出索索賠賠意意向向，在索索賠賠事事件件終終了了后后28天內內，向工工程程師師提提供供索索賠賠的的有有關關資資料料和和最最終終索索賠賠報報告告。。（5）工程程師師與與承承包包人人談談判判。。（6）發(fā)包包人人審審批批工工程程師師的的索索賠賠處處理理證證明明。。（7）承包包人人是是否否接接受受最最終終的的索索賠賠決決定定。。索賠賠的的工工作作程程序序212.FIDIC合同同條條件件規(guī)規(guī)定定的的工工程程索索賠賠程程序序（1）承承包包商商發(fā)發(fā)出出索索賠賠通通知知。。如如果果承承包包商商認認為為有有權權得得到到竣竣工工時時間間的的任任何何延延長長期期和和（（或或））任任何何追追加加付付款款，，承承包包商商應應當當向向工工程程師師發(fā)發(fā)出出通通知知，，說說明明索索賠的的事事件件或或情情況況。。（2）承包包商商未未及及時時發(fā)發(fā)出出索索賠賠通通知知的的后后果果。。（3）承包包商商遞遞交交詳詳細細的的索賠賠報報告告。（4）工程程師師的的答答復復。。工工程程師師在在收收到到索索賠賠報報告告或或對對過過去去索索賠賠的的任任何何進進一一步步證證明明資資料料后后42天內內，或在在工工程程師師可可能能建建議議并并經經承承包包商商認認可可的的其其他他期期限限內內，做出回應。索賠的工作程程序22施工索賠報告告的內容：索賠報告的具具體內容，隨該索賠事件件的性質和特特點而有所不不同。一個完完整的索賠報報告應包括以以下四個部分分。（1）總論部分一般包括：序言；索賠事項概述述；具體索賠要求；索賠報告編寫寫及審核人員員名單。（2）根據部分包括：索賠事件的發(fā)發(fā)生情況；已遞交索賠意意向書的情況況；索賠事件的處處理過程；索賠要求的合合同根據；所附的證據資資料（3）計算部分（4）證據部分索賠的工作程程序書面提出索賠請求報送索賠資料會議協(xié)商解決謀求中間人調解是否解決？仲裁或訴訟結束是否索賠通知書索賠報告索賠的工作程程序23[案例]：在索賠款額方面，由于承包聯(lián)營體牽頭公司固執(zhí)己見，使歷次報出的索賠款額變化甚大，數額驚人，以致索賠款總額接近于原合同價的款額。對于承包聯(lián)營體所采取的算總賬方式的巨額索賠做法，咨詢工程師和業(yè)主采取了能拖就拖的方針。在兩年多的施工索賠過程中，對承包聯(lián)營體報出的4次索賠報告，咨詢工程師均不研究答復，只是一味地要求承包聯(lián)營體提供補充論證資料，或反駁承包聯(lián)營體的索賠要求。

承包聯(lián)營體遂向“巴黎國際商會”(ICC)提出國際仲裁的要求。在將近一年的時間內，索賠爭議雙方花了不少的人力財力，聽證會間斷地舉行過幾次，但仲裁結果仍渺無信息。

在第三者的說合下，承包聯(lián)營體和水電站業(yè)主又重新回到了談判桌旁，開始了比較現實的談判。

經過幾個回合的談判，雙方議定由業(yè)主向承包聯(lián)營體一次性地支付總索賠款350萬美元，而宣告索賠爭端結束。

24案例1.工期延誤的分類

（1）按工程延誤原因分類業(yè)主及工程師因自身原因或合同變更原因引起的延誤因承包商原因引起的延誤不可控因素導致的延誤

（2）按工期延誤的可能結果劃分可索賠延誤：（

只可索賠工期的延誤、只可索賠費用的延誤、可索賠工期和費用的延誤）不可索賠延誤

索賠的相關計計算工期索賠2526

工期索賠（3）按延誤發(fā)生生的時間分布布劃分①關鍵路徑延延誤②非關鍵路徑徑延誤2.工期索賠的處理原則工期導致延誤的影響因素可歸納為兩大類：第一類：合同雙方均無過錯的原因或因素而引起的延誤，這要指不可抗力事件和惡劣氣候條件等第二類：由于業(yè)主或工程師原因造成的延誤

