知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)教程-第05章課件

第五章知識產(chǎn)權(quán)的取得與維持

第五章知識產(chǎn)權(quán)的取得與維持教學(xué)目的1.可授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的法定條件和實質(zhì)性條件。2.發(fā)明專利申請、實用新型專利申請和外觀設(shè)計專利申請的審查程序。3.專利無效的理由和程序。4.商標(biāo)標(biāo)志的識別性，可作為商標(biāo)的標(biāo)識的種類，不可作為商標(biāo)的標(biāo)識的種類。5.商標(biāo)注冊申請的審查程序。6.注冊商標(biāo)的注銷、撤銷和無效。7.技術(shù)秘密的保護(hù)。8.集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)的取得。9.植物新品種權(quán)的取得和維持。2010-11-222CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)教學(xué)目的1.可授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造的法定條件和實質(zhì)性條件。2第五章知識產(chǎn)權(quán)的取得與維持知識產(chǎn)權(quán)的取得，亦稱知識產(chǎn)權(quán)的取得，通常是指人們所完成的智力成果哪些可以取得知識產(chǎn)權(quán)，以及需要經(jīng)過哪些法定程序，方能取得知識產(chǎn)權(quán)。按照我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法律制度的規(guī)定，智力成果必須滿足法定取得知識產(chǎn)權(quán)的實體性條件與程序性條件，才可能取得知識產(chǎn)權(quán)，在權(quán)利保護(hù)期限內(nèi)受到法律的保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)的取得是法律保護(hù)的前提。對于不同的知識產(chǎn)權(quán)客體，其取得知識產(chǎn)權(quán)的實體性條件與程序性條件也大相徑庭。2010-11-223CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)第五章知識產(chǎn)權(quán)的取得與維持知識產(chǎn)權(quán)的取得，亦稱知識產(chǎn)權(quán)的取本章內(nèi)容第一節(jié)專利權(quán)的取得與維持第二節(jié)商標(biāo)權(quán)的取得與維持第三節(jié)其他知識取得的取得2010-11-224CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)本章內(nèi)容第一節(jié)專利權(quán)的取得與維持2010-11-224CA第一節(jié)專利權(quán)的取得與維持依據(jù)我國專利法的規(guī)定，任何一項發(fā)明創(chuàng)造要取得中國的專利權(quán)，必須首先向國務(wù)院專利行政部門提出專利申請。國務(wù)院專利行政部門依據(jù)申請人提出的請求，經(jīng)審查符合授予專利權(quán)的實質(zhì)性條件和程序性條件，即可取得專利權(quán)。一、申請取得專利權(quán)的原則二、授予專利權(quán)的條件三、取得專利權(quán)的程序四、專利權(quán)的期限與終止五、專利權(quán)的無效2010-11-225CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)第一節(jié)專利權(quán)的取得與維持依據(jù)我國專利法的規(guī)定，任何一項發(fā)明一、申請取得專利權(quán)的原則-1專利權(quán)的取得前提是必須由申請人提出專利申請，這稱為申請取得專利權(quán)的原則，該原則是由知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)的法律性質(zhì)決定的。申請取得專利權(quán)的原則是目前世界各國專利制度普遍采用的原則。依照我國《專利法》的規(guī)定，我國保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種專利權(quán)的保護(hù)對象，因此，申請人在提出專利申請時還必須提出具體請求保護(hù)專利權(quán)對象中的哪一種。世界各國專利法規(guī)定保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的對象不同，通常所說的專利法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明，有的國家專利法保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造不僅是指發(fā)明，還包括實用新型，而我國專利法中規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的對象是指發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種類型。2010-11-226CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)一、申請取得專利權(quán)的原則-1專利權(quán)的取得前提是必須由申請人提一、申請取得專利權(quán)的原則-2申請取得專利權(quán)的原則還指國家是依據(jù)申請人提出的發(fā)明創(chuàng)造專利申請文件所記載的保護(hù)范圍而授予其專利權(quán)。一項發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的保護(hù)范圍是由申請人提出的，國家專利審查部門在授予專利權(quán)的審查過程中，申請人可以修改專利申請文件，但是修改的內(nèi)容不得超出申請日提交的申請文件所披露的發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的范圍。而專利申請中申請文件所記載的保護(hù)范圍一經(jīng)審查批準(zhǔn)，所確定的該發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)保護(hù)的范圍就成為日后法律救濟(jì)程序中判斷是否侵權(quán)的依據(jù)。圍繞著申請取得專利權(quán)的原則而延伸出專利申請的單一性原則、先申請原則、書面申請原則、優(yōu)先權(quán)原則和審查原則。2010-11-227CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)一、申請取得專利權(quán)的原則-2申請取得專利權(quán)的原則還指國家是依（一）單一性原則-1專利申請的單一性原則指一項專利申請只能限于一項發(fā)明創(chuàng)造，簡稱“一發(fā)明一專利”原則。專利權(quán)是一種獨(dú)占權(quán)，一項發(fā)明創(chuàng)造只能被授予一項專利權(quán)，世界各國專利法均采用此原則。采用專利申請的單一性原則，是便于專利申請的審查而設(shè)置的，有利于保證專利申請案的分類、檢索對比文件、實質(zhì)審查等工作的科學(xué)性。依照我國《專利法》第31條的規(guī)定：“一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計?！彼裕瑢＠暾埖膯我恍栽瓌t亦稱“排除重復(fù)專利”的原則。2010-11-228CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)（一）單一性原則-1專利申請的單一性原則指一項專利申請只能限（一）單一性原則-2例如，甲、乙兩個單位分別研究開發(fā)了一種節(jié)能日光燈，甲單位先申請了專利，并且取得了專利權(quán)，乙單位不僅不能就此發(fā)明創(chuàng)造再取得專利權(quán)，而且乙單位也不能在沒有得到甲單位允許的情況下商業(yè)性使用該發(fā)明創(chuàng)造。我國專利法規(guī)定的單一性原則并不排除將兩項以上的屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的發(fā)明創(chuàng)造合并為一件專利申請的例外情形。發(fā)明或者實用新型的合案申請，必須是屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的前提下，才可以作為一件專利申請?zhí)岢?。判斷是否屬于總的發(fā)明構(gòu)思，主要是看其是否具有相同的技術(shù)特征；或者相互關(guān)聯(lián)或配套使用，且具有相應(yīng)特定技術(shù)特征的兩件或兩件以上的產(chǎn)品。最典型的例子是，一種產(chǎn)品及其該產(chǎn)品的制造方法屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項發(fā)明，就可以合為一個發(fā)明專利提出申請。2010-11-229CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)（一）單一性原則-2例如，甲、乙兩個單位分別研究開發(fā)了一種節(jié)（一）單一性原則-3外觀設(shè)計的合案申請，必須是用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，才可以作為一件專利申請?zhí)岢?。對于合案提出專利申請的發(fā)明創(chuàng)造，每一項發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計的產(chǎn)品或者方法都必須具備授予專利權(quán)的條件，其中有一項不具備授予專利權(quán)的條件，也不能取得專利權(quán)。例如，方法加產(chǎn)品的發(fā)明專利申請，如果國家的專利行政部門在審批時發(fā)現(xiàn)其中有一項方法或者產(chǎn)品不具備授予專利權(quán)的條件，就不能取得專利權(quán)。2010-11-2210CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)（一）單一性原則-3外觀設(shè)計的合案申請，必須是用于同一類別并(二)先申請原則-1為了克服先發(fā)明原則確定權(quán)利歸屬時操作程序的繁雜，鼓勵將申請的專利內(nèi)容的先進(jìn)技術(shù)及早向社會公開，避免重復(fù)性科研造成資源和時間上的浪費(fèi)，先申請原則便在20世紀(jì)初應(yīng)運(yùn)而生。1985年我國實施專利制度時即采用了先申請制，我國《專利法》規(guī)定：“兩個以上申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人?！睂τ谠谕蝗瞻l(fā)生兩個以上申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情形，雖然發(fā)生這種情形的概率很小，但是各國法律對此也有相關(guān)的規(guī)定。通常的做法是申請人在接到國家專利行政機(jī)構(gòu)的通知后，由兩個以上申請人共同協(xié)商解決方案，共同申請或者是一方申請，其他方放棄申請。2010-11-2211CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)先申請原則-1為了克服先發(fā)明原則確定權(quán)利歸屬時操作程序(二)先申請原則-2我國在這一問題上也采用了協(xié)商原則，我國《專利法實施細(xì)則》第13條規(guī)定：“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利。”“兩個以上的申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到國務(wù)院專利行政部門的通知后，自行協(xié)商確定申請人?！