司法考試商法歷年習題及答案解析：案例分析題

四、案例析題：案情國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于年定改制計劃將資產(chǎn)評估后作價元出售其中105萬元出售給管理層人員（共4元出售給其余45職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬。該改制計劃于同12月經(jīng)有關部門批準實施原管理層人員宋某認45萬，李某、王某、周某各認購20萬元，其余職工各認1萬元。公司成立后，分別向各認購人簽發(fā)了出資證明書。公司設立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財務負責人。2001年公司召開董事會決定將注冊資本增加為300萬元周某列席了董事會并表示同意會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計劃經(jīng)具有公司以上表決權的股東表決通過，可以實施。同年4，公司注冊資本增加為300萬元增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認購了萬元外其余萬元由宋某周某、李某、王某平均認購，此次增資進行了工商登記。同年1月王某與其妻藍某協(xié)議離婚，藍某要求王某補償25萬。王某遂將其所持股權的50%根協(xié)議抵償給藍某，董事會批準了該協(xié)議。2003月川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在改制時所獲得的股權均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，2001年公司增時，宋某、周某、李某、王某四人均未實際出資而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個人名下時查明，偷稅事項未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金元，宋某等亦分別被判處相應的刑罰。問題：1.宋某、周某、李、王某在改制時所取得的股權是否有效？為什么？答案：有效。理由：股東出資即取得股權，其出資的資金來源不影響股權的取得或者答東取得股權僅以出資為條件根據(jù)公司的資本充實原則股東出資不得退（除非有法定事由果出資取得的股權因資金來源違法而無效必導致出資返還，影響公司資本充實和利害關系人的利益在股東以非法挪用的資金出資的情況下，除追究其刑事責任外，可以收繳其股權用于償還被挪用資金，但此時只涉及股權轉(zhuǎn)讓問題，而不是股權無效。均可得分?？键c：取得股權的條件詳解司法》第四條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民事責任。公司中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家2.川南公司的管理構設置及人事安排是否合法？為什么？答案：公司管理機構設置合法；公司管理人員安排不合法。公司財務負責人不能擔任監(jiān)事，也不能擔任監(jiān)事會主席?？键c：公司管理機構，重點在監(jiān)事會詳解法第十七條規(guī)定“有限責任公司股東會由全體股東組成股東會是公司的權力構，依照本法行使職權第四十五條規(guī)定限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人第五十一條規(guī)定：“有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權，應當參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。有限責任公司不設董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人第五十二條規(guī)定：“有限責任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應在其組成人員中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設一至二名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事3.川南公司董事會增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？答案：無效。公司注冊資本的增加應由股東會作出決議，該抉議應在股東會上經(jīng)代表以表決權的股東通過方為有效。川南公司董事會成員及監(jiān)事會主席雖代表公司2/3以的表決權，但不能就增資事項作決議，故該決議無效?；跓o效決議而實施的增資行為也應歸于無效?？键c：公司增資詳解司法》第三十八條規(guī)定限責任公司）股東會行使下列職權：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；（十）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；修改公司章程4.藍某可否根據(jù)補協(xié)議獲得王某所持股權的？為什？答案不能。離婚協(xié)議約定的是由王某補償25元現(xiàn)金，王某將股權抵償給藍某的實質(zhì)是股權的對外轉(zhuǎn)讓；按照公司法的規(guī)定，有限公司股東對外出讓股權應經(jīng)過公司全體股東過半數(shù)同意，董事會無權批準股東對外轉(zhuǎn)讓股權。考點：股權轉(zhuǎn)讓詳解司法》第三十五條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權5.川南公司因被判罰金所造成的萬元損失，應由誰擔賠償責任？為什么？答案：應由宋某、李某、王某、周某等4人承擔。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務時違法是導致這一損失的直接原因，故該損失應由宋某等4人承擔。考點：公司高管人員對公司的賠償責任詳解司法》第六十三條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司