27工期索賠2.工期索賠的處理原則處理原則：針對第一類：承包商只能要求延長工期，很難或不可能要求業(yè)主賠償損失針對第二類：假如業(yè)主的延誤已影響了關鍵路徑上的工作，承包商既可要求延長工期，又可要求相應的費用賠償；如果業(yè)主的延誤僅影響非關鍵路徑上的工作，且延誤后的工作仍屬非關鍵路徑，而承包商能證明因此而引起的損失或額外開支，則承包商不能要求延長工期，但完全有可能要求費用賠償

28工期索賠3.工期索賠的分分析流程圖29工期索賠4.工期索賠計算方法（1）網絡分析法：假設工程一直按原網絡計劃確定的施工順序和時間施工，當一個或一些干擾事件發(fā)生后，使網絡中的某個或某些活動受到干擾而延長施工持續(xù)時間，將這些活動受干擾后的新的持續(xù)時間代入網絡中，重新進行網絡分析和計算，即會得到一個新工期。新工期與原工期之差即為干擾事件對總工期的影響，即為承包商的工期索賠值

30工期索賠[案例]：某新建水閘工程的部分工程經監(jiān)理單位批準的施工進度計劃如下圖(單位：天)。合同約定：工期提前獎金標準為20000元/天，逾期完工違約金標準為20000元/天。

施工中發(fā)生如下事件：事件1：A工作過程中發(fā)現局部地質條件與項目法人提供的勘察報告不符，需進行處理A工作的實際工作時間為34天。事件2：在B工作中，部分鋼筋安裝質量不合格，施工單位按監(jiān)理單位要求進行返工處理B工作實際工作時間為26天。事件3：在C工作中。施工單位采取趕工措施，進度曲線如下圖。

31案例工期索賠

事件4：由于項目法人未能及時提供設計圖紙，導致閘門在開工后第153天末才運抵現場。問題：1.計算計劃總工期，并指出關鍵線路。2.指出事件1、事件2、事件4的責任方，并分別分析對計劃總工期有何影響。3.根據事件3，指出C工作的實際工作持續(xù)時間;說明第100天末時C工作實際比計劃提前(或拖延)的累計工程量。4.綜合上述事件，計算實際總工期和施工單位可獲得的工期補償天數;計算施工單位因工期提前得到的獎金或因逾期支付的違約金金額。32案例工期索賠4.工期索賠計算方法（2）比例類推法：①按工程量進行比例類推：當計算出某一分部分項工程的工期延長后，還要把局部工期轉變?yōu)檎w工期，可以用局部工程的工作量占整個工程工作量的比例來折算例：某工程基礎施工中出現了不利的地質障礙，業(yè)主指令承包商進行處理，土方工程量由原來的2960m3增至3280m3，原定工期為30天，承包商可提出工期索賠值為：②按造價進行比例類推：例：某工程合同總價為1000萬元，總工期為24個月，現業(yè)主指令增加額外工程90萬元，則承包商提出工期索賠為：33工期索賠4.工期索賠計算方法（3）直接法：有時干擾事件直接發(fā)生在關鍵路徑上或一次性地發(fā)生在一個項目上，造成總工期的延誤。這時可通過查看施工日志、變更指令等資料，直接將這些資料中記載的延誤時間作為工期索賠值。例：某高層住宅樓工程，開工初期，由于業(yè)主提供的地下管網坐標資料不準確，經雙方協(xié)商，由承包商經過多次重新測算得出準確資料，花費5周時間。在此期間，整個工程幾乎陷于停工狀態(tài)，于是承包商直接向業(yè)主提出5周的工期索賠

34工期索賠費用索賠

1.費用索賠的計計算原則：（1）實際損失原原則：費用索賠都以以賠（補）償償實際損失為為原則。（2）合同原則：：符合合同規(guī)規(guī)定（3）合理性原則則：符合規(guī)定定、符合工程程慣例（4）有利原則：：承包商提出的的索賠值中通通常要包含一一下幾個因素素：①承包商所所受的實際損損失②對方的反索索賠③最終解決中中的讓步35費用索賠