比绻谥付ǖ臅r間內(nèi)無法達(dá)成協(xié)議，則國務(wù)院專利行部門的通知后，自行協(xié)商確定申請人?！比绻谥付ǖ臅r間內(nèi)無法達(dá)成協(xié)議，則國務(wù)院專利行政部門將駁回各方提出的專利申請。可見，我國的法律條文雖然未明確規(guī)定協(xié)商不成者均不授予專利，但是我國專利制度是利用“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利”的單一性原則，駁回多個申請人的同一專利申請的手段，迫使兩個以上申請人共同自愿協(xié)商解決沖突。協(xié)商原則不僅適用于實用新型之間或者發(fā)明之間申請人的沖突，同樣也適用于發(fā)明與實用新型申請人的沖突。2010-11-2212CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)先申請原則-2我國在這一問題上也采用了協(xié)商原則，我國《(三)書面申請原則-1書面申請原則是指在專利申請中，專利申請人的各種專利申請文件及其法定手續(xù)的辦理，均需要以書面形式提出，不能以口頭、電報或者實物的形式代替。世界各國專利法都采用了專利申請的書面申請原則。世界各國專利行政機(jī)構(gòu)要求以書面形式提出專利申請，不僅是因為專利文件是確定法律保護(hù)范圍的依據(jù)，更重要的是專利申請文件涉及的技術(shù)領(lǐng)域廣泛，保護(hù)的期限長，書面申請可以保證在專利代理、專利審查、專利實施的各種法律事務(wù)中準(zhǔn)確記錄和查詢。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，申請人向國務(wù)院專利行政部門提交的各種專利申請文件和法定手續(xù)要使用專門的、統(tǒng)一的表格和格式規(guī)范，而且所提交的專利申請文件(專利申請請求書、權(quán)利要求書、說明書、說明書摘要、附圖、照片、圖片)的撰寫也必須滿足我國專利法規(guī)定的格式和內(nèi)容的撰寫規(guī)范。2010-11-2213CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)書面申請原則-1書面申請原則是指在專利申請中，專利申請(三)書面申請原則-2我國《專利法實施細(xì)則》規(guī)定：“專利法和本細(xì)則規(guī)定的各種手續(xù)，應(yīng)當(dāng)以書面形式或者國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的其他形式辦理。”由此可見，我國專利的書面原則不僅僅是指申請取得專利權(quán)時的基本原則，而且是貫穿于專利權(quán)的存續(xù)、專利權(quán)的消滅所有程序中辦理手續(xù)的基本原則。隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，專利申請無紙化的電子申請方案出臺，書面原則已經(jīng)不再是僅指書面形式，而是一個更加寬泛的概念，它可以由國務(wù)院專利行政部門規(guī)定的其他形式辦理。2010-11-2214CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)書面申請原則-2我國《專利法實施細(xì)則》規(guī)定：“專利法和(四)優(yōu)先權(quán)原則-1優(yōu)先權(quán)制度是基于《巴黎公約》所賦予公約成員國的工業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人依公約享有優(yōu)先權(quán)的基本原則而構(gòu)建的。根據(jù)該公約的規(guī)定，申請人在任一巴黎公約成員國首次提出正式專利申請后的一定期限內(nèi)，又在其他巴黎公約成員國就同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，可將首次申請日作為其后續(xù)申請的申請日。這種將首次申請的申請日作為后續(xù)申請的申請日的權(quán)利就是優(yōu)先權(quán)，在要求優(yōu)先權(quán)時的首次申請日稱為優(yōu)先權(quán)日，享有優(yōu)先權(quán)的一定期限就是優(yōu)先權(quán)期限。優(yōu)先權(quán)的效力具體表現(xiàn)為：2010-11-2215CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(四)優(yōu)先權(quán)原則-1優(yōu)先權(quán)制度是基于《巴黎公約》所賦予公約成(四)優(yōu)先權(quán)原則-2(1)具有對抗第三人包括第三人申請的效力。在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，第三人就同一發(fā)明創(chuàng)造提出的另一項申請，不能使享有優(yōu)先權(quán)的在后申請無效。也就是說，優(yōu)先權(quán)日相當(dāng)于申請日一樣具有單一性并發(fā)生對抗第三人申請的效力。(2)具有專利“三性”審查基準(zhǔn)日的效力。在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，享有優(yōu)先權(quán)的專利申請均以優(yōu)先權(quán)日作為新穎性、創(chuàng)造性、實用性審查的基準(zhǔn)日。因此，在審查專利“三性”時，優(yōu)先權(quán)日具有相當(dāng)于申請日的效力，即不論是第一次申請的申請人還是第三人所為，導(dǎo)致的與第一次申請主題相同的發(fā)明創(chuàng)造公布或者利用，都不能使后來提出的要求優(yōu)先權(quán)的專利申請喪失新穎性，也不能使后來提出的要求優(yōu)先權(quán)的專利申請的創(chuàng)造性有所減少?？梢姡嬖趦?yōu)先權(quán)時，專利權(quán)的授予并不完全按照發(fā)明創(chuàng)造在一國提出專利申請的實際申請日先后順序。2010-11-2216CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(四)優(yōu)先權(quán)原則-2(1)具有對抗第三人包括第三人申請的效力(四)優(yōu)先權(quán)原則-3就優(yōu)先權(quán)制度的功能而言，此制度對于外國申請人的利益保護(hù)是顯而易見的，而對于本國公民并未帶來直接的好處，為此各國專利法又在國際優(yōu)先權(quán)制度的基礎(chǔ)上建立了國內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度。我國《專利法》規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。”優(yōu)先權(quán)制度中的一個重要的判斷條件是“相同主題的發(fā)明或者實用新型”，其含義是指技術(shù)領(lǐng)域、所要解決的技術(shù)問題和技術(shù)方案實質(zhì)上相同，預(yù)期的效果相同。2010-11-2217CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(四)優(yōu)先權(quán)原則-3就優(yōu)先權(quán)制度的功能而言，此制度對于外國申(四)優(yōu)先權(quán)原則-4取得優(yōu)先權(quán)必須履行一定的程序。 首先，申請人要求優(yōu)先權(quán)必須是在申請時提出書面聲明；其次，必須在3個月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本。未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。申請人在一件專利申請中，可以要求一項或者多項優(yōu)先權(quán)。國《專利法》規(guī)定，申請人要求國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，在先申請是發(fā)明專利申請的，可以就相同主題提出發(fā)明或者實用新型專利申請；在先申請是實用新型申請的，可以就相同主題提出實用新型或者發(fā)明專利申請。但是，提出后一申請時，在先申請的主題有下列情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：2010-11-2218CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(四)優(yōu)先權(quán)原則-4取得優(yōu)先權(quán)必須履行一定的程序。 2010(四)優(yōu)先權(quán)原則-5(1)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者國內(nèi)優(yōu)先權(quán)的；(2)已經(jīng)被授予專利權(quán)的；(3)屬于按照規(guī)定提出的分案申請的。如果申請人要求國內(nèi)優(yōu)先權(quán)的，其在先申請自在后申請?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊亍Ｎ覈O(shè)立的優(yōu)先權(quán)制度，不僅允許我國人與外國人同樣享有在我國就改進(jìn)方案的專利申請優(yōu)先權(quán)待遇，而且還為我國人實現(xiàn)不同專利申請種類間的轉(zhuǎn)換提供了途徑和專利申請的優(yōu)先權(quán)待遇。2010-11-2219CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(四)優(yōu)先權(quán)原則-5(1)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者國內(nèi)優(yōu)先權(quán)(五)審查原則-1專利審查是申請人取得專利權(quán)的必經(jīng)程序，各國專利法規(guī)定的專利審查原則大致分為兩種，即不審查原則和審查原則。1．不審查原則不審查原則是指國家專利行政機(jī)構(gòu)對于所提交的專利申請不進(jìn)行授予專利權(quán)實質(zhì)條件審查，由此建立的不審查制度又分為登記制和文獻(xiàn)報告制。(1)登記制。指國家專利行政機(jī)構(gòu)在受理專利申請之后，并不對所提交的專利申請案是否具有授予專利權(quán)的實質(zhì)條件進(jìn)行審查，只就專利申請案做形式要件審查后即予以瞀記授予專利權(quán)的審查制度。因此，這種審查制度又稱為形式審查制。2010-11-2220CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(五)審查原則-1專利審查是申請人取得專利權(quán)的必經(jīng)程序，各國(五)審查原則-2(2)文獻(xiàn)報告制。也稱文獻(xiàn)檢索制，是指國家專利行政機(jī)構(gòu)在受理專利申請之后，并不對所提交的專利申請案是否具有授予專利權(quán)的實質(zhì)條件進(jìn)行審查，除了對專利申請案做形式條件審查以外，還要就申請案的新穎性進(jìn)行檢索，并且向申請人提供有關(guān)對比文獻(xiàn)的檢索報告，由申請人依據(jù)檢索報告自己決定是否仍然進(jìn)行專利申請。如果不繼續(xù)申請專利，申請人則可以撤回該專利申請；如果堅持申請，國家專利行政機(jī)構(gòu)則對該專利申請予以登記授予專利權(quán)。在不審查制度中，由于國家專利行政機(jī)構(gòu)對所提交的專利申請案是否具有授予專利權(quán)的實質(zhì)條件不進(jìn)行審查，盡管文獻(xiàn)報告制度中國家專利行政機(jī)構(gòu)向申請人提供了有關(guān)對比文獻(xiàn)的檢索報告，但最終是否繼續(xù)進(jìn)行專利申請仍然由申請人自己決定。由不審查原則所構(gòu)建的這種制度，其授予專利權(quán)的實質(zhì)條件由公眾通過授權(quán)后的無效程序進(jìn)行監(jiān)督。我國專利法規(guī)定，實用新型和外觀設(shè)計專利申請采用登記制。2010-11-2221CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(五)審查原則-2(2)文獻(xiàn)報告制。也稱文獻(xiàn)檢索制，是指國家(五)審查原則-32．