2.費用索賠的計計算方法：（1）總費用法：：基本思路：在總索賠的情情況下才采用用的計算索賠賠款的方法。。也就是說當當發(fā)生多次索索賠事項以后后，這些索賠賠事項的影響響相互糾纏，，無法區(qū)分，，則重新計算算出該工程項項目的實際總總費用，再從從這個實際的的總費用中減減去中標合同同中的估算總總費用，即得得到了要求補補償的索賠總總款額。即索賠款總額＝＝實際總費用用－合同價中中估算的總費費用36

2.費用索賠的計計算方法：（1）總費用法：：使用條件：合同報價準確確和合理；實際的總成本本核算準確。。干擾事件的責責任全在業(yè)主主，沒有發(fā)生生承包商責任任的和風險范范圍內的事件件。37費用索賠

[案例]：38費用索賠案例

2.費用索賠的計計算方法：（2）修正總費用用法：基本思路：修正總費用法法是對總費用用法的改進，，即在總費用用計算的基礎礎上，去掉一一些不合理的的因素，按修修正后的總費費用計算索賠賠值。39費用索賠

2.費用索賠的計計算方法：（3）分項法：基本思路：以每個索賠事事件為對象，，按照承包商商為某項索賠賠工作所支付付的實際開支支為根據，向向業(yè)主提出經經濟補償。而而每一項索賠賠費用應計算算由于該事項項的影響，導導致承包商發(fā)發(fā)生的超過原原計劃的費用用，也就是該該項工程施工工中所發(fā)生的的額外人工費費、材料費、、機械費，以以及相應的管管理費，有些些索賠事項還還可以列入應應得的利潤。。40費用索賠

2.費用索賠的計計算方法：（4）實際費用法法：基本思路：是以承包商受受某干擾事件件影響所增加加支付的實際際費用為依據據，計算出直直接費，再加加上應得的間間接費和利潤潤，即承包商商應得的索賠賠值。41費用索賠42工程費用的分分析在用分項法計計算費用索賠賠值時，合同的類型，報價的內容，，費用項目劃劃分方法，計計算過程，所所用的基本價價格及費率標標準等，對索索賠值計算起起決定作用。。承包商的合合同報價是按按照招標文件件的要求、環(huán)環(huán)境、實施方方案和投標策策略等作出的的，所以它們們的不確定性性很大。在國際工程中中，工程量表表通常由招標標文件給出，，工程項目的的劃分通常有有一定的規(guī)則則，如在國際際上經常采用用《建筑工程程計算規(guī)則（（國際通用））》和《建筑筑工程量標準準計算方法》》。在國際工工程中單價合合同是單價優(yōu)優(yōu)先。業(yè)主根根據承包商實實際完成的工工程量乘以該該項目的合同同單價付款，，則這個單價價是完全單價價，它的決定定過程為：43（一）直接費費1．人工費：僅僅指生產工人人的工資及相相關費用：人工費=人工工資單價價×工作量××勞動效率2．材料費：材料費=材料預算單價價×工作量××每單位工程程量材料消耗耗標準3．設備費用：：進入直接費的的設備費一般般僅為該分項項工程的專用用設備。設備費=設備臺班費××工作量×每每單位工程量量設備臺班消消耗量4．每項工程直直接費及工程程總直接費：：對于每一個工工程分項（按按招標文件工工作量表）其其直接費為該該分項的人工工費，材料費費，機械費之之和，而工程程總直接費為為：工程總直接費費=∑各分項工程程直接費工程費用的分分析44（二）工地管管理費報價中的其它它分攤費用包包括極其復雜雜的內容，而而且不同的工工程有不同的的范圍和劃分分方法。例如如有的工程將將早期的現場場投入作為““開辦費”獨獨立列項報價價；有的將它它作為一般工工地管理費分分攤進入單價價中。這兩種種劃分對費用用索賠，特別別是由于工期期拖延的費用用索賠有很大大的影響。如如果都作為工工地管理費分分攤，則一般般該項主要包包括：現場清清理，進場道道路費用，現現場試驗費，，施工用水電電費用，施工工中通用的機機械，腳手架架，臨時設施施費，交通費費，現場管理理人員工資，，行政辦公費費，勞保用品品費，保函手手續(xù)費，保險險費，廣告宣宣傳費等。這這些費用一般般都要根據工工程情況，環(huán)環(huán)境狀況及施施工組織狀況況分項獨立預預算，最后求求和。即工地管理費總總額＝∑工地地管理費各分分項數額工地管理費分分攤率=（工地管理費費總額/工程直接費））×100％則工地總成本本=工程總直接費費+工地管理費工程費用的分分析45（三）總部管管理費及其它它待攤費用本項主要包括括企業(yè)總部管管理費，利息息和傭金等。。總部管理費一一般由企業(yè)按按企業(yè)計劃的的工地總成本本額（或總合合同額）與預預計的企業(yè)管管理費開支總總額計算，確確定一個比例例分攤到各個個工程上。則則：總部管理費=工地總成本××總部管理費費分攤率這里總部管理理費分攤率是是一個重要數數字。則：工程總成本=工地總成本+總部管理費工程費用的分分析46（四）利潤和和風險系數它是由管理者者按投標策略略和企業(yè)經營營戰(zhàn)略確定一一個系數。它它的計算基礎礎是工程總成成本或工程總總報價。當然然對相同數額額的利潤，計計算基礎不同同，則利潤率率就不同。如如果以工程總總成本作為計計算基礎，其其利潤率為R1；以工程總報報價作為計算算基礎，其利利潤率為R2，則：R1＝R2/（1－R2）或R2=R1/（1+R1）工程費用的分分析47（五五））總總報報價價（（不不含含稅稅））總報報價價=工程程總總成成本本+利潤潤（（包包括括風風險險金金））總分分攤攤費費用用=工地地管管理理費費+總部部管管理理費費等等+利潤潤總分分攤攤率率=（總總分分攤攤費費用用/總直直接接費費））××100％工程程費費用用的的分分析析48（六六））各各分分項項報報價價如果果采采用用平平衡衡報報價價方方法法，，即即各各個個分分項項工工程程按按照照統(tǒng)統(tǒng)一一的的分分攤攤率率分分攤攤間間接接費費用用，，則則某分分項項總總報報價價=該分分項項工工程程直直接接費費××（（1+總分分攤攤率率））某分分項項單單價價=該分分項項總總報報價價/該分分項項工工程程量量如果果采采用用不不平平衡衡報報價價方方法法，，在在保保證證總總報報價價不不變變的的情情況況下下，，按按照照不不同同的的分分項項工工程程選選擇擇不不同同的的分分攤攤率率。。一一般般對對在在前前期期完完成成的的分分項項工工程程，，估估計計工工程程量量會會增增加加的的分分項項工工程程提提高高分分攤攤率率，，則則提提高高了了報報價價。。工程程費費用用的的分分析析反索索賠賠與與爭爭執(zhí)執(zhí)解解決決反索索賠賠1.反索索賠賠的的概概念念：：反索索賠賠(countclaim)，顧顧名名思思義義就就是是反反駁駁、、反反擊擊或或防防止止對對方方提提出出的的索索賠賠，，不不讓讓對對方方索索賠賠成成功功或或全全部部成成功功。。對于于反反索索賠賠的的含含義義一一般般有有兩兩種種理理解解：：一是是認認為為承承包包人人向向業(yè)業(yè)主主提提出出補補償償要要求求即即為為索索賠賠，，而而業(yè)業(yè)主主向向承承包包人人提提出出補補償償要要求求則則認認為為是是反反索索賠賠；；二是是認認為為索索賠賠是是雙雙向向的的、、業(yè)業(yè)主主和和承承包包人人都都可可以以向向對對方方提提出出索索賠賠要要求求，，任任伺伺一一方方對對對對方方提提出出的的索索賠賠要要求求的的反反駁駁、、反反擊擊則則認認為為是是反反索索賠賠49反索索賠賠的的類類型型

2.反索索賠賠的的類類型型：：（1）工工期期延延誤誤反反索索賠賠（2）施施工工缺缺陷陷索索賠賠（3）承承包包商商未未履履行行的的保保險險費費用用索索賠賠（4）對對超額額利利潤潤的索索賠賠（5）對對指指定定分分包包商商的的付付款款索索賠賠（6）業(yè)業(yè)主主終終止止合合同同或或承承包包商商不不正正當當地地放放棄棄工工程程的的索索賠賠50業(yè)主承包包商商施工工索索賠賠或或費費用用與與工工期期索索賠賠反索索賠賠對立立統(tǒng)統(tǒng)一一相輔輔相相成成被要求索賠一方向要求索賠一方提出的反駁或新索賠要求，是變被動為主動的一個措施業(yè)主反過來向承包商的索賠發(fā)生的頻率要低得多；反索賠時，業(yè)主處于主動的有利地位涵