審查原則審查原則是指國家專利行政機(jī)構(gòu)對于所提交的專利申請，是否具有授予專利權(quán)的實質(zhì)條件進(jìn)行審查，由此建立的審查制度又分為即時審查制和早期公開延期審查制。目前，世界上絕大多數(shù)國家對發(fā)明專利都實行審查制。(1)即時審查制。指國家專利行政機(jī)構(gòu)受理專利申請之后，立即對專利申請案做形式條件的審查，形式審查后則不需要專利申請人請求即自行啟動實質(zhì)審查程序，通過實質(zhì)審查的專利申請案即予以公告授予專利權(quán)的審查制度。(2)早期公開延期審查制。指在申請案通過形式審查后，先將申請案公開，在一定時間內(nèi)，由申請人提出實質(zhì)審查的請求，啟動實質(zhì)審查程序，實質(zhì)審查通過后即予以公告授予專利權(quán)的審查制度。2010-11-2222CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(五)審查原則-32．審查原則2010-11-2222CAL(五)審查原則-4在專利制度建立的初期，世界上絕大多數(shù)采用審查制的國家實行即時審查制。隨著各國專利申請案的逐漸上升，專利申請案出現(xiàn)大量積壓，為此，在20世紀(jì)20年代，一些國家開始采用早期公開延期審查制度。目前，世界上絕大多數(shù)國家發(fā)明專利申請的審查都實行早期公開延期審查制度。我國專利法實施初期即對發(fā)明專利申請實行早期公開延期審查制度。2010-11-2223CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(五)審查原則-4在專利制度建立的初期，世界上絕大多數(shù)采用審二、授予專利權(quán)的條件我國專利法規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造專利申請的主題必須屬于我國專利法保護(hù)的對象，如果不屬于專利法保護(hù)的對象，則不能授予專利權(quán)。其次，專利申請中的發(fā)明創(chuàng)造必須符合授予專利的實質(zhì)性條件，即必須符合新穎性、創(chuàng)造性和實用性的“三性”標(biāo)準(zhǔn)。“三性”標(biāo)準(zhǔn)相輔相成，缺一不可。新穎性是用于衡量一項發(fā)明創(chuàng)造是否是創(chuàng)新技術(shù)方案的標(biāo)準(zhǔn)；創(chuàng)造性用于衡量一項發(fā)明創(chuàng)造的質(zhì)量，即創(chuàng)造性是衡量一項發(fā)明創(chuàng)造創(chuàng)新程度的標(biāo)準(zhǔn)；而實用性是判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是否會為產(chǎn)業(yè)或者社會帶來有益效果的標(biāo)準(zhǔn)。即使一項發(fā)明創(chuàng)造在本領(lǐng)域是具有創(chuàng)新的技術(shù)，且這種創(chuàng)新還具有一定的高度，但是在工業(yè)上無法實現(xiàn)，或者會帶來環(huán)境污染，就不能被授予專利權(quán)。2010-11-2224CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)二、授予專利權(quán)的條件我國專利法規(guī)定，發(fā)明創(chuàng)造專利申請的主題必(一)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備新穎性新穎性是授予專利權(quán)的最基本的條件之一，也是必要條件之一，即不具備新穎性條件的發(fā)明創(chuàng)造是不能夠被授予專利權(quán)的。由于發(fā)明和實用新型均是技術(shù)方案，而外觀設(shè)計僅僅是產(chǎn)品外觀具有美感的設(shè)計方案，所以我國專利法規(guī)定，外觀設(shè)計的新穎性條件與發(fā)明和實用新型的具體要求不同。1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性2．外觀設(shè)計的新穎性3．不喪失新穎性的例外情形2010-11-2225CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備新穎性新穎性是授予專利權(quán)的1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-1發(fā)明或者實用新型的新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。判斷發(fā)明或者實用新型是否具有新穎性的標(biāo)準(zhǔn)有四個：現(xiàn)有技術(shù)、公開方式、時間界限、地域界限。2010-11-2226CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-1發(fā)明或者實用新型的新穎性，是指1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-21)現(xiàn)有技術(shù)現(xiàn)有技術(shù)是判斷新穎性的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明與實用新型被公開過，它意味著授予專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型應(yīng)當(dāng)不同于現(xiàn)有技術(shù)。現(xiàn)有技術(shù)，也稱已有技術(shù)，是指在申請日以前公眾能夠得知的技術(shù)內(nèi)容，即“在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知”的技術(shù)?，F(xiàn)有技術(shù)還包括由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中的發(fā)明創(chuàng)造。可見，現(xiàn)有技術(shù)的判斷還要考慮時間、地域和公開方式。處于保密狀態(tài)的技術(shù)秘密由于公眾不能得知，所以技術(shù)秘密也就不屬于現(xiàn)有技術(shù)之列。所謂保密狀態(tài)，不僅包括受保密協(xié)議約束的情形，還包括社會觀念或者商業(yè)習(xí)慣上被認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)的情形，即默契保密的情形。2010-11-2227CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-21)現(xiàn)有技術(shù)2010-11-21．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-3然而，一旦負(fù)有保密義務(wù)的特定人違反協(xié)議或者默契泄露秘密，導(dǎo)致技術(shù)秘密的保密狀態(tài)被破壞，使公眾得知了這些技術(shù)，這些技術(shù)也就構(gòu)成了現(xiàn)有技術(shù)的一部分。2)公開方式公開方式有出版物公開、使用公開和以其他方式公開以及抵觸專利的公開四種形式。(1)出版物公開專利法意義上的出版物公開，是指記載有技術(shù)或者設(shè)計內(nèi)容的獨(dú)立存在的有形傳播載體，并且這些出版物上表明其發(fā)表者以及公開發(fā)表或者出版的時間。(2)使用公開指由于使用導(dǎo)致一項或者多項技術(shù)方案的公開。或者導(dǎo)致該技術(shù)方案處于公眾中任何一個人都可以得知的狀態(tài)。使用公開不僅包括通過制造、使用、銷售或者進(jìn)口的方式使公眾得知，而且還包括通過模型演示使公眾能夠了解其技術(shù)內(nèi)容的情況。即使所使用的產(chǎn)品或者裝置需要經(jīng)過破壞才能得知其結(jié)構(gòu)和功能，也仍然屬于使用公開。2010-11-2228CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-3然而，一旦負(fù)有保密義務(wù)的特定人1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-4但是，未給出任何有關(guān)技術(shù)內(nèi)容的說明，以致所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員無法得知其結(jié)構(gòu)和功能或材料成分的產(chǎn)品展示，不屬于使用公開。使用公開以公眾能夠得知該產(chǎn)品或者方法之日為公開日。(3)以其他方式公開指為公眾所知的方式，主要是指口頭公開、播放公開、展示公開等?？陬^公開主要是以口頭交談、報告、討論會發(fā)言等形式的公開，口頭公開以其發(fā)生之日為公開日。播放公開指借以廣播或者電視等傳播手段使公眾得知技術(shù)內(nèi)容的方式。公眾可接受的廣播、電視或者電影的報道，以其播放之日為公開日。展示公開是指公眾可以通過閱讀的在展臺上、櫥窗內(nèi)放置的技術(shù)情報資料及直觀資料，如招貼畫、圖紙、照片、模型、樣本、樣品等，以其公開展出之日為公開日。(4)抵觸專利的公開2010-11-2229CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-4但是，未給出任何有關(guān)技術(shù)內(nèi)容的1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-5抵觸專利是指一件專利申請是否具有新穎性的判斷時，要考察是否存在另外一件與該專利申請的技術(shù)內(nèi)容相同的在先專利申請，若存在，根據(jù)我國專利申請的單一性原則的要求，一項發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)，僅此，該件專利申請由于在先專利申請的原因就不能被授予專利權(quán)。那么，在先專利申請就被視為該專利申請的抵觸專利。構(gòu)成抵觸專利公開的在先專利申請必須同時滿足以下幾個條件：第一，在先專利申請與在后專利申請發(fā)明創(chuàng)造的主題相同，其含義是指在后申請專利的發(fā)明創(chuàng)造與在先專利申請的技術(shù)領(lǐng)域、所要解決的技術(shù)問題和技術(shù)方案實質(zhì)上相同，預(yù)期的效果也不同。第二，在先專利申請與在后的專利申請人不是同一個申請人。如果在先專利申請與在后的專利申請人是同一個申請人，則不存在抵觸專利的情形。2010-11-2230CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-5抵觸專利是指一件專利申請是否具1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-6第三，在先專利申請與在后的專利申請都必須向我國專利審批機(jī)構(gòu)提出的發(fā)明或者實用新型專利申請。如果不是同在我國專利審批機(jī)構(gòu)提出的專利申請，也就不存在抵觸專利的情形。第四，構(gòu)成抵觸專利的在先專利申請必須是在后專利申請的提出之后(含申請日)公布的同樣的發(fā)明或者實用新型。若在先提出的專利申請在審查階段被駁回，雖然在申請日期上先于在后申請，仍然不能構(gòu)成對在后申請的抵觸專利。3)時間界限現(xiàn)有技術(shù)的時間界限是申請日，享有優(yōu)先權(quán)日的，則指優(yōu)先權(quán)日。廣義上說，申請日以前公開的技術(shù)內(nèi)容都屬于現(xiàn)有技術(shù)，但申請日當(dāng)天公開的技術(shù)內(nèi)容不包括在現(xiàn)有技術(shù)范圍內(nèi)。2010-11-2231CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-6第三，在先專利申請與在后的專利1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-74)地域界限現(xiàn)有技術(shù)的地域界限要視具體的公開方式而確定。出版物公開不受地理位置限制，指的是在國內(nèi)外范圍內(nèi)的公開。我國專利法規(guī)定使用公開和以其他方式公開的地域界限，僅限于國內(nèi)。不論是專利申請階段國務(wù)院專利行政部門在進(jìn)行新穎性的審查時，還是公眾在專利授權(quán)后以新穎性為由提出無效請求時，只要求發(fā)明創(chuàng)造不構(gòu)成在國內(nèi)范圍的“現(xiàn)有技術(shù)”，沒有以任何方式在國內(nèi)范圍公開過，故通常稱這種方式公開的新穎性標(biāo)準(zhǔn)是相對標(biāo)準(zhǔn)。由此可見，我國對發(fā)明或者實用新型專利新穎性的判斷標(biāo)準(zhǔn)是采用了混合型的標(biāo)準(zhǔn)，即“出版物公開”的新穎性標(biāo)準(zhǔn)是絕對標(biāo)準(zhǔn)，而“使用公開和以其他方式公開”的新穎性標(biāo)準(zhǔn)是相對標(biāo)準(zhǔn)。2010-11-2232CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)1．發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷男路f性-74)地域界限2010-11-2．外觀設(shè)計的新穎性-1我國專利法對于外觀設(shè)計專利申請新穎性的要求較之發(fā)明和實用新型的具體公開方式要簡單得多，而且沒有現(xiàn)有技術(shù)的要求。即授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者在國內(nèi)使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利沖突。我國專利法對于外觀設(shè)計，沒有要求四種公開形式，即外觀設(shè)計沒有規(guī)定抵觸專利的情形，也沒有規(guī)定以其他方式為公眾所知的喪失新穎性的情形，僅有公開發(fā)表和公開使用兩種形式。在新穎性的標(biāo)準(zhǔn)上亦采用了與發(fā)明或者實用新型相同的標(biāo)準(zhǔn)，所謂公開發(fā)表的出版物公開采用了絕對新穎性標(biāo)準(zhǔn)，在公開使用方面采用了相對新穎性標(biāo)準(zhǔn)2010-11-2233CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)2．外觀設(shè)計的新穎性-1我國專利法對于外觀設(shè)計專利申請新穎性2．外觀設(shè)計的新穎性-2至于在判斷“新”的標(biāo)準(zhǔn)方面，我國《專利法》規(guī)定，以“相同或者相近似”作為判定外觀設(shè)計專利新穎性的標(biāo)準(zhǔn)。同時還規(guī)定用“不得與他人在先取得的合法權(quán)利沖突”對外觀設(shè)計的新穎性加以限制。他人在先取得的合法權(quán)利包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)。相沖突的權(quán)利必須是在該外觀設(shè)計專利申請的申請日或者是優(yōu)先權(quán)日之前取得的合法權(quán)利，包括自動取得或者是注冊登記取得。相沖突的表現(xiàn)形式根據(jù)在先權(quán)利的種類不同而有所不同，但總的可以概括為不同權(quán)利彼此重疊、交叉，多個權(quán)利人能夠?qū)Π嗤瑑?nèi)容的權(quán)利客體主張其權(quán)利，在行使權(quán)利時涉及誰優(yōu)先的問題。2010-11-2234CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)2．外觀設(shè)計的新穎性-2至于在判斷“新”的標(biāo)準(zhǔn)方面，我國《專3．不喪失新穎性的例外情形-1一般情況下，世界各國專利法還設(shè)定了“不喪失新穎性的公開”的例外情形。針對有些已經(jīng)被公開的發(fā)明創(chuàng)造(包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計)，給予申請人一定的優(yōu)惠期(亦稱寬限期)，只要在優(yōu)惠期限內(nèi)申請人提出了專利申請，就不視為該專利申請喪失了新穎性。我國專利法規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性。1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的2)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的3)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的2010-11-2235CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)3．不喪失新穎性的例外情形-1一般情況下，世界各國專利法還設(shè)3．不喪失新穎性的例外情形-2寬限期與優(yōu)先權(quán)的效力是不同的，寬限期不具有優(yōu)先權(quán)對抗第三人申請的效力。寬限期與優(yōu)先權(quán)的效力是不同的，寬限期不具有優(yōu)先權(quán)對抗第三人申請的效力。寬限期僅僅是將申請人(包括發(fā)明人)的發(fā)明創(chuàng)造的某些公開，或者第三人從申請人或發(fā)明人那里以合法手段或者不合法手段得來的發(fā)明創(chuàng)造公開的行為，法律上規(guī)定這種公開被視為是不損害該專利申請新穎性和創(chuàng)造性的公開。申請人啟動不喪失新穎性的公開優(yōu)惠期程序時，必須提出請求并且提交相關(guān)證明材料。發(fā)生爭議時，主張新穎性寬限期效力的一方有責(zé)任舉證或者做出使人信服的說明。2010-11-2236CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)3．不喪失新穎性的例外情形-2寬限期與優(yōu)先權(quán)的效力是不同的，(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-1創(chuàng)造性在不同國家的專利法中有不同的稱謂。我國專利法稱之為“創(chuàng)造性”，其含義是，要求申請專利的發(fā)明創(chuàng)造比之現(xiàn)有技術(shù)要先進(jìn)，必須與現(xiàn)有技術(shù)有本質(zhì)的不同。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，具備創(chuàng)造性的發(fā)明同申請日以前的已有技術(shù)相比，應(yīng)當(dāng)具有突出的實質(zhì)性的特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性的實用新型同申請日以前的已有技術(shù)相比，應(yīng)當(dāng)具有實質(zhì)性的特點(diǎn)和進(jìn)步。判斷創(chuàng)造性的標(biāo)準(zhǔn)與新穎性標(biāo)準(zhǔn)不同，它是一個無法量化的、抽象的標(biāo)準(zhǔn)，僅僅與現(xiàn)有技術(shù)相比較，以判斷專利申請中的發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)水平。2010-11-2237CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-1創(chuàng)造性在不同國家(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-2所以無論是在專利申請的審查還是在專利權(quán)無效的審查中，一件發(fā)明或者實用新型是否具備創(chuàng)造性，只有在該發(fā)明創(chuàng)造具備新穎性的前提條件下才予以考慮。發(fā)明或者實用新型是否具有創(chuàng)造性，是基于所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員的知識和能力為標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行評價的。判斷發(fā)明或者實用新型是否具有創(chuàng)造性時，往往參考以下幾個方面：(1)開拓性發(fā)明創(chuàng)造。也稱首創(chuàng)性發(fā)明創(chuàng)造。由于這種發(fā)明創(chuàng)造開拓了一個全新的技術(shù)領(lǐng)域，在技術(shù)史上未曾有過先例，它為人類科學(xué)技術(shù)在某個時期開創(chuàng)了新紀(jì)元，是現(xiàn)有技術(shù)領(lǐng)域前所未有的，所以開拓性發(fā)明的創(chuàng)造性是毋庸置疑的。2010-11-2238CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-2所以無論是在專利(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-3(2)發(fā)明創(chuàng)造解決了人們長期渴望解決，但始終未能取得成功的技術(shù)難題。在某一技術(shù)領(lǐng)域，長期存在困擾人們的技術(shù)難題渴望取得解決，這類發(fā)明創(chuàng)造解決了這些技術(shù)問題，顯然，此類發(fā)明創(chuàng)造具有突出的實質(zhì)性的特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，滿足創(chuàng)造性的要求。(3)發(fā)明克服了技術(shù)偏見技術(shù)偏見是指在某段時間內(nèi)、某個技術(shù)領(lǐng)域中，技術(shù)人員對某個技術(shù)問題普遍存在的偏離客觀事實的認(rèn)識，它引導(dǎo)人們不去考慮其他方面的可能性，阻礙人們對該技術(shù)領(lǐng)域的研究和開發(fā)。如果發(fā)明克服了這種偏見，采用了人們由技術(shù)偏見而舍棄的技術(shù)手段，從而解決了技術(shù)問題，則這種發(fā)明具有突出的實質(zhì)性的特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性。2010-11-2239CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-3(2)發(fā)明創(chuàng)造解(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-4(4)發(fā)明取得了意料不到的技術(shù)效果。指發(fā)明同現(xiàn)有技術(shù)相比，其技術(shù)效果產(chǎn)生“質(zhì)”的變化，具有新的性能；或者發(fā)明產(chǎn)生“量”的變化，超出人們預(yù)期的想象。這種“質(zhì)”的或“量”的變化，對所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來講，事先無法預(yù)測或者推理出來。當(dāng)發(fā)明產(chǎn)生了預(yù)料不到的技術(shù)效果時，一方面說明發(fā)明具有顯著的進(jìn)步，同時也反映出發(fā)明的技術(shù)方案是非顯而易見的，具有突出的實質(zhì)性的特點(diǎn)，滿足創(chuàng)造性的要求。(5)發(fā)明在商業(yè)上取得成功。當(dāng)發(fā)明的產(chǎn)品在商業(yè)上取得成功時，如果這種成功是由于發(fā)明的技術(shù)特征直接導(dǎo)致的，則一方面反映了發(fā)明具有有益效果，同時也說明了發(fā)明的技術(shù)方案是非顯而易見的，因而這類發(fā)明具有突出的實質(zhì)性的特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，滿足創(chuàng)造性的要求。但是，如果商業(yè)上的成功是由于其他原因所致，例如由于銷售策略、手段或者渠道等改變導(dǎo)致發(fā)明的產(chǎn)品在商業(yè)上取得成功，則不具備創(chuàng)造性。2010-11-2240CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-4(4)發(fā)明取得了(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-5外觀設(shè)計僅是對產(chǎn)品的外表所做出的具有美感的設(shè)計，不是技術(shù)方案，故不存在技術(shù)上的先進(jìn)性。