義特

點反索索賠賠的的作作用用

3.反索索賠賠的的作作用用：：（1）減減少少或或預預防防損損失失的的發(fā)發(fā)生生。。有有效效的的反反索索賠賠可可以以預預防防損損失失的的發(fā)發(fā)生生，，即即使使不不能能全全部部反反擊擊對對方方的的索索賠賠要要求求，，也也可可能能減減少少對對方方的的索索賠賠值值，，保保護護自自己己正正當當的的經經濟濟利利益益。。（2）一次有有效的反反索賠不不僅會鼓鼓舞工程程管理人人員的信信心和勇勇氣，有有利于整整個工程程的施工工和管理理，也會會影響對對方的索索賠工作作，使對對方的索索賠工作作受到合合理的““打擊””。（3）做好反索索賠工作作不僅可可以全部部或部分分否定對對方的索索賠要求求．使自自己免受受損失，，而且可可以從中中重新發(fā)發(fā)現索賠賠機會。。（4）反索賠工工作與索索賠一樣樣，也要要進行合合同分析析事態(tài)調調查、責責任分析析、審查查對方索索賠報告告等工作作正確開開展反索索賠工作作，也會會促進和和提高企企業(yè)基礎礎管理工工作的水水平。52

4.反索賠的的基本內內容：反索賠的的工作內內容可包包括兩個個方面：：一是防止止對方提提出索賠賠；二是反擊擊或反駁駁對方的的索賠要要求。53反索賠的的基本內內容

4.1防止對方方提出索索賠：要成功地地防止對對方提出出索賠，，應采取取積極防防御的策策略。（1）嚴格履履行合同同中規(guī)定定的各項項義務，，防止自自己違約約（2）如果果在工程程實施過過程中發(fā)發(fā)生了干干擾事件件，則應應立即著著手研究究和分析析合同依依據，收收集證據據，為提提出索賠賠或反擊擊對手的的索賠做做好兩手手準備。。（3）體現現積極防防御策略略的常用用手段是是先發(fā)制制人，首首先向對對方提出出索賠54反索賠的的基本內內容

4.2反擊或反反駁對方方的索賠賠要求：：如果對方方先提出出了索賠賠要求或或索賠報報告，則則自己一一方應采采取各種種措施來來反擊或或反駁對對方的索索賠要求求。常用用的措施施有：（1）抓住對對方的失失誤，直直接向對對方提出出索賠，，以對抗抗或平衡衡對方的的索賠要要求，達達到最終終解決索索賠時互互作讓步步或互不不支付的的目的。。如業(yè)主主常常通通過找出出工程中中的質量量問題、、工程延延期等問問題，對對承包人人處以罰罰款．以以對抗承承包人的的索賠要要求，達達到少支支付或不不支付的的目的。。（2）針對對對方的索索賠報告告，進行行仔細、、認真的的研究和和分析，，找出理理由和證證據，證證明對方方索賠要要求或索索賠報告告不符合合實際情情況和合合同規(guī)定定、沒有有合同依依據或事事實證據據、索賠賠值計算算不合理理或不被被確等問問題，反反擊對方方不合理理的索賠賠要求或或索賠要要求中的的不合理理部分．．推卸或或減輕自自己的賠賠償責任任，使自自己不受受或少受受損失。。55反索賠的的基本內內容

對對方索索賠報告告的反駁駁;（1）索賠要要求或報報告的時時限性（2）索賠事事件的真真實性（3）干擾事事件原因因、責任任分析（4）索賠理理由分析析（5）索賠證證據分析析（6）索賠值審審核56對工期索索賠值的的審核:干擾事件件是否發(fā)發(fā)生在關關鍵線路路上；是是否重復復計算；；共同或或交叉延延期；無無權要求求承包人人縮短工工期對費用索索賠值的的審核:將全部損損失作為為作為索索賠值；；索賠值值的計算算基礎是是合同報報價；重重復取費費；窩工工和停工工損失，，利潤損損失反索賠的的基本內內容反索賠