而申請外觀設(shè)計的專利與申請日之前相比應(yīng)當(dāng)具有“不相同和不相近似”的特征，既是對新穎性的要求，也可以認(rèn)為是對創(chuàng)造性的要求。2010-11-2241CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備創(chuàng)造性-5外觀設(shè)計僅是對產(chǎn)(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-1能夠產(chǎn)生積極效果，是指發(fā)明或者實用新型專利申請在提出申請之日，其產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和社會效果是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員可以預(yù)料到的，這些效果應(yīng)當(dāng)是積極的和有益的。判斷發(fā)明或者實用新型是否具有實用性的直接依據(jù)是申請文件中所記載的全部技術(shù)內(nèi)容，不僅包括權(quán)利要求書所記載的內(nèi)容，而且包括說明書、附圖中的內(nèi)容。判斷實用性時一般依據(jù)以下幾個標(biāo)準(zhǔn)。1．可實施性可實施性是指能夠在工業(yè)上制造。一項發(fā)明或者實用新型是否具備可實施性，關(guān)鍵在于其所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能否實現(xiàn)其發(fā)明創(chuàng)造。這就要求該發(fā)明創(chuàng)造必須是完整、成熟的技術(shù)方案。2010-11-2242CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-1能夠產(chǎn)生積極效果(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-2未完成的技術(shù)方案，因不具備可實施性而不能取得專利權(quán)，通常表現(xiàn)為，只提出發(fā)明的目的和設(shè)想，缺乏其所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)嵤┑募夹g(shù)手段；或提出了解決技術(shù)問題的手段，但該技術(shù)方案不清楚、不完整，仍然無法實施；或未交代關(guān)鍵技術(shù)、手段、環(huán)節(jié)、參數(shù)，使申請專利的技術(shù)實施后果無法達(dá)到說明書所公開的預(yù)期效果。2．可再現(xiàn)性可再現(xiàn)性是指發(fā)明或者實用新型所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開的技術(shù)內(nèi)容，能夠重復(fù)實施專利申請中為達(dá)到其目的所采用的技術(shù)方案。這種重復(fù)不受數(shù)量的限制，不得依賴任何隨機(jī)的因素，且無論何次實施其結(jié)果均是相同的。對于無再現(xiàn)性的發(fā)明或者實用新型不能被授予專利權(quán)。實踐中，對于利用獨(dú)一無二的自然條件的創(chuàng)造性設(shè)計是不能授予專利的。2010-11-2243CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-2未完成的技術(shù)方案(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-33．有益性有益性是指發(fā)明或者實用新型必須能夠產(chǎn)生積極的技術(shù)效果，其表現(xiàn)為有利于提高設(shè)備性能、改良工藝。有益性又指發(fā)明或者實用新型必須能夠產(chǎn)生積極的經(jīng)濟(jì)效果。例如，有利于節(jié)約資源、能源，節(jié)省勞動力，降低產(chǎn)品成本，提高產(chǎn)品質(zhì)量和勞動生產(chǎn)率。有益性還指發(fā)明或者實用新型必須能夠產(chǎn)生積極的社會效果，即有利于提高社會整體科技水平，充分滿足社會各方面發(fā)展需要。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，外觀設(shè)計的實用性是指富有美感的、工業(yè)可重復(fù)制造的產(chǎn)品。外觀設(shè)計是為了美化產(chǎn)品的外觀而完成的設(shè)計，因此必須具有美感才可以在產(chǎn)品中應(yīng)用，不具有美感的外觀設(shè)計不是專利意義上的外觀設(shè)計。就此而言，美感應(yīng)屬于外觀設(shè)計實用性的組成部分。2010-11-2244CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-33．有益性20(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-4其次，被授予外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品，還必須是工業(yè)可重復(fù)制造的產(chǎn)品，其理由是丁業(yè)可重復(fù)制造的產(chǎn)品具有一致性和可仿制性。而且，外觀設(shè)計專利產(chǎn)品能夠以工業(yè)的方法重復(fù)再現(xiàn)，進(jìn)行大批量生產(chǎn)，有利于促進(jìn)產(chǎn)品的市場競爭，豐富人們的生活。而手工編織產(chǎn)品、手繪等實用藝術(shù)品因其不具有工業(yè)可重復(fù)制造的實用性而被排除在外觀設(shè)計專利權(quán)的客體之外。2010-11-2245CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造必須具備實用性-4其次，被授予外觀三、取得專利權(quán)的程序通常認(rèn)為，取得專利權(quán)的程序是指國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局審查批準(zhǔn)專利申請所必須通過的程序，但是從廣義上講，取得專利權(quán)的程序除了專利審批程序外，還應(yīng)當(dāng)包括專利申請前的選擇和決策以及申請文件的準(zhǔn)備，后者是取得專利權(quán)的前提和保證(一)專利申請前的選擇和決策(二)專利申請文件的要求2010-11-2246CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)三、取得專利權(quán)的程序通常認(rèn)為，取得專利權(quán)的程序是指國家知識產(chǎn)(一)專利申請前的選擇和決策-1專利權(quán)的私權(quán)特性，決定了取得專利權(quán)的前提條件是提出專利申請，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局依據(jù)申請人的專利申請文件審查通過后授予其相應(yīng)的專利權(quán)。因此，在充分了解取得專利權(quán)程序的基礎(chǔ)上，選擇是否申請專利以及正確選擇專利申請的方式、類型和途徑是保證發(fā)明創(chuàng)造完成者利益的重要環(huán)節(jié)。一般情況下，一項發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案一旦確定，通?？紤]的是該發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案產(chǎn)品化、商品化或者是該發(fā)明創(chuàng)造被同行認(rèn)可的問題。受這種思維的影響，可能會喪失申請專利并取得專利權(quán)的機(jī)會，具體原因有三：2010-11-2247CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-1專利權(quán)的私權(quán)特性，決定了取得(一)專利申請前的選擇和決策-2(1)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容被他人搶先申請專利。根據(jù)專利制度的先申請原則，如果不及時提出專利申請，可能會被其他獨(dú)立完成的同樣主題的同行捷足先登，搶先申請了專利。此種情形下，即使是自己獨(dú)立完成的同樣主題的發(fā)明創(chuàng)造，即便是提出了專利申請，按照我國專利法的專利授權(quán)的單一性原則，也不可能被授予專利權(quán)。(2)自己不慎公開了發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容。在科技領(lǐng)域，我國長期以來對科技人員的評價體系過于強(qiáng)調(diào)科技獎勵的效果，而忽視知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)作用，制度導(dǎo)向形成的慣性思維導(dǎo)致科技人員更注重于自己完成的發(fā)明創(chuàng)造被同行認(rèn)可的程度(國際領(lǐng)先還是國內(nèi)領(lǐng)先)。因此，一項發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案完成后，科技人員沒有盡快申請專利的意識，更多的是與本領(lǐng)域的同行進(jìn)行學(xué)術(shù)交流，這也就有可能會將擬申請專利的技術(shù)不慎被自己公開發(fā)表，或者是將擬申請專利的技術(shù)在實驗室使用中不慎被公開，或者將擬申請專利的技術(shù)以研討會、技術(shù)鑒定會、展覽會的形式公開。公開的技術(shù)內(nèi)容即成為公有技術(shù)，也就不滿足我國專利法授予專利權(quán)的新穎性條件。2010-11-2248CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-2(1)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容被他(一)專利申請前的選擇和決策-3(3)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容被他人公開。在與本領(lǐng)域的同行進(jìn)行學(xué)術(shù)交流，開研討會、技術(shù)鑒定會、展覽會時，雖然參加者通過合同負(fù)有保密義務(wù)，但是如果參加者有意或無意地將擬申請專利的技術(shù)公開，即使是追究了當(dāng)事人的違約責(zé)任，可是公開的技術(shù)也已成為眾所周知的公知技術(shù)，其喪失新穎性的事實是無法改變和彌補(bǔ)的。由此可見，一項發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案一旦確定，就需要從戰(zhàn)略的高度，從是否申請專利、能否取得專利權(quán)、何時申請專利、選擇何種途徑申請專利、申請哪種類型的專利五個方面進(jìn)行統(tǒng)籌考慮，做出選擇和決策。1．是否申請專利2010-11-2249CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-3(3)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)內(nèi)容被他(一)專利申請前的選擇和決策-4為了促進(jìn)科技進(jìn)步，避免壟斷技術(shù)，世界各國的專利法都將專利申請是否充分公開作為取得專利的前提條件，由此造成專利技術(shù)也成為了受法律保護(hù)的公知技術(shù)。而專利保護(hù)是有期限的，專利保護(hù)期滿或者由于專利權(quán)人未履行繳費(fèi)義務(wù)，導(dǎo)致專利權(quán)的保護(hù)期提前終止都將使該技術(shù)處于覆水難收的尷尬境地。是申請專利還是以商業(yè)秘密的保護(hù)形式，需要綜合考慮各種因素之后，再做出是否申請專利的決策。(1)放棄申請專利。對于他人很難通過反向工程(亦稱逆向過程)取得其核心技術(shù)的發(fā)明創(chuàng)造，與其申請專利，不如以商業(yè)秘密的形式保護(hù)更有利于權(quán)利人。