5.業(yè)主或工工程師可可以對承承包商的的索賠提提出質疑疑的情況況（1）索賠事項項不屬于于業(yè)主或或工程師師的責任任，而是是其它第第三方的的責任（2）業(yè)主和承承包商共共同負有有責任，，承包商商必須劃劃分和證證明雙方方責任大大?。唬?）事實依據據不足；；（4）合同依據據不足；；（5）承包商未未遵守合合同規(guī)定定的索賠賠程序；；（6）合同中的的開脫責責任條款款已經免免除了業(yè)業(yè)主的補補償責任任；（7）承包商以以前已經經放棄(明示或或暗示)了索賠賠要求；；（8）承包商沒沒有采取取適當措措施避免免或減少少損失；；（9）承包商必必須提供供進一步步的證據據；（10）承包商的的損失計計算夸大大等。57

6.業(yè)主索賠主要要程序（1）在28天內向承承包商發(fā)出索賠賠意向通通知書；；（2）在28天內提出出索賠報報告；（3）工程師師在28天內確定定；（4）執(zhí)行工工程師的的決定。。58反索賠

7.預防和減減少索賠賠與反索索賠的措措施（1）發(fā)包方方方面：：①增加限制制索賠的的合同條條款。②提高招標標文件的的質量。。③全面履行行合同規(guī)規(guī)定的義義務。④改變建設設工程承承包方式式和合同同形式。。⑤建立索賠賠信號系系統(tǒng)。59反索賠

7.預防和減減少索賠賠與反索索賠的措措施（2）承包方方方面：：①嚴肅認認真地對對待投標標報價。。②注意簽簽訂合同同時的協(xié)協(xié)商與談談判。③加強施施工質量量管理。。④加強施施工進度度計劃與與控制。。⑤注意發(fā)發(fā)包人不不得隨意意變更工工程及擴擴大工程程范圍。。⑥加強工工程成本本的核算算與控制制。60反索賠反索賠種種類與內內容工程質量缺陷反索賠業(yè)主其他他損失反反索賠拖延工期期反索賠賠經濟擔保保的反索索賠保留金的的反索賠賠業(yè)主處于主動地位，只要監(jiān)理工程師認證承包商違約，業(yè)主就可直接從應付的工程進度款中扣除，可通知承包商，也可不通知道路橋梁梁的保護護材料設備備的檢驗驗第三方返返工承包包商不合合格工程程加速施工工額外的的監(jiān)理費費等與工程相相關的緊緊急搶修修或搶救救工作拖期違約約損害賠賠償金缺陷責任任的修補補承包商嚴嚴重違約約特殊風險險致合同同終止分包商的的工程款款業(yè)主的反索賠方法保險的辦理加強風險意識嚴格控制制工程范范圍避免設計計變更不隨意下下達停工工令避免業(yè)主主違約減少索賠賠的措施施業(yè)主和監(jiān)理工程師據FIDIC第17.3（h）條避免圖紙紙遲交和和測量不不準工程中斷斷或業(yè)主主延誤有關樣品品和試驗驗預防索賠賠的措施施迅速處理理好合同同爭端避免監(jiān)理理師失誤誤和其他他原因據FIDIC第第13條條工程延期期的FIDIC條款

[案例]：某業(yè)主與與承包商商按照合合同示范范文本簽簽訂了一一所大學學體育館館的施工工合同。。施工中中，由于于承包商商管理松松散，實實際施工工進度嚴嚴重拖后后。因此此，監(jiān)理理工程師師指示修修訂進度度計劃，，采取有有效措施施，加快快施工進進度。承承包商按按照工程程師的修修訂進度度計劃的的指示和和其建議議的方法法，重新新修訂了了進度計計劃。在在修訂的的過程中中，將施施工的順順序進行行了一定定的調整整。監(jiān)理理工程師師批準了了修訂的的進度計計劃。但但是，修修訂后的的進度計計劃中，，涉及到到由業(yè)主主訂貨的的一臺專專用設備備安裝項項目，安安裝時間間比原計計劃提前前7天。因因此，，設備備進場場時間間需提提前7天。業(yè)業(yè)主與與設備備供貨貨商聯(lián)聯(lián)系，，供貨貨商同同意提提前7天供貨貨，但但條件件是增增加費費用2100元。雙雙方就就此簽簽訂了了補充充協(xié)議議。由由此，，業(yè)主主就此此費用用向承承包商商提出出索賠賠。事事件發(fā)發(fā)生后后，工工程師師向承承包商商發(fā)出出如下下索賠賠通知知：63反索賠賠案例