2010-11-2250CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-4為了促進(jìn)科技進(jìn)步，避免壟斷技(一)專利申請前的選擇和決策-5(2)延期申請專利。對于他人在短期時間內(nèi)很難完成研究開發(fā)、技術(shù)生命周期較長、市場潛力也較大的產(chǎn)品，可先采取商業(yè)秘密保護(hù)一段時間，再在進(jìn)入市場前申請專利，這樣既可以達(dá)到延長專利保護(hù)期限的效果，又可以為是否申請專利取得了決策的時間。如果一項技術(shù)的生命周期長，又處于技術(shù)的萌芽狀態(tài)，可先采用商業(yè)秘密保護(hù)，待到技術(shù)接近應(yīng)用階段時或者是考慮競爭對手的研究開發(fā)狀況后，再選擇適當(dāng)?shù)臅r機(jī)申請專利。延期申請專利的策略對于藥品專利保證市場壟斷性無疑是一個戰(zhàn)略決策，因為藥品研究開發(fā)完成后進(jìn)入市場前的試驗項目多，且行業(yè)準(zhǔn)人審批時間長，20年發(fā)明專利保護(hù)期限遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能達(dá)到專利權(quán)人收回研究開發(fā)成本取得較大收益的目的。世界上有些國家為解決這一矛盾，采取允許藥品專利延長保護(hù)期限的辦法，而我國目前專利法尚無此項制度，所以在試驗和審批階段采用商業(yè)秘密保護(hù)的形式，待到接近市場應(yīng)用階段之前，再選擇適當(dāng)?shù)臅r機(jī)申請專利，不失為一種自我補(bǔ)救的良策。2010-11-2251CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-5(2)延期申請專利。對于他人(一)專利申請前的選擇和決策-6(3)部分申請專利。專利權(quán)的私權(quán)性質(zhì)，導(dǎo)致進(jìn)行專利侵權(quán)的司法救濟(jì)時取證難、程序繁雜，申請發(fā)明的方法在專利司法救濟(jì)中表現(xiàn)尤為突出，所以，即使是對完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，也要思考是否僅僅將該發(fā)明創(chuàng)造容易被他人仿制的部分申請專利，而對于可能涉及影響技術(shù)效果的工藝、最佳條件、優(yōu)選方案等作為技術(shù)秘密保護(hù)。2．查新檢索做出“三性”的初步判斷一項發(fā)明創(chuàng)造即使是做出申請專利的決定，仍然需要對能否取得專利權(quán)的問題進(jìn)行審慎的思考，最好是對該發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行全面新穎性、創(chuàng)造性、實用性的檢索與判斷。尤其是申請發(fā)明專利，若在申請前，對于能否取得專利權(quán)的把握判斷失誤的話，由于發(fā)明專利審批程序采用的提前公開、延遲審查制，可能會導(dǎo)致自己花錢將發(fā)明創(chuàng)造公之于眾，最終卻得不到專利權(quán)的后果。2010-11-2252CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-6(3)部分申請專利。專利權(quán)的(一)專利申請前的選擇和決策-7因此，最好是在申請專利之前進(jìn)行新穎性和創(chuàng)造性的查新檢索。查新檢索可以自己通過國家知識產(chǎn)權(quán)局的網(wǎng)站進(jìn)行，這種檢索只能查到專利申請公開文件和授權(quán)文件中的部分文本；也可以委托有檢索資格的地方檢索服務(wù)機(jī)構(gòu)，這種機(jī)構(gòu)除了能查到專利申請公開文件和授權(quán)文件中的全部文本之外，還可以查到相關(guān)的學(xué)術(shù)期刊雜志上的論文。即便是申請前進(jìn)行了新穎性和創(chuàng)造性的查新，也由于專利文件的公開與專利申請存在時間上的滯后，根據(jù)先申請原則和單一性原則，不可避免地存在在先申請抵觸專利障礙。但是，檢索后申請較之盲目申請的保險系數(shù)還是大大增加了。至少在說明書和權(quán)利要求書的撰寫中對創(chuàng)造性的評價上更為客觀和準(zhǔn)確。3．選擇何種時機(jī)申請專利在做出申請專利的決定后，就要面臨何時申請專利的問題，換句話說，就是申請專利恰當(dāng)時機(jī)的選擇問題。申請專利恰當(dāng)時機(jī)的選擇，需要考慮市場和申請專利的技術(shù)成熟度兩個方面。2010-11-2253CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-7因此，最好是在申請專利之前進(jìn)(一)專利申請前的選擇和決策-8取得專利權(quán)的最大效益是壟斷技術(shù)或者產(chǎn)品的市場，專利權(quán)的保護(hù)期限是對市場壟斷的限制，所以申請專利的恰當(dāng)時機(jī)應(yīng)當(dāng)是既可以有效阻斷他人(最大的可能是自己的競爭對手)可能搶先申請專利的企圖，又能夠使受保護(hù)的專利技術(shù)的市場壟斷時問足夠長。根據(jù)專利法的規(guī)定，申請專利的技術(shù)可以是既未具體做成產(chǎn)品．也未經(jīng)過市場考驗的技術(shù)方案，所以擬申請專利的技術(shù)成熟度是選擇恰當(dāng)?shù)纳暾垥r機(jī)不容忽略的因素。對于處于領(lǐng)先地位、技術(shù)生命周期長、市場周期也長的發(fā)明創(chuàng)造，沒有必要急于申請專利，要依據(jù)競爭對手技術(shù)發(fā)展?jié)摿磉x擇何時申請專利。4．選擇何種途徑申請專利按照我國專利法的規(guī)定，中國單位或者個人在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理，也可以自己直接提出專利申請。2010-11-2254CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-8取得專利權(quán)的最大效益是壟斷技(一)專利申請前的選擇和決策-9代理機(jī)構(gòu)擁有大批職業(yè)的專利代理人。經(jīng)驗豐富的代理人在文件的撰寫和權(quán)利的保護(hù)范圍方面能夠為發(fā)明人或者設(shè)計人提供專業(yè)的服務(wù)，其規(guī)范的職業(yè)訓(xùn)練，可以縮短專利申請的審批時間，盡早取得專利權(quán)，而且還可以為權(quán)利人在權(quán)利要求書的撰寫時提出最恰當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)范圍，以保證在日后的侵權(quán)糾紛中專利權(quán)人的利益取得有效的保護(hù)。中國單位或者個人將其在國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)先向國務(wù)院專利行政部門申請專利，委托其指定的涉外專利代理機(jī)構(gòu)辦理。而擬申請外國專利的申請人，都需要依賴于優(yōu)先權(quán)制度為其準(zhǔn)備申請文件給予的時間優(yōu)惠。享有優(yōu)先權(quán)的同時也必須以在中國的專利申請文件作為外國申請的文本，因此，最好是一次聘請涉外代理機(jī)構(gòu)為其準(zhǔn)備在中國申請專利的文件，這樣可以兼顧該文件對擬申請的國外專利的文件撰寫要求。中國單位或者個人也可以根據(jù)我國參加的《專利合作條約》提出專利的國際申請。2010-11-2255CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-9代理機(jī)構(gòu)擁有大批職業(yè)的專利代(一)專利申請前的選擇和決策-10《專利合作條約》是由世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局管理的一個方便申請國外專利的程序性國際條約。PCT體系是專利“申請”體系，而非專利“授予”體系；不存在“PCT專利”，只有PCT國際申請。PCT體系包括國際階段和國家階段。國際階段是指國際申請的提出、國際檢索、國際公布和國際初步審查。授予專利的決定仍然由PCT指定國的國家專利局或地區(qū)專利局在國家階段做出。只有發(fā)明和實用新型可以選擇PCT途徑申請并取得指定國的相應(yīng)類型的專利權(quán)，而外觀設(shè)計不能通過PCT途徑?！秾＠献鳁l約》的程序是：(1)申請。根據(jù)公約，在一個受理局，采用一種指定的工作語言，使用一種格式文件，支付一種貨幣的費(fèi)用，提交一份申請，即可在申請人所指定的成員國取得相當(dāng)于受理局國家專利申請的效力。由于我國知識產(chǎn)權(quán)局專利局是該公約的受理局和國際檢索單位，中文也是該公約指定的工作語言之一，所以中國的單位或者個人在提出中國專利申請后的12個月內(nèi)，以提交給中國專利局的申請文本向中國專利局PCT處提出國際申請，即相當(dāng)于同時在申請人所指定的10個成員國提出專利申請，并同時享有以在中國提交專利申請的日期為其他10個成員國的優(yōu)先權(quán)日。2010-11-2256CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-10《專利合作條約》是由世界知(一)專利申請前的選擇和決策-11(2)審查。PCT的審查分為國際和國內(nèi)兩個階段。國際階段處理專利申請的受理、公布、檢索和初步審查，首先由國際檢索單位對申請進(jìn)行檢索后提出國際檢索報告，然后由世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局在一定期限內(nèi)公布申請及報告，并將該申請連同報告遞交指定國專利局。國內(nèi)階段進(jìn)入實質(zhì)審查。由指定國專利局依據(jù)該國專利法的規(guī)定對該專利申請進(jìn)行審查，符合授予專利權(quán)條件的即授予專利權(quán)。在進(jìn)入國內(nèi)實質(zhì)審查階段時，申請人可以委托指定國的代理人，提交該國文字的申請譯文，向指定國繳納申請費(fèi)用。PCT是一種申請專利的獨(dú)特程序，較之申請人直接逐一向各國提出專利申請具有以下優(yōu)點(diǎn)：(1)一份申請，以一種語言(中文)，在一個局(中國專利局)提出專利申請，進(jìn)入國家階段之前，即可代替多份外國專利申請，所有指定國均接受統(tǒng)一的形式要求。2010-11-2257CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-11(2)審查。PCT的審查分(一)專利申請前的選擇和決策-12(2)允許在優(yōu)先權(quán)12個月的期限屆滿之前提出指定國，既可免除眾多申請文件譯文的準(zhǔn)備時間和翻譯費(fèi)用，也可以讓申請人有充足的市場調(diào)研時間來選擇和確定指定國。(3)國際申請日在所有指定國具有國內(nèi)申請日的效力。國際階段的申請人所做出的有效修改對所有指定國均有效力。(4)以最小的花費(fèi)，向外國提出申請的決定可以推遲到自優(yōu)先權(quán)日起30個月。不僅可為申請人贏得時間準(zhǔn)備高質(zhì)量的譯文供國家階段使用，而且最晚可在實際公布日前15天之前阻止或推遲國際公布，也可以有條件地撤回專利申。(5)在進(jìn)入國家階段之前，可對發(fā)明的經(jīng)濟(jì)價值及其取得專利的可能性進(jìn)行估計，并且通過國際檢索的結(jié)果，確定是否進(jìn)入國家階段。如果放棄國家階段，可節(jié)省申請譯文和繳納申請的費(fèi)用。5．申請哪種類型的專利2010-11-2258CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-12(2)允許在優(yōu)先權(quán)12個月(一)專利申請前的選擇和決策-13世界各國專利法對專利保護(hù)對象的立法模式不同。世界上絕大多數(shù)國家專利法規(guī)定只保護(hù)發(fā)明，將外觀設(shè)計單獨(dú)立法保護(hù)，而立法保護(hù)實用新型的只有30多個國家。我國專利法將發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種類型稱為發(fā)明創(chuàng)造，統(tǒng)一納入專利法的保護(hù)對象。在準(zhǔn)備階段。