業(yè)主索索賠通通知致××承包商商：鑒于你你方進進度控控制不不力，，造成成進度度嚴重重落后后于進進度計計劃。。依據據合同同條款款第8.6款，你你方已已經按按照××號工程程師指指令修修改了了進度度計劃劃，并并已得得到批批準。。但根根據此此條款款，此此次修修訂的的計劃劃致使使業(yè)主主訂貨貨的專專用設設備××提前7天進場場，多多支付付設備備貨款款2100元。按按照合合同條條款8.6規(guī)定，，此費費應由由你方方承擔擔。因因此，，業(yè)主主索賠賠費2100元，從從本月月付款款證書書中扣扣回。。福業(yè)業(yè)主訂訂貨補補充協(xié)協(xié)議。。工程師師：××××××年××月××日64反索賠賠

分析：：8.6條款規(guī)規(guī)定：：如果果在任任何時時候工工程進進度對對于在在竣工工時間間內完完工過過于遲遲緩，，和（（或））進度度已（（或將將）落落后于于根據據進度度計劃劃的規(guī)規(guī)定制制定的的現行行進度度計劃劃。除由于于竣工工時間間延長長中列列舉的的某項項原因因造成成的結結果外外，工工程師師可指指示承承包商商根據據進度度計劃劃的規(guī)規(guī)定提提交一一份修修訂的的進度度計劃劃，以以及說說明承承包商商為加加快進進度進進度并并在竣竣工時時間內內竣工工，建建議采采用的的修訂訂方法法的補補充報報告。。除非工工程師師另有有通知知，承承包商商應采采取這這些修修訂方方法，，可能能需要要增加加工時時和（（或））承包包商人人員和和（或或）貨貨物的的數量量，承承包商商應自自行承承擔風風險和和費用用。如如果這這些修修訂方方法使使雇主主招致致附加加費用用，承承包商商應按按照雇雇主的的索賠賠要求求，連連同誤誤期損損害賠賠償費費（如如果有有），，向雇雇主支支付這這些費費用。。從本例例看出出，依依據條條款8.6進行判判斷時時，關關鍵在于修修訂計計劃的的原因因是否否為承承包商商造成成的實實際進進度拖拖后，，而不不管承承包商商是否否是按按照工工程師師建議議的修修訂方方案進進行修修訂的的。65反索賠賠工程合合同爭爭執(zhí)的的解決決方式式

1.合同爭爭議的的概念念：合同爭爭議又又稱合合同糾糾紛，，是指指合同同當事事人之之間對對合同同訂立立、履履行等等相關關內容容及則則此產產生的的法律律后果果所產產生的的各種種糾紛紛怎樣的的形式式稱為合合同爭爭議？？66

2.合同爭爭議的的形式式：（1）凡是是合同同雙方方當事事人對對合同同是否否成立立、合合同成成立的的時間間、合合同內內容的的解釋釋、合合同的的效力力、合合同的的履行行、違違約責責任，，以及及合同同的變變更、、中止止、轉轉讓、、解除除、終終止等等發(fā)生生的爭爭議，，均應應包括括在合合同爭爭議之之內；；（2）合同同當事事人對對合同同訂立立所產產生的的爭議議主要要是對對合同同的成成立與與否所所產生生的意意見分分歧；；（3）當事事人對對履行行合同同的情情況產產生的的爭議議，一一般是是指對對合同同是否否已經經履行行或者者是否否按合合同約約定履履行產產生的的分歧歧；（4）對合合同不不履行行或者者不完完全履履行的的后果果的爭爭議，，一般般是指指對沒沒有履履行或或者不不完全全履行行合同同的責責任由由哪一一方承承擔或或者如如何承承擔產產生的的分歧歧；（5）合同同簽訂訂后，，當事事人之之間因因各種種客觀觀情況況或者者主觀觀原因因難免免要發(fā)發(fā)生合合同爭爭議。。67工程合合同爭爭執(zhí)的的解決決方式式合同爭爭議解解決方方式和解調解仲裁訴訟