2010-11-2259CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(一)專利申請前的選擇和決策-13世界各國專利法對專利保護(hù)對(二)專利申請文件的要求-1專利申請文件是申請人在專利申請時必須向國家知識產(chǎn)權(quán)局提交的法律文書。專利申請文件中一般都詳細(xì)地記載著發(fā)明創(chuàng)造的具體技術(shù)內(nèi)容。申請人取得的專利權(quán)以及專利的保護(hù)范圍，均以專利申請文件中的權(quán)利要求書為準(zhǔn)。專利申請文件同時也是專利申請人取得并行使專利權(quán)的重要憑據(jù)?；诖?，專利申請人應(yīng)當(dāng)依照法定的要求和程序來提交相關(guān)的申請文件，并確保申請文件中記載的內(nèi)容真實、準(zhǔn)確。我國相關(guān)法律對專利的申請文件也有較為明確的規(guī)定，《專利法》第26條規(guī)定：“申請發(fā)明或者實用新型專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件?！钡?7條規(guī)定：“申請外觀設(shè)計專利的，應(yīng)當(dāng)提交請求書以及該外觀設(shè)計的圖片或者照片等文件，并且應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品及其所屬的類別。”2010-11-2260CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-1專利申請文件是申請人在專利申請時(二)專利申請文件的要求-2一般情況下，如果申請人自己辦理專利申請的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備一式兩份的申請文件，向國務(wù)院專利行政部門提交。如果申請人委托專利代理機(jī)構(gòu)辦理專利申請的，還應(yīng)當(dāng)同時準(zhǔn)備委托書，并在委托書中寫明委托的權(quán)限。將申請書與委托書同時向國務(wù)院專利行政部門提交。專利申請文件中相應(yīng)文件大致包括以下幾個內(nèi)容：1．請求書請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設(shè)計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。其他事項主要是指以下幾項內(nèi)容：(1)申請人的國籍。(2)申請人是企業(yè)或者其他組織的，其總部所在地的國家。2010-11-2261CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-2一般情況下，如果申請人自己辦理專(二)專利申請文件的要求-3

(3)申請人委托專利代理機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)注明的有關(guān)事項；申請人未委托專利代理機(jī)構(gòu)的，其聯(lián)系人的姓名、地址、郵政編碼及聯(lián)系電話。(4)要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)注明的有關(guān)事項。(5)申請人或者專利代理機(jī)構(gòu)的簽字或者蓋章。(6)申請文件清單。(7)附加文件清單。(8)其他需要注明的有關(guān)事項。2．說明書說明書主要記載申請人對其發(fā)明或者實用新型技術(shù)內(nèi)容的描述，是專利技術(shù)信息的載體，同時也是確定專利權(quán)人專利保護(hù)范圍的依據(jù)。說明書應(yīng)當(dāng)有明確的主題，例如專利所屬的技術(shù)領(lǐng)域存在的問題、解決這一問題的技術(shù)方案等。申請人在起草說明書時還應(yīng)當(dāng)用詞準(zhǔn)確，寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，該名稱應(yīng)當(dāng)與請求書中的名稱一致。2010-11-2262CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-3(3)申請人委托專利代理機(jī)構(gòu)的(二)專利申請文件的要求-4從專利的公開性來看，發(fā)明或者實用新型說明書是申請專利的技術(shù)內(nèi)容公開的載體。所以，說明書的內(nèi)容的格式規(guī)范是法定的。說明書中應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)技術(shù)領(lǐng)域，即在說明書中寫明要求保護(hù)的技術(shù)方案所屬的技術(shù)領(lǐng)域。(2)背景技術(shù)，即寫明對發(fā)明或者實用新型的理解、檢索、審查有用的背景技術(shù)；有可能的，并引用反映這些背景技術(shù)的文件。(3)發(fā)明內(nèi)容，即在說明書中，申請人應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型所要解決的技術(shù)問題以及解決其技術(shù)問題所采用的技術(shù)方案，并對照現(xiàn)有技術(shù)寫明發(fā)明或者實用新型的有益效果。(4)附圖說明。說明書有附圖的，應(yīng)當(dāng)對各附圖作簡要說明。(5)具體實施方式，即申請人應(yīng)當(dāng)在說明書中詳細(xì)寫明申請人認(rèn)為實現(xiàn)發(fā)明或者實用新型的優(yōu)選方式；必要時，舉例說明；有附圖的，對照附圖。2010-11-2263CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-4從專利的公開性來看，發(fā)明或者實用(二)專利申請文件的要求-5發(fā)明或者實用新型專利申請人應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定的方式和順序撰寫說明書，并在說明書每一部分前面寫明標(biāo)題，除非其發(fā)明或者實用新型的性質(zhì)用其他方式或者順序撰寫能節(jié)約說明書的篇幅并使他人能夠準(zhǔn)確理解其發(fā)明或者實用新型。發(fā)明或者實用新型說明書應(yīng)當(dāng)用詞規(guī)范、語句清楚，并不得使用“如權(quán)利要求……所述的……”一類的引用語，也不得使用商業(yè)性宣傳用語。發(fā)明或者實用新型的幾幅附圖可以繪在一張圖紙上，并按照“圖1，圖2……”的順序編號排列。附圖的大小及清晰度，應(yīng)當(dāng)保證在該圖縮小到三分之二時仍能清晰地分辨出圖中的各個細(xì)節(jié)。發(fā)明或者實用新型說明書文字部分中未提及的附圖標(biāo)記不得在附圖中出現(xiàn)，附圖中未出現(xiàn)的附圖標(biāo)記不得在說明書文字部分中提及。申請文件中表示同一組成部分的附圖標(biāo)記應(yīng)當(dāng)一致。附圖中除必需的詞語外，不應(yīng)當(dāng)含有其他注釋。2010-11-2264CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-5發(fā)明或者實用新型專利申請人應(yīng)當(dāng)按(二)專利申請文件的要求-63．權(quán)利要求書權(quán)利要求書最大的作用就是確定專利保護(hù)的范圍。權(quán)利要求書的內(nèi)容直接記載著專利申請人希望取得專有權(quán)利的保護(hù)范圍。國務(wù)院專利行政部門審批專利申請時，要求權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)說明發(fā)明或者實用新型的技術(shù)特征，清楚、簡要地表述請求保護(hù)的范圍。在權(quán)利要求書中如果有多項權(quán)利要求的，應(yīng)當(dāng)用阿拉伯?dāng)?shù)字按照順序依次進(jìn)行編號。權(quán)利要求書中使用的科技術(shù)語應(yīng)當(dāng)與說明書中使用的科技術(shù)語一致，可以有化學(xué)式或者數(shù)學(xué)式，但是不得有插圖。除絕對必要的外，不得使用“如說明書……部分所述”或者“如圖……所示”的用語。權(quán)利要求書中應(yīng)當(dāng)寫明獨(dú)立的權(quán)利要求，也可以注明從屬性的權(quán)利要求。一項發(fā)明或者實用新型應(yīng)當(dāng)只有一個獨(dú)立權(quán)利要求，并寫在同一發(fā)明或者實用新型的從屬權(quán)利要求之前。獨(dú)立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反映發(fā)明或者實用新型的技術(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。從屬權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)用附加的技術(shù)特征，對引用的權(quán)利要求作進(jìn)一步限定。2010-11-2265CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-63．權(quán)利要求書2010-11-2(二)專利申請文件的要求-7發(fā)明或者實用新型的獨(dú)立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)包括前序部分和特征部分，按照下列規(guī)定撰寫：①前序部分，寫明要求保護(hù)的發(fā)明或者實用新型技術(shù)方案的主題名稱和發(fā)明或者實用新型主題與最接近的現(xiàn)有技術(shù)共有的必要技術(shù)特征；②特征部分，使用“其特征是……”或者類似的用語，寫明發(fā)明或者實用新型區(qū)別于最接近的現(xiàn)有技術(shù)的技術(shù)特征。這些特征和前序部分寫明的特征合在一起，限定發(fā)明或者實用新型要求保護(hù)的范圍。發(fā)明或者實用新型的從屬權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)包括引用部分和限定部分，按照下列規(guī)定撰寫：①引用部分，寫明引用的權(quán)利要求的編號及其主題名稱；②限定部分，寫明發(fā)明或者實用新型附加的技術(shù)特征。從屬權(quán)利要求只能引用在前的權(quán)利要求。引用兩項以上權(quán)利要求的多項從屬權(quán)利要求，只能以擇一方式引用在前的權(quán)利要求，并不得作為另一項多項從屬權(quán)利要求的基礎(chǔ)。2010-11-2266CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-7發(fā)明或者實用新型的獨(dú)立權(quán)利要求應(yīng)(二)專利申請文件的要求-84．說明書摘要說明書摘要應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型專利申請所公開內(nèi)容的概要，即寫明發(fā)明或者實用新型的名稱和所屬技術(shù)領(lǐng)域，并清楚地反映所要解決的技術(shù)問題、解決該問題的技術(shù)方案的要點(diǎn)以及主要用途。說明書摘要可以包含最能說明發(fā)明的化學(xué)式；有附圖的專利申請，還應(yīng)當(dāng)提供一幅最能說明該發(fā)明或者實用新型技術(shù)特征的附圖。附圖的大小及清晰度應(yīng)當(dāng)保證在該圖縮小到4厘米×6厘米時，仍能清晰地分辨出圖中的各個細(xì)節(jié)。摘要文字部分不得超過300個字。摘要中不得使用商業(yè)性宣傳用語。5．外觀設(shè)計申請文件提交的外觀設(shè)計的圖片或者照片，不得小于3厘米×8厘米，并不得大于15厘米×22厘米。同時請求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計專利申請，應(yīng)當(dāng)提交彩色圖片或者照片一式兩份。2010-11-2267CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-84．說明書摘要2010-11-2(二)專利申請文件的要求-9申請人應(yīng)當(dāng)就每件外觀設(shè)計產(chǎn)品所需要保護(hù)的內(nèi)容提交有關(guān)視圖或者照片，清楚地顯示請求保護(hù)的對象。申請外觀設(shè)計專利的，必要時應(yīng)當(dāng)寫明對外觀設(shè)計的簡要說明。外觀設(shè)計的簡要說明應(yīng)當(dāng)寫明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品的設(shè)計要點(diǎn)、請求保護(hù)色彩、省略視圖等情況。簡要說明不得使用商業(yè)性宣傳用語，也不能用來說明產(chǎn)品的性能。2010-11-2268CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(二)專利申請文件的要求-9申請人應(yīng)當(dāng)就每件外觀設(shè)計產(chǎn)品所需(三)專利申請的審批程序-1專利申請的審批，是指國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局對受理的專利申請依法定程序進(jìn)行的審查和批準(zhǔn)活動。1．專利申請的受理國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明或者實用新型專利申請的請求書、說明書(實用新型必須包括附圖)和權(quán)利要求書，或者外觀設(shè)計專利申請的請求書和外觀設(shè)計的圖片或者照片后，應(yīng)當(dāng)明確申請日、給予申請?zhí)?，并通知申請人。專利申請文件有下列情形之一的，國?wù)院專利行政部門不予受理，并通知申請人：(1)發(fā)明或者實用新型專利申請缺少請求書、說明書(實用新型無附圖)和權(quán)利要求書的，或者外觀設(shè)計專利申請缺少請求書、圖片或者照片的；2010-11-2269CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-1專利申請的審批，是指國家知識產(chǎn)權(quán)(三)專利申請的審批程序-2(2)未使用中文的；(3)不符合本細(xì)則第120條第1款規(guī)定的；(4)請求書中缺少申請人姓名或者名稱及地址的；(5)明顯不符合《專利法》第18條或者第19條第1款的規(guī)定的；(6)專利申請類別(發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計)不明確或難以確定的說明書中寫有對附圖的說明但無附圖或者缺少部分附圖的，申請人應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)補(bǔ)交附圖或者聲明取消對附圖的說明。申請人補(bǔ)交附圖的，以向國務(wù)院專利行政部門提交或者郵寄附圖之日為申請日；取消對附圖的說明的，保留原申請日。我國發(fā)明專利申請的審查大致經(jīng)過初步審查、早期公開、實質(zhì)審查、授權(quán)公告四個階段，而實用新型和外觀設(shè)計專利申請的審查只要通過初步審查和授權(quán)公告兩個階段即可取得專利權(quán)。2010-11-2270CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-2(2)未使用中文的；2010-1(三)專利申請的審批程序-32．初步審查三種類型的專利申請都要經(jīng)過初步審查。初步審查，又稱形式審查，簡稱初審，是指在申請受理之后，由國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局審查專利申請是否具備法定的文件和其他必要的文件，這些文件是否符合規(guī)定的格式，具體審查內(nèi)容如下。1)申請文件格式規(guī)范的審查(1)發(fā)明或者實用新型專利申請文件的審查。首先，審查提交文件是否齊全，應(yīng)有請求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等全部文件。其次，審查文件格式是否規(guī)范。請求書應(yīng)當(dāng)寫明發(fā)明或者實用新型的名稱，發(fā)明人或者設(shè)計人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明或者實用新型做出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)；必要的時候，應(yīng)當(dāng)有附圖。摘要應(yīng)當(dāng)簡要說明發(fā)明或者實用新型的技術(shù)要點(diǎn)。權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，說明要求專利保護(hù)的范圍。2010-11-2271CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-32．初步審查2010-11-22(三)專利申請的審批程序-4(2)外觀設(shè)計專利申請的文件審查。審查提交文件是否齊全，應(yīng)有請求書以及該外觀設(shè)計的圖片或者照片等文件；其次，審查文件格式是否規(guī)范，是否寫明使用該外觀設(shè)計的產(chǎn)品及其所屬的類別。2)主體資格的審查審查申請人是否具有專利申請權(quán)的主體資格。在涉外專利申請中，外國人申請中國專利是否享有國民待遇，申請人是否委托了中國的專利代理人。3)單一性審查我國《專利法》第31條規(guī)定：“一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。屬于同一類別并且成套出售或者實用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢??！?010-11-2272CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-4(2)外觀設(shè)計專利申請的文件審查(三)專利申請的審批程序-5如果申請人違反了這一規(guī)定，在一件發(fā)明專利申請中提出了多項發(fā)明，則不能通過初步審查。一件專利申請包括兩項以上發(fā)明、實用新型或者外觀設(shè)計的，申請人可以向國務(wù)院專利行政部門提出分案申請；但是專利申請已經(jīng)被駁回、撤回或者視為撤回的，不能提出分案申請。分案的申請不得改變原申請的類別。提出的分案申請，可以保留原申請日，享有優(yōu)先權(quán)的，可以保留優(yōu)先權(quán)日，但是不得超出原申請公開的范圍。分案申請的請求書中應(yīng)當(dāng)寫明原申請的申請?zhí)柡蜕暾埲铡Ｌ峤环职干暾垥r，申請人應(yīng)當(dāng)提交原申請文件副本；原申請享有優(yōu)先權(quán)的，并應(yīng)當(dāng)提交原申請的優(yōu)先權(quán)文件副本。4)授予專利權(quán)消極性條件的審查首先，審查申請的專利是否屬于《專利法》第5條規(guī)定：“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)”的情況。其次，審查申請的專利是否屬于國家規(guī)定不授予專利權(quán)的科學(xué)發(fā)現(xiàn)、智力活動的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法、動物和植物品種、用原子核變換方法取得的物質(zhì)五種情形。2010-11-2273CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-5如果申請人違反了這一規(guī)定，在一件(三)專利申請的審批程序-63．早期公開所謂早期公開，是指國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局，依法以官方文件的形式，直接將通過形式審查的發(fā)明專利的所有申請文件向社會公布。我國《專利法》第34條規(guī)定：“國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起18個月，即行公布，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請?！比绻麑＠暾埲顺坊貙＠暾埢蛘邔＠暾埍获g回，則經(jīng)過早期公開之后的專利技術(shù)則進(jìn)入了公有領(lǐng)域，申請人便無法再對該專利技術(shù)要求專利保護(hù)。因此，申請人決定專利申請時，應(yīng)當(dāng)確保申請的內(nèi)容以及程序均符合法律的規(guī)定，不要隨意地撤回申請或者避免專利申請被駁回，造成自己花錢公開技術(shù)的后果。2010-11-2274CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-63．早期公開2010-11-22(三)專利申請的審批程序-74．實質(zhì)審查所謂實質(zhì)審查，是指國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局對發(fā)明專利申請，是否符合授予專利權(quán)的積極條件所進(jìn)行的審查，主要審查發(fā)明是否具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性等內(nèi)容?！秾＠ā返?5條規(guī)定：“發(fā)明專利申請自申請日3年內(nèi)，國務(wù)院按專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進(jìn)行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時候，可以自行對發(fā)明專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查?！睂嵸|(zhì)審查的主要內(nèi)容一般包括：發(fā)明是否為專利法所保護(hù)的主題；說明書上是否充分公開了發(fā)明內(nèi)容；權(quán)利要求是否得到說明書的支持；說明書和權(quán)利要求書的撰寫是否符合專利法的規(guī)定；申請是否符合單一性原則；專利申請是否具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，等等。2010-11-2275CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-74．實質(zhì)審查2010-11-22(三)專利申請的審批程序-8其中核心的內(nèi)容是新穎性、創(chuàng)造性和實用性的審查。國務(wù)院專利行政部門對發(fā)明專利申請進(jìn)行實質(zhì)審查以后，認(rèn)為不符合專利法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)通知申請人，要求其在指定的時間內(nèi)陳述意見。申請人在陳述意見中可以對申請文件進(jìn)行必要的修改；如果申請人沒有正當(dāng)理由逾期沒有做出答復(fù)的，則視為專利申請被撤回。如果在申請人修改申請或者陳述意見之后，國家專利行政部門仍然認(rèn)為其不符合法律規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)將其申請駁回。被駁回的申請經(jīng)過了早期公開程序其專利技術(shù)便進(jìn)入了公有領(lǐng)域。因此，申請人應(yīng)當(dāng)確保其申請在修改之后被專利行政部門認(rèn)可，或者是其陳述被聽取，否則專利申請人會遭受其發(fā)明被公有的損失。申請人對專利局駁回其專利申請不服的，可以在收到通知3個月內(nèi)向?qū)＠麖?fù)審委員會提出復(fù)審請求。專利復(fù)審委員會將受理的復(fù)審請求書轉(zhuǎn)交專利局進(jìn)行審查，如果專利局同意撤銷原決定的，專利復(fù)審委員會將據(jù)此做出復(fù)審決定，并通知復(fù)審請求人。2010-11-2276CALIS建設(shè)項目學(xué)科館員培訓(xùn)(三)專利申請的審批程序-8其中核心的內(nèi)容是新穎性、創(chuàng)造性和(三)專利申請的審批程序-9專利復(fù)審委員會也可以直接做出撤銷原駁回決定的復(fù)審決定，由原審查部門繼續(xù)進(jìn)行審查。如果專利復(fù)審委員會做出維持專利局駁回決定的復(fù)審決定，申請人又對此復(fù)審決定不符的，可以