683.合同爭爭議的的解決決方式式：工程合合同爭爭執(zhí)的的解決決方式式

693.1和解——指爭議議的合合同當當事人人，依依據有有關的的法律律規(guī)定定和合合同約約定，，在互互諒互互讓的的基礎礎上，，進過過談判判和切切磋，，自愿愿對爭爭議事事項達達成協(xié)協(xié)議，，從而而解決決合同同爭議議的一一種方方法。?！攸c：：在于無無須第第三方方的介介入，，簡便便易行行，能能及時時解決決爭議議，并并有利利于雙雙方的的協(xié)作作和合合同的的繼續(xù)續(xù)履行行。但但由于于和解解必須須以雙雙方自自愿為為前提提，因因此，，當雙雙方分分歧嚴嚴重，，及一一方或或雙方方不愿愿協(xié)商商解決決爭議議時，，和解解方式式往往往受到到局限限。和和解應應以合合法、、自愿愿和平平等為為原則則。工程合合同爭爭執(zhí)的的解決決方式式

703.2調解——指爭議議當事事人在在第三三方的的主持持下，，通過過其勸勸說引引導，，在互互諒互互讓的的基礎礎上自自愿達達成協(xié)協(xié)議，，以解解決合合同爭爭議的的一種種方式式。調調解也也是以以公平平合理理、自自愿等等為原原則。?！攸c：可以不傷和和氣，使雙雙方當事人人互相諒解解，有利于于促進合作作。但這種種方式受當當事人自愿愿的局限，，如果當事事人不愿調調解，或調調解不成時時，則應及及時采取仲仲裁或訴訟訟以最終解解決合同的的爭議。工程合同爭爭執(zhí)的解決決方式

71在實踐中，，依調解人人的不同，，合同的調調解有民間間調解、仲仲裁機構調調解和法庭庭調解三種種。調解民間調解民間調解民間調解工程合同爭爭執(zhí)的解決決方式

72（1）民間調解解民間調解是是當事人臨臨時任選的的社會組織織或個人作作為調解人人對合同爭爭議進行調調解。（2）仲裁機構構調解仲裁機構調調解是當事事人將其爭爭議提交仲仲裁機構后后，經雙方方當事人同同意，將調調解納入仲仲裁程序中中，由仲裁裁庭主持進進行，仲裁裁庭調解成成功，制成成調解書，，雙方簽字字后生效，，只有調解解不成才進進行仲裁。。（3）法庭調解解法庭調解是是由法院支支持進行的的調解。工程合同爭爭執(zhí)的解決決方式

733.3仲裁—指發(fā)生爭議議的雙方當當事人，根根據其在爭爭議發(fā)生前前或爭議發(fā)發(fā)生后所達達成的協(xié)議議，自愿將將該爭議提提交中立的的第三者進進行裁判的的爭議解決決制度和方方式。—特點：仲裁具有自自愿性、專專業(yè)性、靈靈活性、保保密性、快快捷性、經經濟性和獨獨立性。仲裁實行一一裁終局制制。任何一一方當事人人不得因不不滿裁決而而要求復議議，不得向向法院起訴訴，也不得得向其他任任何機構提提出變更仲仲裁裁決的的請求。工程合同爭爭執(zhí)的解決決方式

74—仲裁庭審理理案件的形形式有兩種種：不開庭審理理，這種審審理一般是是經當事人人申請，或或由仲裁庭庭征得雙方方當事人同同意，只依依據書面文文件進行審審理并做出出裁決；開庭審理，，這種審理理按照仲裁裁規(guī)則的規(guī)規(guī)定，采取取不公開審審理，如果果雙立事人人要求公開開進行審理理時，由仲仲裁庭做出出決定。—當事人對于于仲裁裁決決書，應依依照其中所所規(guī)定的時時間自動履履行，裁決決書未規(guī)定定期限的，，應立即履履行。一方方當事人不不履行的，，另一方當當事可以根根據中國法法律的規(guī)定定，向中國國法院申請請執(zhí)行，或或根據有關關國際公約約、或中國國締結或參參加的其它它國際條約約的規(guī)定辦辦理。工程合同爭爭執(zhí)的解決決方式

753.4訴訟—指當人民法法院在當事事人和其他他訴訟參與與人參加下下，審理和和解決民事事案件的活活動以及在在這種活動動中產生的的各種民生生關系的總總和。在訴訴訟過程中中，法院始始終居于主主導地位，，代表國家家行使